合同法重點(diǎn)知識(shí)總結(jié)

合同法重點(diǎn)知識(shí)總結(jié)一、合同法的概念合同法，有廣義和狹義的區(qū)別。狹義的合同法，是指規(guī)范合同的專門法典，如《中華人民共和國合同法》。廣義的合同法，是指關(guān)于合同的法律規(guī)范的總稱，包括《民法通則》、《海商法》、《著作權(quán)法》以及涉及合同的條例、辦法、實(shí)施細(xì)則和司法解釋等。合同法是通過規(guī)范民事主體的合同行為，調(diào)整民事主體之間的以商品交換為核心的民事財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的法律規(guī)范總稱。廣義的合同法：調(diào)整合同關(guān)系法律規(guī)范總稱狹義的合同法：合同法典二、合同法的調(diào)整對象合同法調(diào)整對象與調(diào)整范圍平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身分關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。第一，合同是平等主體之間訂立的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，屬民事法律關(guān)系。第二，合同法是調(diào)整民事法律關(guān)系中的財(cái)產(chǎn)關(guān)系調(diào)整范圍：主體：不論是中國人，還是外國的自然人、法人、其他組織之間訂立的合同；種類：經(jīng)濟(jì)合同、技術(shù)合同、其他各類有關(guān)債權(quán)債務(wù)的民事合同。三、合同法的本質(zhì)和地位合同法本質(zhì)上調(diào)整動(dòng)態(tài)的財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系合同法的地位是民法體系中重要的民事單行法四、《合同法》的立法宗旨《合同法》第1條規(guī)定：“為了保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)，制定本法?！蔽?、合同法的基本原則合同法的基本原則是指合同關(guān)系的本質(zhì)和規(guī)律進(jìn)行集中抽象和反映，其效力貫穿于合同法始終的根本原則。（一）平等原則民事主體的地位平等，任何一方當(dāng)事人不得將自己的意志強(qiáng)加于對方。1.自然人的民事權(quán)利能力一律平等2.不同的民事主體參與民事關(guān)系，適用同一法律，具有平等地位。3.民事主體在民事法律關(guān)系中必須平等協(xié)商（二）自愿原則自愿是指民事主體在民事活動(dòng)中，充分表達(dá)自己的真實(shí)意思，并根據(jù)自己的意思設(shè)立變更終止民事法律關(guān)系。1.締結(jié)合同的自由。2.選擇相對人的自由。3.決定合同內(nèi)容的自由。4.變更解除合同的自由。5.決定合同方式的自由。（三）公平原則1．包含等價(jià)有償?shù)囊馑?，在民事活?dòng)中除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定以外，當(dāng)事人取得他人財(cái)產(chǎn)利益應(yīng)向他方給付相應(yīng)的對價(jià)。公平原則要求合同雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)要公平合理，要大體上平衡，強(qiáng)調(diào)一方給付與對方給付之間的等值性，合同上的負(fù)擔(dān)和風(fēng)險(xiǎn)的合理分配。2．公平原則的體現(xiàn)：（1）情事變更制度：是指作為法律關(guān)系存在的前提的情形，因不可歸責(zé)于當(dāng)事人的事由，發(fā)生不可預(yù)料的變更，從而導(dǎo)致原來的法律關(guān)系嚴(yán)重喪失公平時(shí)，應(yīng)變更原法律關(guān)系的制度。（2）顯失公平制度和重大誤解制度顯失公平：當(dāng)事人一方利用優(yōu)勢或利用對方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)，致使雙方的權(quán)利義務(wù)明顯喪失公平的情形。重大誤解：是指行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的情形。（四）誠實(shí)信用原則（帝王規(guī)則）民事主體在從事民事活動(dòng)中應(yīng)誠實(shí)可信，以善意的方式行使權(quán)利和履行義務(wù)。1.確定誠實(shí)可信，以善意的方式行使權(quán)利和履行義務(wù)等行為規(guī)則。2.平衡當(dāng)事人之間的利益與社會(huì)利益之間沖突與矛盾。3.解釋法律和合同的作用。合同訂立階段，應(yīng)依誠信原則，當(dāng)事人負(fù)善意的注意義務(wù)，先合同義務(wù)，否則承擔(dān)締約過失責(zé)任。合同訂立后履行前，應(yīng)依誠信原則，做好履約準(zhǔn)備。合同履行中，應(yīng)依誠信原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密義務(wù)。解除合同，應(yīng)提前通知對方。合同終止后，應(yīng)依誠信原則，履行保密等附隨義務(wù)。合同發(fā)生爭議，應(yīng)依誠信原則，履行防止損失擴(kuò)大的義務(wù)。（五）保護(hù)公序良俗原則公序：國家社會(huì)存在及其發(fā)展所必需的一般社會(huì)秩序；善良風(fēng)俗：即社會(huì)公德，一個(gè)社會(huì)應(yīng)有的道德準(zhǔn)則。（六）合法原則當(dāng)事人訂立合同、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益，即是公序良俗原則。合同的訂立重點(diǎn)問題1．合同成立的概念2．合同訂立的程序3．合同條款的內(nèi)容4．格式條款的法律規(guī)制及其解釋5．合同的形式6．合同成立的要件7．合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)8．締約過失責(zé)任案例分析2002年11月，家住北京朝陽區(qū)西八間村的趙某全家人應(yīng)邀到海淀區(qū)清河南鎮(zhèn)其友家中作客。不巧恰遇有雨，趙某即招停一輛屬某出租車運(yùn)輸公司的夏利牌出租車。該出租車司機(jī)王某問明目的地后，認(rèn)為偏遠(yuǎn)路難行，空返車的可能性很大，而乘坐人多至4人，遂以自己有急事需馬上回家為由拒載。趙某只得再等，但很長時(shí)間卻無空車駛過。由于長時(shí)間受涼，趙某的小女孩受寒生病發(fā)高燒，趙某于是取消出行回家。趙某于是向法院起訴司機(jī)王某，要求王某賠償其小女兒的醫(yī)療費(fèi)。問:本案應(yīng)如何處理？第一節(jié)合同成立概述合同的訂立：通過要約和承諾來使合同雙方當(dāng)事人意思表示達(dá)成一致的民事法律行為。一、合同成立的要件（一般成立要件）合同當(dāng)事人對合同的主要條款達(dá)成一致意見合同即成立。（一）要有兩個(gè)或兩個(gè)以上合同當(dāng)事人（二）合同當(dāng)事人意思表示一致實(shí)踐合同要以實(shí)際交付標(biāo)的物為其成立要件要式合同有的要以完成一定的形式為其成立要件二、合同成立與合同生效的區(qū)別（一）兩者的法律后果不同（二）國家主動(dòng)干預(yù)程度不同（三）對能否適用合同解釋的方法態(tài)度不同合同解釋制度主要就是為了彌補(bǔ)合同成立中的缺陷而設(shè)立的一種制度；不適用于合同效力的解釋，法院不能通過合同解釋來使合同發(fā)生效力。第二節(jié)合同訂立的程序合同訂立的程序是指合同當(dāng)事人間意思表示一致，就合同條款或內(nèi)容達(dá)成合意的過程，這具體表現(xiàn)為要約和承諾?！逗贤ā返?3條：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。”一、要約（一）要約的概念和性質(zhì)1．要約要約是希望和他人訂立合同的意思表示。《合同法》第14條規(guī)定：要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。2．要約的法律拘束力要約的法律拘束力是指要約的生效及對要約人、受要約人的拘束力。（1）對要約人而言，在要約有限期限內(nèi)，要約人須受自己發(fā)出的要約拘束。（2）要約發(fā)出后，非依法律規(guī)定或受要約人的同意，不得變更和撤銷要約的內(nèi)容。3．性質(zhì)要約屬于意思表示而非法律行為。第一，要約是一種意思表示，是當(dāng)事人將其主觀意思通過口頭或書面等形式予以外現(xiàn)的形式；第二，要約是當(dāng)事人在合同訂立過程中所為的意思表示，是合同成立的必要階段之一；第三，要約作為一種意思表示所意欲實(shí)現(xiàn)的法律效果，是與他人訂立合同；第四，要約是雙方法律行為的構(gòu)成要素之一，沒有要約，承諾無從發(fā)生，因而無法構(gòu)成一個(gè)雙方法律行為，同樣，僅有要約而無承諾，也無法構(gòu)成一個(gè)雙方法律行為；第五，要約雖然僅是一個(gè)意思表示，也能產(chǎn)生一定的法律后果，即要約人運(yùn)用要約不當(dāng)，給對方當(dāng)事人造成損失時(shí)，也要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任——締約過失責(zé)任。（二）要約的構(gòu)成要件1．要約是由特定人作出的意思表示2．要約必須反映其訂立合同的基本意圖3．要約須是要約人向其希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出的向不特定人發(fā)出要約的構(gòu)成要件：（1）要約人發(fā)出的是要約而不是要約邀請（2）要約人應(yīng)承擔(dān)向多數(shù)人發(fā)出要約的法律后果4．要約的內(nèi)容必須具體確定具體是指要約內(nèi)容中必須包括足以使合同成立的主要條款，標(biāo)的、數(shù)量、價(jià)款或酬金為三個(gè)主要條款。確定是指那些足以使合同成立的要約主要條款的內(nèi)容必須明確。5．表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束的意思。（三）要約邀請要約邀請，又稱要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，其本身不具有任何法律拘束力。其目的不是訂立合同，而是邀請對方當(dāng)事人向其為要約的意思表示。所以，要約邀請只是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為，其本身并不發(fā)生法律效果。在實(shí)際生活中，一般認(rèn)為，普通商業(yè)廣告、商品價(jià)目表、招標(biāo)、拍賣表示、商販的沿街叫賣等均為要約邀請。但其中的商業(yè)廣告在內(nèi)容清楚、確定，足以使相對人知其對待義務(wù)時(shí)，可構(gòu)成要約。懸賞廣告、投標(biāo)、拍買、自動(dòng)售貨機(jī)等則為要約。對商品標(biāo)價(jià)陳列，瑞士等國家的法律認(rèn)為是要約，英美普通法認(rèn)為是要約邀請。我國合同法理論贊成前一種觀點(diǎn)。對未經(jīng)定購而郵寄或投遞商品，一種觀點(diǎn)認(rèn)為系現(xiàn)物要約；另一種意見則主張為要約邀請。要約與要約邀請的區(qū)別：（1）要約是當(dāng)事人自己主動(dòng)愿意訂立合同的意思表示，以訂立合同為直接目的；要約邀請不具有締約的目的，其目的只是引誘他人向自己發(fā)出要約。（2）要約必須包括未來可能訂立的合同得主要內(nèi)容，而要約邀請則不一定包含合同得以成立的主要內(nèi)容。（3）要約大多數(shù)是針對特定的相對人的，故要約往往采取對話方式和信函方式，而要約邀請一般是針對不特定多數(shù)人的，故往往通過電視、報(bào)刊等媒介手段。（4）發(fā)出要約邀請的當(dāng)事人，可以隨時(shí)撤回要約邀請，對于他人根據(jù)要約邀請發(fā)出的要約，要約邀請人也可以不予承諾，而要約不能隨意撤回或撤銷。（5）要約邀請不是合同訂立的必然階段，并不是任何合同的訂立都要經(jīng)過要約邀請，而要約是合同訂立過程的必然階段。（6）要約邀請有時(shí)也具有法律意義，特別是當(dāng)要約邀請中包含承諾方法或承諾標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)容時(shí)，如定標(biāo)方法與標(biāo)準(zhǔn)、股票認(rèn)購方法等，如果他人發(fā)出要約，而要約邀請人卻不按要約邀請中既定的方法或標(biāo)準(zhǔn)為承諾，須承擔(dān)締約過失責(zé)任或者反不正當(dāng)競爭法上的責(zé)任等。案例1：2003年5月1日至6月30日，某百貨大樓舉辦有獎(jiǎng)銷售活動(dòng)?；顒?dòng)期間，凡在百貨大樓購物滿100元者均可獲得獎(jiǎng)券一張。周某因購物獲得數(shù)張獎(jiǎng)券，其中一張?zhí)柎a為047956。6月30日，百貨大樓在公證員的公證下公開搖獎(jiǎng)，搖得獎(jiǎng)金一個(gè)，號(hào)碼即為047956，獎(jiǎng)金5000元。百貨大樓當(dāng)即將中獎(jiǎng)號(hào)碼及金額公布于大樓門前的公告牌上，并注明“中獎(jiǎng)?wù)唔氃?月10日前兌獎(jiǎng)，逾期作自動(dòng)放棄處理”。除此之外，百貨大樓從未作出任何關(guān)于兌獎(jiǎng)時(shí)限的公開規(guī)定。7月4日、9日和11日，該市日報(bào)3次公布了百貨大樓的中獎(jiǎng)號(hào)碼及中獎(jiǎng)金額（但未注明兌獎(jiǎng)期限）。周某從報(bào)上得知自己中獎(jiǎng)后，于7月21日到百貨大樓兌獎(jiǎng)，百貨答樓以期限已過為由拒絕。無奈，周某向人民法院提起訴訟，請求百貨大樓兌付其中獎(jiǎng)獎(jiǎng)金。問題：1、百貨大樓從事有獎(jiǎng)銷售活動(dòng)，屬于要約行為還是要約邀請行為？為什么？2、百貨大樓在搖獎(jiǎng)后公告領(lǐng)獎(jiǎng)期限的行為性質(zhì)如何認(rèn)定？對周某是否具有約束力？為什么？（五）要約的生效與失效1．要約的生效時(shí)間要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。（1）要約送到受要約人所能控制的地方視為到達(dá)（2）采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同時(shí)，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間即為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，即為到達(dá)的時(shí)間。2．要約的存續(xù)時(shí)間（1）口頭要約的存續(xù)期間：從相對人了解要約的內(nèi)容時(shí)開始生效。約定承諾期限的，受要約人在約定期限內(nèi)作出承諾的，對要約人有拘束力；未約定承諾期限的，僅在受要約人立即承諾時(shí)，才對要約人有拘束力。（2）書面要約的存續(xù)期間:約有承諾期限的，與期限屆滿后對要約人喪失拘束力；未約定承諾期限的，應(yīng)以合理期限作為要約存續(xù)期間。合理期間因素：第一，要約到達(dá)受要約人的時(shí)間第二，受要約人作出承諾所需的時(shí)間第三，承諾通知到達(dá)要約人所須的時(shí)間3．要約的撤回與撤銷（1）要約的撤回：在要約發(fā)出后，尚未到達(dá)受要約人之前，要約人使其失去法律效力的意思表示。撤回要約的方式是通知，撤回要約的通知必須先于或同時(shí)與要約到達(dá)受要約人，才產(chǎn)生撤回的效力。但因途中障礙而遲到的，受要約人應(yīng)當(dāng)在收到撤回通知后，立即將遲到的情況通知對方，未立即通知對方的，視為撤回的通知未遲到。要約撤回的實(shí)質(zhì)是阻止要約生效。（2）要約的撤銷：要約人在要約到達(dá)受要約人并發(fā)生法律效力以后，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)要約人。以下兩種要約不可撤銷：第一，要約人確定了承諾期限或以其他方式明示要約不可撤銷；第二，受要約人有理由認(rèn)為該要約是不可撤銷的，并已為履行合同作了準(zhǔn)備工作的。（3）要約的撤回與撤銷的區(qū)別第一，發(fā)生時(shí)間不同。撤回發(fā)生在要約生效之前，撤銷發(fā)生在要約已到達(dá)受要約人并生效以后，受要約人尚未作出承諾的期限內(nèi)。第二，限定條件不同。要約的撤銷發(fā)生在要約生效后，對要約的撤銷有嚴(yán)格的限定。撤回的限定不嚴(yán)格。4．要約的失效定義：要約喪失法律拘束力，不再對要約人與受要約人具有拘束作用?！逗贤ā返?0條規(guī)定了四種使要約消滅的情形：（１）拒絕要約的通知到達(dá)要約人時(shí)；（２）要約人依法撤銷要約；（３）要約中確定的承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（４）受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。原因：（1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人。（2）要約人依法撤銷要約或撤回要約。（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。（4）受要約人對要約的內(nèi)容作出了實(shí)質(zhì)性變更。關(guān)于是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性變更的判斷，難以抽象確定，必須視每一交易的具體情況而定。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)格或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議的方法等變更，構(gòu)成對要約的實(shí)質(zhì)性變更(《合同法》第30條)。（5）要約人死亡或喪失民事行為能力，或作為法人的要約人被撤銷，或受要約人死亡或被撤銷。案例2：香港A商行于10月20日來電向上海B公司發(fā)盤出售一批木材。發(fā)盤中列明各項(xiàng)交易條件，但未規(guī)定有效期限。B公司于當(dāng)天收到來電，經(jīng)研究決定后，于22日上午11時(shí)向上海電報(bào)局交發(fā)對上述發(fā)盤表示接受的電報(bào)，該電報(bào)于22日下午1時(shí)送達(dá)香港A商行。此期間，因木材價(jià)格上漲，香港A商行于10月22日上午9時(shí)15分向香港電報(bào)局交發(fā)電報(bào)，其電文如下：“由于木材價(jià)格上漲，我10月20日電發(fā)盤撤銷?！盇商行的電報(bào)于22日上午11時(shí)20分送達(dá)B公司。問題：1、A公司是否已成功地撤銷了10月20日的發(fā)盤，為什么？2、A、B公司之間的合同是否成立，為什么？二、承諾1、承諾的概念承諾，是受約人作出的同意要約以成立合同的意思表示。在商業(yè)交易中，承諾又稱為接盤。2、承諾的要件（1）承諾必需由受約人作出要約和承諾是一種相對人的行為，只有受約人享有承諾的資格，因此，承諾須由受約人作出。受約人為特定人時(shí)，承諾由該特定人作出；受約人為不特定人時(shí)，承諾由該不特定人中的任何人作出。受約人的代理人可代為承諾。受約人以外的第三人即使知曉要約內(nèi)容并作為同意的意思表示，也不以承諾論。（2）承諾必須向要約人作出受約人承諾的目的在于同要約人訂立合同，故承諾只有向要約人作出才有意義。向要約人的代理人作出承諾同樣有其意義。在要約人死亡，合同不需要約人親自履行的情況下，受約人可以向要約人的繼承人作出承諾。（3）承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約內(nèi)容一致承諾是受約人愿意按照要約的內(nèi)容與要約人訂立合同的意思表示，所以，欲取得成立合同的法律效果，承諾就應(yīng)該在內(nèi)容上與要約的內(nèi)容一致。如果受約人在承諾中對要約的內(nèi)容加以擴(kuò)張、限制或變更，便不構(gòu)成承諾，而應(yīng)視為對要約的拒絕而構(gòu)成反要約。隨著交易的發(fā)展，要求承諾與要約內(nèi)容絕對一致，確實(shí)不利于鼓勵(lì)交易，于是立法開始采取靈活的態(tài)度?！逗贤ā芬?guī)定，承諾對要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)(第31條)。關(guān)于是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性變更的判斷，難以抽象確定，必須視每一交易的具體情況而定。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)格或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議的方法等變更，構(gòu)成對要約的實(shí)質(zhì)性變更(《合同法》第30條)。案例3：法國公司甲給中國公司乙發(fā)盤：“供應(yīng)50臺(tái)拖拉機(jī)。100匹馬力，每臺(tái)CIF北京4000美元，合同訂立后3個(gè)月裝船，不可撤銷即期信用證付款。請電復(fù)?！币疫€盤：“接受你方發(fā)盤，在訂立合同后裝船?！眴栴}：雙方的合同是否成立？為什么？案例4：我某出口公司于2月1日向美國商人報(bào)出發(fā)盤，出列明各項(xiàng)必要條件外，還表示“用堅(jiān)固包裝”。在發(fā)盤有效期內(nèi)，美商復(fù)電稱：“用新包裝”。我方收到上述復(fù)電后即著手備貨。數(shù)日后該產(chǎn)品價(jià)格猛跌，美商來電稱：我方對包裝條件作了變更，你方未確認(rèn)，合同并未成立。而我公司則堅(jiān)持合同已經(jīng)成立，于是雙方發(fā)生糾紛。（4）承諾必須在要約的存續(xù)期間內(nèi)作出要約在其存續(xù)期間內(nèi)才有效力，包括一旦受約人承諾便可成立合同的效力，因此承諾必須于此期間內(nèi)作出。如果要約未規(guī)定存續(xù)期間，在對話人間，承諾應(yīng)立即作出；在非對話人間，承諾應(yīng)在合理的期間作出。該承諾遲到的通知，屬于一種事實(shí)通知，以要約人將遲到的事實(shí)通知承諾人即足夠，并且依發(fā)送而生效力，不到達(dá)的風(fēng)險(xiǎn)由承諾人負(fù)擔(dān)。承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。這里所言行為，通常是履行行為，如預(yù)付價(jià)款，裝運(yùn)貨物或在工地上開工等。3、承諾的效力承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效(《合同法》第26條第1款)。所謂根據(jù)交易習(xí)慣，如向旅館預(yù)訂房間、向餐廳預(yù)訂酒席，承諾即不需通知，而以行為作出。自動(dòng)售貨機(jī)之售貨，是依事情性質(zhì)決定承諾不需通知。所謂根據(jù)要約的要求，如甲向乙緊急訂貨，通知即刻發(fā)貨，就是承諾以行為作出。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達(dá)的時(shí)間的確定，如同要約到達(dá)時(shí)間的確定(《合同法》第26條第2款)。承諾生效，在諾成合同場合使合同成立；在實(shí)踐合同場合，若交付標(biāo)的物先于承諾生效，同樣使合同成立，若交付標(biāo)的物后于承諾生效，則合同自交付標(biāo)的物時(shí)成立；在以登記、公證、簽證、審批為成立要件的要式合同場合，承諾生效雖不決定合同成立的時(shí)間，但至少是合同成立的必要因素。正因?yàn)槌兄Z生效在合同法中具有如此重要的意義，所以確定承諾生效的時(shí)間便成為各國立法十分重視的問題。4、承諾的撤回與遲到承諾的撤回，是承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的行為。撤回的通知必須先于或同時(shí)與承諾到達(dá)要約人，才發(fā)生阻止承諾生效的效力。如果遲于承諾到達(dá)要約人，因承諾已經(jīng)生效，合同往往隨之成立，那么不發(fā)生承諾撤回的效果。凡在要約的存續(xù)期間屆滿后承諾，是遲到的承諾，不發(fā)生承諾的效力，應(yīng)視為新要約。但是，受約人在要約的存續(xù)期間內(nèi)作出承諾，依通常情形在相當(dāng)期間內(nèi)可到達(dá)要約人，但因電報(bào)故障、信函誤投等傳達(dá)故障致使承諾遲到，為特殊的遲到。在這種特殊遲到的情況下，承諾人原可期待合同因適時(shí)承諾而成立，依誠實(shí)信用原則，要約人應(yīng)有通知義務(wù)，即及時(shí)地向承諾人發(fā)出承諾遲到的通知。怠于為此通知的，承諾視為未遲到，合同因而成立。所謂及時(shí)發(fā)出，指依善良管理人的注意，在情事所允許的范圍內(nèi)，不遲延而為發(fā)送。在承諾使用快速的傳達(dá)工具時(shí)，承諾遲到的通知原則上亦須使用相當(dāng)?shù)耐ㄖ椒ā３兄Z遲到的通知義務(wù)，不是法律上真正的義務(wù)，而是非真正義務(wù)，違反它不產(chǎn)生損害賠償責(zé)任。合同法第二十四條：要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì)算。案例5：2001年10月10日，甲國A公司向乙國B公司（甲乙兩國均為《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的締約國）發(fā)出一封信函，上稱：“我公司欲向你公司出售安哥拉一級羊毛3000噸。單價(jià)980美元∕噸FOB（某某港），合同訂立后三個(gè)月裝船，不可撤銷即期信用證付款，要約有效期為15日”，該信函以平信的方式寄出，于10月15日到達(dá)乙國B公司。B公司在考慮兩天之后，10月17日回復(fù)：“完全同意”，該回復(fù)信件以快件的方式當(dāng)日寄交。由于郵局的傳遞失誤，B公司答復(fù)信件于2001年11月5日才到達(dá)甲國A公司。而A公司因遲遲未收到B公司的回復(fù)，已于10月31日將該批羊毛售予本國C公司。因此，A公司對B公司的回復(fù)信函沒作任何答復(fù)。2001年1月，乙國B公司根據(jù)A公司信件中的FOB條件租船，并將船名和裝船時(shí)間通知A公司，此時(shí)，A公司否認(rèn)雙方之間有任何貨物買賣合同存在。B公司遂向甲國法院提起訴訟。法院最后判決認(rèn)定A公司和B共之間合同成立，A公司賠償B公司直接損失和間接損失。問題：1、A公司和B公司之間貨物買賣合同是否成立？為什么？2、本案中A公司的要約有效期截止于哪一日？三、合同的成立合同法第25條規(guī)定：承諾生效時(shí)合同成立。（一）合同的實(shí)際成立法律法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)時(shí)人未采用書面形式，當(dāng)一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。（二）合同確認(rèn)書的意義及其性質(zhì)當(dāng)時(shí)人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。在采用書面形式訂立合同時(shí)，雙方簽字或蓋章時(shí)合同依法成立。（三）合同成立的時(shí)間或地點(diǎn)1.合同成立的時(shí)間承諾實(shí)際生效的時(shí)間即合同成立的時(shí)間（1）承諾遲到。受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出了承諾，但因其他原因?qū)е鲁兄Z期滿后才到達(dá)要約人。除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效?！逗贤ā返?8條規(guī)定，“受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約?！保?）采用數(shù)據(jù)電文形式訂立的合同的，指定了特殊系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，承諾的數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入要約人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間為到達(dá)時(shí)間。2.合同成立的地點(diǎn)（1）承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。（2）采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立地；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立地，當(dāng)事人另有約定的，按其約定。（3）當(dāng)時(shí)人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或蓋章的地點(diǎn)為合同成立地。不要式合同以承諾發(fā)生效力地為合同成立地。要式合同以完成法定或約定形式的地點(diǎn)為合同成立地。案例6：被告某市溫泉大酒店，分別向甲電視機(jī)廠、乙電視機(jī)廠及原告丙電視機(jī)廠發(fā)出函件，稱：“我店急需25寸彩電500臺(tái)，如貴廠有貨，請速來函電，我方愿派人前往購買．”三家電視機(jī)廠都先后向被告回復(fù)，告知備有現(xiàn)貨，且通報(bào)了彩電價(jià)格。而原告海浪電視機(jī)廠在發(fā)出函件的同時(shí)，給被告發(fā)送了500臺(tái)彩電。在該批彩電送達(dá)被告之前，被告聽說“長江”牌彩電質(zhì)量較好，且價(jià)格合理，因此向長江電視機(jī)廠發(fā)出函件稱：“我酒店愿購買貴廠500臺(tái)25寸彩電，盼速送貨，運(yùn)費(fèi)由我方負(fù)擔(dān)?！痹诎l(fā)出函件后第二天上午，長江電視機(jī)廠發(fā)函稱準(zhǔn)備發(fā)貨。下午，原告海浪電視機(jī)廠將500臺(tái)彩電送到，被告告知原告，他們已決定購買長江電視廠的彩電，因此不能接受原告送來的彩電。原告認(rèn)為，被告拒收貨物已構(gòu)成違約，雙方協(xié)商未成，原告遂向法院提起訴訟。問①合同是否成立？為什么？②本案該如何處理？四、強(qiáng)制締約作為合同一方當(dāng)事人的個(gè)人或企業(yè)負(fù)有應(yīng)對方的請求與其訂立合同的法定義務(wù)。如郵政、電訊、電業(yè)、煤氣、天然氣、自來水、鐵路、公共汽車等公用事業(yè)單位負(fù)有強(qiáng)制締約義務(wù)。法律特點(diǎn)：1.依然采取要約和承諾的程序進(jìn)行，一方當(dāng)事人負(fù)有必須承諾的法定義務(wù)。2.合同內(nèi)容有國家或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)即以該標(biāo)準(zhǔn)確定；沒有的按合理的標(biāo)準(zhǔn)確定。3.在強(qiáng)制締約時(shí)，負(fù)有強(qiáng)制締約義務(wù)的人對要約的沉默，稱為默示承諾。合同的條款一、合同條款的概述合同由條款組成。合同條款是合同內(nèi)容的相對獨(dú)立結(jié)構(gòu)，是合同當(dāng)事人依據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)，將其構(gòu)成合同內(nèi)容的合意分解化、條理化、體系化，由此所形成的一條一條的文字。合同主要條款的特性包括：（1）合同的主要條款是合同必須具備的條款，當(dāng)事人就主要條款達(dá)成意思表示一致，合同就成立，否則合同就不成立；（2）合同的主要條款因合同的類型和性質(zhì)不同而有所不同；（3）合同的主要條款范圍，可以由法律直接規(guī)定，也可以由合同當(dāng)事人自行約定，前者如《合同法》第12條的規(guī)定，后者指當(dāng)事人要求必須在合同中規(guī)定的條款?，F(xiàn)行合同法對一般合同的內(nèi)容與條款進(jìn)行了歸納與列舉，但此種列舉并不具有決定合同存廢的效力，《合同法》第12條規(guī)定：“合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款……”?！耙话惆ā钡谋硎龇绞奖砻鳌逗贤ā返?2條所列舉的條款對合同當(dāng)事人僅具參考示范作用，缺失與否不直接作為合同成立的判斷標(biāo)準(zhǔn)，此種規(guī)定一方面避免了對合同條款作出主要條款與非主要條款劃分的難題，另一方面亦賦予了當(dāng)事人較大的自由空間，符合現(xiàn)代合同法的趨勢。二、合同條款的內(nèi)容合同法第12條規(guī)定：“合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價(jià)款或者報(bào)酬；（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（七）違約責(zé)任；（八）爭議解決的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同?！比?、合同的其他條款除了合同法所列舉的八種條款，還有兩種條款性質(zhì)較為特殊：一是不經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商而當(dāng)然地成為合同內(nèi)容的條款；二是不經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能成為合同內(nèi)容的條款。前者可稱為通常條款，后者可稱為偶爾條款。合同的通常條款一般是由法律或交易慣例所規(guī)定的，合同一旦成立，就會(huì)成為其中的內(nèi)容，當(dāng)事人沒有必要協(xié)商。例如，買賣合同的賣方負(fù)有保證出賣物符合質(zhì)量規(guī)定的義務(wù)，這種條款，不必由當(dāng)事人協(xié)商，當(dāng)然成為買賣合同的組成部分，合同的偶爾條款與通常條款的意思恰好相反，即不經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能成為合同內(nèi)容的條款。如標(biāo)的物的特殊包裝方法、運(yùn)輸中特殊要求等等。偶爾條款也是合同的重要組成部分，它更多地體現(xiàn)和反映著合同當(dāng)事人的自由意志和對合同內(nèi)容的特殊要求。四、合同的形式當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式，分為約定形式與法定形式。1.口頭形式2.書面形式公正、鑒證、登記、審批等手續(xù)屬于合同生效的條件3.推定形式：當(dāng)事人為用語言、文字表達(dá)其意思表示，僅用行為向?qū)Ψ桨l(fā)出要約，對方接受其要約，作出一定或指定的行為作承諾，合同成立。4.默示形式：當(dāng)事人用沉默不語的方式進(jìn)行意識(shí)表示，合同成立。行為默示形式，又稱推定形式，或稱意思實(shí)現(xiàn)形式?！逗贤ā返?6條規(guī)定“承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效”，這是對行為默示形式的法律認(rèn)可。默示分為兩種：一是作為的默示，一是不作為的默示。這里特別注意：一般情況下，沉默沒有任何意義。法律規(guī)定沉默有意思表示效力的情形極少。沉默僅僅在兩種情況下才有意義：（1）法律有明確規(guī)定；（2）當(dāng)事人事前有約定。格式合同一、格式合同含義格式合同：通過附合締約而成立的合同。當(dāng)事人一方為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定好了合同的條款，而且在訂立合同時(shí)無須與對方當(dāng)事人就其進(jìn)行協(xié)商，只要相對人同意簽訂合同即意味著其決定全部接受了這些條款而簽定了合同。附合締約的定義：合同條款由當(dāng)事人一方預(yù)先擬定，對方只有附合該條款表示出來的意思，方能成立合同的締約方式。二、格式合同的法律特征：1.格式合同的要約具有廣泛性、持久性和細(xì)致性2.條款具有一方事先決定性3.合同條款的非協(xié)商性4.合同當(dāng)事人法律地位的不平等性5.合同簽訂的快捷性與經(jīng)濟(jì)性三、格式合同的法律調(diào)整1.立法控制合同法40條規(guī)定：格式條款具有本法第52條和53條規(guī)定情形的，或者免除提供格式條款一方當(dāng)事人主要義務(wù)、加重對方責(zé)任、排出對方主要權(quán)利的，該條款無效。合同法52條：由下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會(huì)公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。合同法53條合同中的下列免責(zé)條款無效：（一）造成對方人身傷害的（二）因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的2.司法措施合同法41條：對格式條款的理解發(fā)生爭議的應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款的一方當(dāng)事人的解釋。格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。3.行政措施某些格式條款應(yīng)事先經(jīng)過行政機(jī)關(guān)審核，方能投入使用。合同效力概述案例分析1.甲公司需要乙公司生產(chǎn)的一套精密儀器成套設(shè)備，雙方協(xié)商，簽訂了如下合同：⑴由甲公司給付一公司貨款500萬元；⑵乙公司將精密成套設(shè)備代辦托運(yùn)給甲公司。該合同由甲乙公司的法定代表人簽字，甲公司加蓋了合同專用章，乙公司未加蓋合同專用章。根據(jù)合同法及相關(guān)法律回答下列問題：⑴現(xiàn)設(shè)乙公司以未加蓋合同專用章為由，主張合同無效，其理由能否成立？為什么？⑵甲公司能否不受領(lǐng)乙公司的貨物？⑶現(xiàn)設(shè)乙公司交付的設(shè)備質(zhì)量不符合要求，甲公司可否向乙公司追究違約責(zé)任？為什么？一、合同效力的涵義1.廣義：合同的一般法律拘束力，存在與合同成立至終止的全過程。2.狹義：合同約定的權(quán)利義務(wù)的約束力存在于合同自生效至失效的全過程。（一）合同的一般法律拘束力（廣義）1.當(dāng)事人不得擅自變更或解除合同2.當(dāng)事人應(yīng)按合同約定履行其合同約定義務(wù)3.當(dāng)事人應(yīng)依法或依誠實(shí)信用原則履行一定合同外義務(wù)（二）合同權(quán)利義務(wù)的約束力合同約定的權(quán)利義務(wù)對當(dāng)事人的約束力二、合同的成立與生效合同成立產(chǎn)生合同的一般法律拘束力，合同生效產(chǎn)生合同的權(quán)利義務(wù)效力。合同成立要件：1.要有兩個(gè)或兩個(gè)以上當(dāng)事人2.當(dāng)事人的意思表示一致3.要通過要約與承諾的過程合同生效的普通要件：1.當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事能力2.意思表示真實(shí)3.合同內(nèi)容合法合同生效的特殊要件：1.附生效條件或期限的合同，條件的成就或期限的到來；2.法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的合同，手續(xù)的完成。三、批準(zhǔn)、登記與合同的成立與生效法律法規(guī)規(guī)定辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)合同生效，依照其規(guī)定，不是成立要件；法律法規(guī)未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同效力。具體涉及合同成立與合同生效聯(lián)系與區(qū)別的論述在前文合同成立概述中已作了分析，此處不再贅述。第二節(jié)合同的生效要件依《民法通則》第55條和《合同法》第44條的規(guī)定，已成立的合同要產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期的后果，則須滿足法定的生效要件。其生效要件可分為一般生效要件和特別生效要件。一般生效要件是所有合同生效必須滿足的基本條件。特別生效要件則是合同生效除滿足一般生效要件外，還須滿足的法律有特別規(guī)定或當(dāng)事人有特別約定的生效要件。我們依現(xiàn)行立法規(guī)定，從理論上將合同的一般生效要件歸納如下:一、當(dāng)事人締約時(shí)有相應(yīng)的締約能力所謂締約能力，是指合同主體據(jù)以獨(dú)立訂立合同并獨(dú)立承擔(dān)合同義務(wù)的主體資格?！睹穹ㄍ▌t》司法解釋第6條規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎(jiǎng)勵(lì)、贈(zèng)與、報(bào)酬，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張上述行為無效。《合同法》第47條規(guī)定，限制民事行為能力人訂立的純獲利益的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)即可生效。所謂“締約時(shí)”是指合同成立之時(shí)。如果當(dāng)事人締約時(shí)不具備相應(yīng)的締約能力，待缺乏相應(yīng)締約能力的障礙消失后，在合同履行期到來之前，尚須經(jīng)追認(rèn)方能使合同生效。如限制行為能力人訂立的合同在取得或恢復(fù)民事行為能力后，對合同的追認(rèn)可使合同生效。二、意思表示真實(shí)意思表示真實(shí)，包含兩個(gè)方面的含義：一是指行為人的內(nèi)心意思與外部德表示行為相一致的狀態(tài)；二是指當(dāng)事人是在意志自由的前提下，進(jìn)行意思表示的狀態(tài)。行為人意思表示不真實(shí)的情形有兩種：一是意思與表示不一致，即行為人的內(nèi)心意思與外部的表示行為不一致；二是指行為人意思表示不自由。（一）意思與表示不一致1．真意保留我國現(xiàn)行法律未規(guī)定?！吨袊穹ǖ洳莅附ㄗh稿附理由（總則編）》（梁慧星）第一百二八條規(guī)定了真意保留，即“表意人故意表示與其真實(shí)意思不一致的意思的，不得主張?jiān)撘馑急硎緹o效。但該不一致為相對人所明知的除外。”本條規(guī)定，表意人如故意表示出于其內(nèi)心意思不一致的意思，則表意人以后不能以其意思與表示不一致而主張意思表示無效。本條同時(shí)規(guī)定了一個(gè)“但書”，即如相對人明知表意人的真意與其表示不一致的，表意人就可以撤銷其意思表示。真意保留位德國民法上的概念。其構(gòu)成要件是：第一，須有意思表示。第二，須表示與表意人內(nèi)心效果意思不一致。第三，須表意人自己意識(shí)到其意思與表示的不一致。真意保留使表意人的故意行為，過失所導(dǎo)致的不一致，可能構(gòu)成錯(cuò)誤，不構(gòu)成真意保留。對真意保留的效力，有三種立法例：（1）意思主義。即指在效果意思與表示行為不一致的情況下，以表意人的內(nèi)心真意確定意思表示的內(nèi)容與效力。法律應(yīng)當(dāng)按照效果意思賦予行為以法律上的效果。如采取意思主義，則真意保留無效。（2）表示主義。行為的效果意思與其表示行為不一致時(shí)，按行為人表示出來的意思賦予此種行為以法律上的效果。如采取表示主義，則真意保留的行為有效。（3）折衷主義。以表示主義為原則，以意思主義為例外。對于真意保留，因?yàn)槠湟馑家呀?jīng)向相對人表示出來，所以真意保留的行為原則上有效，只在例外情形無效。大多數(shù)國家采此原則。立法例：“中國臺(tái)灣地區(qū)民法典”第86條：表意人無欲為其意思表示所拘束之意，而為意思表示者，其意思表示，不因之無效。但其情形為相對人所明知者，不在此限?！兜聡穹ǖ洹返?16條：表意人對所表示的事項(xiàng)心中保留有不愿意的意思的，意思表示并不因此無效。應(yīng)向他人進(jìn)行表示的，并且他人明知保留的，表示無效?！度毡久穹ǖ洹返?3條：意思表示，不因當(dāng)事人知其意思表示而妨礙其效力。但相對人已知或可得而知表意人的真意時(shí)，該意思表示為無效。2．戲謔表示所謂戲謔的意思表示，是指表意人根本就沒有追求私法上效果的意思，而所作出的意思表示屬于開玩笑。民法通則對此未有規(guī)定。《德國民法典》第118條：預(yù)期對真意缺乏不致誤認(rèn)而進(jìn)行非真意表示的，意思表示無效。3．虛偽表示4．錯(cuò)誤所謂錯(cuò)誤，指表意人因誤認(rèn)或不知，致其表示與意思不一致。錯(cuò)誤之構(gòu)成要件：表示與意思不一致；不一致出于表意人之誤認(rèn)或不知。誤認(rèn)是指認(rèn)識(shí)不正確，不知是通常的筆誤、口誤。如銀行多付款。錯(cuò)誤的主要表現(xiàn)：（1）對當(dāng)事人本身之錯(cuò)誤（2）標(biāo)的物本身之錯(cuò)誤（3）關(guān)于當(dāng)事人資格之錯(cuò)誤（4）關(guān)于標(biāo)的物性質(zhì)之錯(cuò)誤；誤贗品為真跡；（5）關(guān)于法律行為性質(zhì)之錯(cuò)誤。如誤借貸為贈(zèng)與（6）關(guān)于價(jià)格、數(shù)量、履行地、履行期之錯(cuò)誤錯(cuò)誤的效力：各國規(guī)定不一致，有規(guī)定無效者，如日本民法；有規(guī)定為可撤銷者；如德國民法及中國臺(tái)灣地區(qū)民法。傳統(tǒng)民法理論，嚴(yán)格區(qū)別錯(cuò)誤與誤解，錯(cuò)誤指表意人非故意的表示與意思不一致。誤解指相對人對意思表示內(nèi)容了解之錯(cuò)誤。傳統(tǒng)民法為保護(hù)無過失的表意人，而規(guī)定錯(cuò)誤的意思表示為無效或可撤銷，而誤解，意思表示生效采到達(dá)主義，則不得主張無效或撤銷。我國民法在保護(hù)雙方當(dāng)事人利益上務(wù)求公平，《民法通則》第59條規(guī)定“行為人對行為有重大誤解”屬于可撤銷?！逗贤ā返?4條第1款規(guī)定，“因重大誤解訂立的合同”，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。《民法通則》司法解釋71條規(guī)定“行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解”。（二）意思表示不自由1．欺詐2．脅迫三、不違反強(qiáng)制性法律規(guī)范及公序良俗四、標(biāo)的確定和可能合同標(biāo)的的確定，是指合同標(biāo)的在合同成立時(shí)已確定或處于將來履行時(shí)可以確定的狀態(tài)。所謂“處于可以確定的狀態(tài)”，包括合同約定了將來確定標(biāo)的的方法；或者依照法律補(bǔ)缺性規(guī)定補(bǔ)充當(dāng)事人意思不足而可以確定合同的標(biāo)的；或者以交易習(xí)慣和商業(yè)慣例可以確定合同的標(biāo)的；或經(jīng)法官、仲裁員對合同的解釋能夠確定合同標(biāo)的。標(biāo)的的可能，是指合同標(biāo)的客觀上有實(shí)現(xiàn)的可能?？陀^上不可能實(shí)現(xiàn)的標(biāo)的，民法理論上稱之為標(biāo)的不能。此種情形，按標(biāo)的不能的原因和后果的不同分為以下幾種：1．事實(shí)不能與法律不能。前者又稱自然不能或物理不能，即依客觀規(guī)律不能實(shí)現(xiàn)；后者指因法律禁止性規(guī)定而不能。兩種情形，都將使合同當(dāng)然無效。2．自始不能和嗣后不能。前者又稱原始不能，即標(biāo)的在合同成立之時(shí)就不存在實(shí)現(xiàn)的可能；后者又稱后發(fā)不能，指合同成立之時(shí)，標(biāo)的尚存實(shí)現(xiàn)之可能，于合同成立后因故不能實(shí)現(xiàn)。前者是合同無效之原因，后者則是合同解除的原因。3．全部不能或部分不能。合同標(biāo)的全部無實(shí)現(xiàn)之可能，合同當(dāng)然無效。部分不能則部分無效。4．客觀不能與主觀不能。前者指非因人為原因而致不能；后者則指因當(dāng)事人自身原因而致不能。原始客觀不能則合同無效，后發(fā)客觀不能，則成為合同解除原因。主觀不能，則由當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任。5．永久不能與暫時(shí)不能。永久不能指合同成立之時(shí)標(biāo)的永無實(shí)現(xiàn)之可能，合同無效。暫時(shí)不能指不能之情形是暫時(shí)的，在履行之前不能的情形可以消除。合同的無效和撤銷一、合同的無效（一）概念：合同已經(jīng)具備成立要件，但欠缺一定的生效要件，因而自始、確定、當(dāng)然地不發(fā)生法律效力。合同無效的法律效力是指廣義上的合同效力。合同無效后將在當(dāng)事人之間產(chǎn)生返還財(cái)產(chǎn)，賠償損失等締約過失責(zé)任。（二）合同無效的原因1．一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益欺詐的構(gòu)成要件：（1）須有欺詐行為，包括陳述虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真實(shí)情況。（2）須欺詐人有欺詐故意（3）須欺詐人因欺詐而陷于錯(cuò)誤（4）須受欺詐人基于錯(cuò)誤而與欺詐人簽訂合同脅迫：一方當(dāng)事人以將來要發(fā)生的損害或以直接施加損害相威脅，而使對方當(dāng)事人產(chǎn)生恐懼并與之簽訂合同。（1）脅迫人具有脅迫的故意（2）脅迫人實(shí)施了脅迫行為（3）受脅迫者因脅迫而訂立了合同（4）脅迫行為是非法的以欺詐、脅迫手段訂立合同，未損害國家利益，可作為可撤銷或可變更的合同。2．惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益惡意串通的合同是指雙方當(dāng)事人非法串通在一起，共同訂立某種合同，造成國家、集體或第三人利益的損害。（1）須訂立損害國家集體或第三人利益的合同（2）須當(dāng)事人為惡意（3）須當(dāng)事人之間有通謀3．以合法形式掩蓋非法目的如訂立贈(zèng)與合同，目的是為了逃避法院的強(qiáng)制執(zhí)行。4．損害社會(huì)公共利益合同。如賭博5．違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定（包括禁止性規(guī)定）二、合同的撤銷（一）概念：已經(jīng)生效但因當(dāng)事人的意思表示沒有表現(xiàn)其真實(shí)意志，違反自愿原則而可以由一方當(dāng)事人請求撤銷的合同。受害人有要求變更或撤銷合同的權(quán)利，請求機(jī)關(guān)：法院與仲裁機(jī)構(gòu)。（二）合同撤銷的原因1．一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同2．乘人之危訂立合同定義：合同一方當(dāng)事人不正當(dāng)?shù)睦孟鄬θ说奈ｋU(xiǎn)處境，使相對人在不得已的情況下與其訂立的對相對人嚴(yán)重不利的合同。構(gòu)成要件：（1）須合同相對人處于危難境地（2）須乘危之人有乘人之危的行為（3）須乘危之人有乘危故意（4）須合同內(nèi)容對相對人嚴(yán)重不利3．因重大誤解而訂立合同定義：合同一方當(dāng)事人因自己的過失而對合同的重要事項(xiàng)發(fā)生認(rèn)識(shí)上的錯(cuò)誤，并因此而訂立合同，使自己遭受重大不利。構(gòu)成要件：（1）合同一方當(dāng)事人對合同的重要事項(xiàng)發(fā)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)①對合同性質(zhì)的誤解②對合同當(dāng)事人的誤解③對合同標(biāo)的（品種、規(guī)格、數(shù)量）的誤解（2）該當(dāng)事人基于誤解而與對方當(dāng)事人訂立了合同（3）誤解是由于誤解一方當(dāng)事人的過失所造成的，而不是對方的欺騙或不正當(dāng)?shù)挠绊懺斐傻模?）誤解人因此遭受重大不利4．訂立合同時(shí)顯失公平定義：在雙務(wù)有償?shù)拿袷滦袨橹?，一方?dāng)事人利用優(yōu)勢或利用對方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)，致使雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)明顯不對等，使另一方遭受重大不利。構(gòu)成要件：（1）該合同須是有償合同（2）該同內(nèi)容明顯違反公平原則，雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)明顯不對等，使另一方遭受重大不利（3）這種顯失公平的結(jié)果是由于一方當(dāng)事人沒有經(jīng)驗(yàn)或在交易中處于劣勢所致（三）合同撤銷權(quán)的行使與消滅1．合同撤銷權(quán)的行使期間（除斥期間）一年。自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起計(jì)算。2．合同撤銷權(quán)的放棄放棄撤銷權(quán)的兩種方式：（1）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示放棄撤銷權(quán)（明示方式）（2）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人以自己的行為放棄撤銷權(quán)（默示方式）（四）關(guān)于撤銷權(quán)的性質(zhì)三、效力未定合同已成立的合同因欠缺一定的生效要件，其生效與否尚未確定，須由第三人作出承認(rèn)或拒絕的意思表示才能確定自身效力的合同。特征：1.合同已經(jīng)成立2.合同是否有效還未確定3.合同是否有效將取決于第三人的同意與否（一）限制民事行為能力人訂立的合同限制民事行為能力人訂立合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，單純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)?？刹捎妙愅品椒ń鉀Q無民事行為能力人訂立的合同。追認(rèn)權(quán)由法定代理人享有，追認(rèn)權(quán)必須在除斥期間一個(gè)月內(nèi)行使法定代理人為作表示，視為拒絕。合同被追認(rèn)前，善意相對人有催告權(quán)、撤銷權(quán)，撤銷權(quán)以通知的方式作出。注意：這里的撤銷權(quán)與債權(quán)人撤銷權(quán)（二）無權(quán)代理人訂立的合同行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生法律效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任被代理人有追認(rèn)權(quán)，相對人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)，被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)前，善意相對人有催告權(quán)、撤銷權(quán)，撤銷權(quán)以通知的方式作出。（三）無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)所訂立的合同無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)，該合同有效。行為人未取得處分權(quán)，權(quán)利人又不追認(rèn)的，合同無效。一般認(rèn)為，因權(quán)利人拒絕承認(rèn)而使無權(quán)處分合同被宣告無效，不應(yīng)影響善意買受人根據(jù)善意取得制度所取得的權(quán)利。善意取得制度是法律為維護(hù)交易安全而設(shè)定的制度。善意取得制度構(gòu)成要件：1.受讓人通過交易從轉(zhuǎn)讓人處取得財(cái)產(chǎn)2.轉(zhuǎn)讓人須為無處分權(quán)人3.標(biāo)的物須為動(dòng)產(chǎn)4.受讓人善意受讓動(dòng)產(chǎn)的交付，善意是指其不知轉(zhuǎn)讓人為無權(quán)處分人。注意：物權(quán)法的規(guī)定不同。（四）法定代理人越權(quán)訂立的合同法人或其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，如果相對人為善意的（不知道或不應(yīng)知道其越權(quán)），該代表行為有效，法人或其他組織不得以內(nèi)部約定或章程對抗善意第三人（合同相對人），不能據(jù)此對相對人主張合同無效。合同相對人知道或應(yīng)該知道法定代表人、負(fù)責(zé)人的行為越權(quán)，而仍與之訂立合同，則具有惡意，此時(shí)為效力未訂合同，如果法人或其他組織對此越權(quán)行為予以追認(rèn)，則合同有效；否則合同無效。（教材中此說法不妥，具有惡意一般認(rèn)為合同無效）表現(xiàn)代理與法定代理人越權(quán)訂立的合同不屬于效力未定合同。四、表見代理與代表行為有效（一）表見代理的概念與特點(diǎn)表見代理，是指行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后亦以被代理人的名義進(jìn)行民事行為。理論上，無權(quán)代理分為狹義無權(quán)代理和表見代理兩種，狹義無權(quán)代理是指行為人既沒有代理權(quán)，也沒有能使相對人對第三人確信其具有代理權(quán)的理由而以他人名義所為的民事行為。表見代理是指代理人雖不具有代理權(quán)，但具有代理關(guān)系的某些表面要件，這些表面要件足以使無過錯(cuò)的第三人相信其具有代理權(quán)。二者的區(qū)別：狹義無權(quán)代理不僅在實(shí)質(zhì)上沒有代理權(quán)，在表面上也不能令第三人相信其有代理權(quán)；表見代理雖然在本質(zhì)上沒有代理權(quán)，但在表面上有足夠的理由使得第三人能夠相信其具有足夠的代理權(quán)。特點(diǎn)1.沒有獲得被代理人的明確授權(quán)2.在客觀上、外表上具有足以使人相信行為人具有代理權(quán)的理由3.合同相對人在主觀上必須是善意、無過失（不知道或不應(yīng)當(dāng)知道行為人實(shí)際上無代理權(quán)）4.表見代理產(chǎn)生有權(quán)代理的法律后果表見代理的構(gòu)成要件：1.無權(quán)代理人并沒有獲得本人的授權(quán)2.相對人主觀上須為善意、無過失3.無權(quán)代理人與相對人所訂立的合同本身并不具有無效或應(yīng)被撤銷的內(nèi)容（二）表見代理發(fā)生的情況1.代理權(quán)自始即不存在，而存在著使相對人相信其具有代理權(quán)的正當(dāng)理由2.代理人超越代理權(quán)而相對人有理由相信其有代理權(quán)3.代理權(quán)終止后實(shí)施代理行為而相對人有理由相信其有代理權(quán)4.被代理人知道其以本人名義訂立合同而不作否認(rèn)表示限制行為能力人、無權(quán)代理人、無處分權(quán)人所訂立的合同，法定代理人、無權(quán)代理人、無處分權(quán)人享有追認(rèn)權(quán)，追認(rèn)期一個(gè)月；限制行為能力人、無權(quán)代理人所訂立合同的相對人享有催告權(quán)、撤銷權(quán)（一說為撤回權(quán)）撤銷的方式為通知，撤銷的期間為合同被追認(rèn)之前。合同法未規(guī)定無處分權(quán)人訂立的合同的相對人有催告權(quán)、撤銷權(quán)。有的學(xué)者認(rèn)為其應(yīng)該享有?！逗贤ā返?0條規(guī)定：“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。”這是《合同法》建立的代表行為有效的制度。五、合同無效和撤銷后的法律后果（一）自始沒有法律約束力與部分無效無效的合同或被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效（二）合同無效不影響解決爭議條款的效力（三）返還財(cái)產(chǎn)合同無效或者被撤銷后，因合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。返還財(cái)產(chǎn)適用條件：1．須有返還的可能2．須有返還的必要（返還原物及其孳息）折價(jià)補(bǔ)償：因合同無效或被撤銷取得對方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)，在不能返還（事實(shí)上不能返還如原物消滅，法律上不能返還如返還成本過高）或者沒有返還的必要時(shí)，應(yīng)當(dāng)折價(jià)以金錢予以補(bǔ)償。（四）賠償損失有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。締約過失責(zé)任。賠償損失的構(gòu)成要件：1.損害事實(shí)存在2.賠償義務(wù)人具有過錯(cuò)3.過錯(cuò)與損失之間具有因果關(guān)系賠償損失的范圍：信賴?yán)娴膿p失：賠償范圍主要限于信賴合同將有效而支付的各種訂約和履行費(fèi)用的期待利益的損失。損失賠償?shù)脑瓌t：過錯(cuò)原則五、追繳財(cái)產(chǎn)（收歸國有和返還集體、第三人）。當(dāng)事人雙方惡意串通（故意），損害國家、集體或第三人利益而確認(rèn)無效，是其適用的前提。案例分析1.1999年11月，某運(yùn)輸公司與外貿(mào)公司簽訂了一份購銷合同。合同規(guī)定由外貿(mào)公司向運(yùn)輸公司提供10輛用于長途運(yùn)輸?shù)钠嚕枯v20萬元，總價(jià)款200萬元；運(yùn)輸公司向外貿(mào)公司支付5％計(jì)10萬元的定金，外貿(mào)公司于1999年12月底交貨。合同簽訂后，運(yùn)輸公司支付定金10元給外貿(mào)公司。運(yùn)輸公司收到這批汽車后，準(zhǔn)備付款，就在此時(shí)，汽車被工商部門查出來是走私物品，予以查封。問題：（1）運(yùn)輸公司與外貿(mào)公司簽訂的合同是否有效？為什么？（2）如果運(yùn)輸公司事先知道該汽車是走私物品，卻仍與該外貿(mào)公司簽訂合同，該合同是否有效？如果無效，運(yùn)輸公司應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？2.1999年11月到2000年5月間，海濱市電信局開設(shè)的海濱市永大通信科技公司因在經(jīng)營中缺乏資金，以集資形式分?jǐn)?shù)次向職工及社會(huì)人員協(xié)議借款450萬元，并約定月利2.5％。后因經(jīng)營不善，于2000年6月北濱海市電信局向工商管理部門申請注銷。原永大通信科技公司職工及其他被集資人共50余人要求濱海電信局歸還集資款。電信局認(rèn)為，集資并非電信局所為；永大通信科技公司是獨(dú)立法人，電信局只是其主管部門，不承擔(dān)法律責(zé)任。被集資人以濱海市電信局為被告提起訴訟，請求法院判決電信局承擔(dān)清償債務(wù)的法律責(zé)任，歸還集資款和利息。問：本案應(yīng)如何處理？附條件和附期限合同一、附條件的合同（一）概念：合同當(dāng)事人約定某種事實(shí)狀態(tài)，并以將來發(fā)生或不發(fā)生作為該合同生效或解除依據(jù)的合同。條件：合同當(dāng)事人所約定的、未來有可能發(fā)生的、用來限定合同效力的某種合法事實(shí)，可能是事件，也可能是行為。構(gòu)成要件：1．必須是將來的事實(shí)2．必須是不確定的事實(shí)3．必須是當(dāng)事人約定的事實(shí)4．必須是合法事實(shí)類型：1．附生效條件的合同：合同中的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容雖已確定，但尚未實(shí)際發(fā)生效力，待條件成就時(shí)才發(fā)生效力，條件不成就時(shí)合同不生效。又稱附延緩條件的合同，合同的效力處于停止?fàn)顟B(tài)。如甲乙約定，如果甲分到房子就讓乙裝修。2．附解除條件的合同，已經(jīng)發(fā)生效力的合同，在條件成就時(shí)其效力消滅。如甲乙約定，甲將來買到房子時(shí)就解除雙方的房屋租賃合同。附條件合同的約束力條件成立前的效力為廣義上的合同效力，附解除條件條件成就后的效力為合同效力歸于消滅的期待權(quán)。附條件合同的約束力還表現(xiàn)在，當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。二、附期限合同概念：以將來確定的期限作為合同的條款，并在該期限到來時(shí)合同的效力發(fā)生或終止的合同。期限：當(dāng)事人約定的作為合同生效或終止的條件的時(shí)間。期限要件：1．期限是當(dāng)事人約定的而不是由法律直接規(guī)定的2．期限是將來確定要到來的事實(shí)3．期限的將來發(fā)生的事實(shí)必須是合法的種類1．附生效期限的合同：合同雖已成立，但在期限到來之前暫不發(fā)生效力，待期限到來時(shí)才發(fā)生法律效力。如甲乙約定下次雨時(shí)甲的雨傘歸乙。2．附終止期限的合同：已經(jīng)發(fā)生法律效力的合同，在期限到來時(shí)，合同的效力消滅，合同解除。如當(dāng)保險(xiǎn)期限屆滿時(shí)，投保人與保險(xiǎn)人之間的保險(xiǎn)合同終結(jié)。合同履行概述案例分析某電腦公司與某學(xué)校簽訂了一份買賣電腦20臺(tái)的合同。合同規(guī)定了電腦的配件組成、規(guī)格及外觀要求，規(guī)定產(chǎn)品合格率必須達(dá)到90％以上。此外合同還規(guī)定了履行期限、履行方式、交貨地點(diǎn)、結(jié)算方式及違約責(zé)任等。但由于當(dāng)時(shí)電腦配件的價(jià)格變化很大，不便于把價(jià)格定死，雙方在價(jià)格一欄內(nèi)，只寫了“待定”二字。合同訂立后，電腦公司積極組織供貨，至履行期限屆滿之前，電腦公司將20臺(tái)電腦全部交付給學(xué)校使用。此后，雙方由于價(jià)格約定不明確，又未達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，雙方發(fā)生糾紛。問：該糾紛如何解決？一、合同履行的涵義與法律特征合同的履行，指合同當(dāng)事人按照合同的約定，全面完成合同的義務(wù)，使合同關(guān)系全面終止的整個(gè)過程。法律特征：1.履行是當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)合同內(nèi)容的行為2.履行是一個(gè)行為過程3.履行是合同效力的具體體現(xiàn)二、合同履行原則1.定義：合同履行原則，指法律規(guī)定的、當(dāng)事人在履行合同義務(wù)時(shí)所必須遵守的準(zhǔn)則。2.全面履行原則（適當(dāng)履行原則）：合同當(dāng)事人必須按照合同關(guān)于標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行地點(diǎn)、履行期限、履行方式等的約定，正確而完整的履行自己的合同義務(wù)。3.協(xié)作履行原則：指當(dāng)事人在合同履行中不僅要適當(dāng)、全面合同的約定，還要基于誠實(shí)信用原則，對對方當(dāng)事人的履行債務(wù)行為給予協(xié)助，使之能夠更好地、更方便地履行合同。⑴及時(shí)通知義務(wù)：合同履行中所發(fā)生的對合同履行有影響的客觀情況⑵相互協(xié)助義務(wù)：①債權(quán)人受領(lǐng)給付義務(wù)②債權(quán)人提供方便義務(wù)③一方當(dāng)事人在對方因故不能履行合同或不能全部履行合同時(shí)，有防止損失擴(kuò)大義務(wù)④確實(shí)不履行合同時(shí)有說明情況的義務(wù)⑤發(fā)生糾紛時(shí)有主動(dòng)承擔(dān)責(zé)任的義務(wù)⑶保密義務(wù)：保守商業(yè)秘密、當(dāng)事人要求保密的信息、事項(xiàng)4.經(jīng)濟(jì)合理履行原則：履行合同時(shí)講求經(jīng)濟(jì)效益，付出最小成本，取得最佳的合同利益。⑴選擇最經(jīng)濟(jì)合理的履行方式⑵合同履行期的選擇體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)合理原則⑶變更合同體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)合理原則⑷對違約進(jìn)行補(bǔ)救體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)合理原則5.情事變更原則：合同依法成立后，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因發(fā)生了不可預(yù)見的情事變更，致使合同的基礎(chǔ)喪失或動(dòng)搖，若繼續(xù)維護(hù)合同原有效力則顯失公平，允許變更或解除合同的原則。構(gòu)成要件：⑴須有情事變更的事實(shí)⑵情事變更須發(fā)生在合同成立后，履行完畢之前⑶須情事變更的發(fā)生不可歸責(zé)于當(dāng)事人⑷須情事變更的發(fā)生是當(dāng)事人所不可預(yù)見的⑸須情事變更使履行原合同顯失公平第二節(jié)合同履行的具體原則一、合同內(nèi)容約定不明的履行原則合同質(zhì)量、價(jià)款或酬金、履行地點(diǎn)、履行期限、履行方式、履行費(fèi)用等約定不明適的履行原則1.訂立補(bǔ)充協(xié)議（協(xié)議補(bǔ)充）2.不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，適用合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣（規(guī)則補(bǔ)充）3.適用合同法的補(bǔ)救規(guī)則（法定補(bǔ)充）二、合同法的補(bǔ)救規(guī)則（一）債的履行主體適當(dāng)履行的主體，首先為債務(wù)人，包括單獨(dú)債務(wù)人、連帶債務(wù)人、不可分債務(wù)人、保證債務(wù)人。其次為接受債務(wù)履行的主體。債務(wù)主體的要求：債務(wù)人履行時(shí)是否必須具有行為能力，依履行行為的性質(zhì)決定。如果債務(wù)人通過移轉(zhuǎn)財(cái)產(chǎn)權(quán)利來履行時(shí)，需要他有對財(cái)產(chǎn)的處分權(quán)。除法律規(guī)定、當(dāng)事人約定、性質(zhì)上必須由債務(wù)人本人履行的債務(wù)以外，履行可由債務(wù)人的代理人進(jìn)行。但代理只有在履行行為是法律行為時(shí)方可適用。約定由第三人履行債務(wù)的，法律保護(hù)這種規(guī)定（《合同法》第65條）。債權(quán)主體要求：履行只有在債權(quán)人受領(lǐng)時(shí)才能順利進(jìn)行和完成。債權(quán)人享有給付請求權(quán)及受領(lǐng)權(quán)，在行使受領(lǐng)權(quán)時(shí)，有如下例外：1、債權(quán)人的債權(quán)經(jīng)強(qiáng)制執(zhí)行，禁止向債權(quán)人為履行的；2、債權(quán)人受破產(chǎn)宣告的；3、債權(quán)人無行為能力或限制行為能力，履行行為系法律行為的。債權(quán)人的代理人可以代為受領(lǐng)履行。收據(jù)的持有人也可以受領(lǐng)履行。債權(quán)的準(zhǔn)占有人有足以使人認(rèn)其為真實(shí)的債權(quán)人的表征時(shí)，也可以受領(lǐng)履行。約定由第三人受領(lǐng)履行的，依其約定（《合同法》第64條）。（二）債的履行標(biāo)的適當(dāng)履行標(biāo)的，是指債務(wù)人應(yīng)為履行的內(nèi)容。它因債的關(guān)系不同而呈現(xiàn)出差異，如交付財(cái)物，移轉(zhuǎn)權(quán)利，提供勞務(wù)，完成工作等。債的履行標(biāo)的適當(dāng)，是債務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照債的標(biāo)的履行，不得隨意以其他標(biāo)的代替。履行債務(wù)在質(zhì)量、數(shù)量、價(jià)款等方面應(yīng)當(dāng)符合約定或法律規(guī)定。質(zhì)量方面：當(dāng)事人交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)符合約定的或規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)事人對質(zhì)量要求不明確又不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣也不能確定的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合債的目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。價(jià)款方面：當(dāng)事人支付價(jià)金應(yīng)當(dāng)按照約定的計(jì)價(jià)辦法結(jié)算。如果對價(jià)款或酬金約定不明確，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。如果當(dāng)事人訂立的合同是執(zhí)行國家訂價(jià)的，則在合同規(guī)定的交付期限內(nèi)國家價(jià)格調(diào)整時(shí)，按交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交貨的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按新價(jià)格執(zhí)行。逾期提貨或逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，技原價(jià)格執(zhí)行。履行標(biāo)的為勞務(wù)的，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照合同約定的或者法律規(guī)定的數(shù)量和質(zhì)量完成工作或者提供勞務(wù)。在標(biāo)的物需要包裝的場合，貨物的包裝須符合合同的約定。當(dāng)事人沒有具體規(guī)定包裝要求的，應(yīng)按照貨物性能的要求予以包裝。以貨幣履行義務(wù)的，除法律另有規(guī)定的以外，必須用人民幣計(jì)算和支付。除國家允許的現(xiàn)金交易外，法人之間的經(jīng)濟(jì)往來，必須通過銀行轉(zhuǎn)帳結(jié)算。（三）履行地點(diǎn)適當(dāng)在履行地點(diǎn)為履行，只要適當(dāng)，即發(fā)生債的消滅的效力。履行地點(diǎn)是指債務(wù)人履行義務(wù)和債權(quán)人接受履行的地方。因?yàn)槁男械攸c(diǎn)關(guān)系到雙方履行的費(fèi)用負(fù)擔(dān)和履行時(shí)間，所以當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在法定或約定的履行地點(diǎn)履行。當(dāng)事人為多數(shù)人時(shí)，可以各自訂立不同的履行地點(diǎn)。履行地點(diǎn)在法律有特別規(guī)定時(shí)，依其規(guī)定。履行地點(diǎn)可由習(xí)慣確定。履行地點(diǎn)可由債的性質(zhì)確定。在當(dāng)事人關(guān)于履行地點(diǎn)約定不明確而又無法達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，應(yīng)按照《合同法》第62條第1款第3項(xiàng)關(guān)于“履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方的所在地履行，交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行”的規(guī)定解決。（四）履行期限適當(dāng)履行期限，有約定時(shí)，依其約定。履行期限，法律有規(guī)定時(shí)，依其規(guī)定。依上述規(guī)則不能確定履行期限時(shí)，《合同法》分則有具體規(guī)定的，依其規(guī)定；無此類規(guī)定的，應(yīng)按照《合同法》第62條第1款第4項(xiàng)關(guān)于“履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)向債權(quán)人履行義務(wù)，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求債務(wù)人履行義務(wù)，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間”的規(guī)定處理。債務(wù)人不依適當(dāng)期限履行包括債的逾期履行和提前履行。債的逾期履行，即在履行期限屆滿后履行，又稱遲延履行。債務(wù)人在履行期限屆滿時(shí)仍未履行合同的，債權(quán)人有權(quán)要求繼續(xù)履行；或者在不需繼續(xù)履行時(shí)變更或解除合同，并有權(quán)請求債務(wù)人負(fù)賠償責(zé)任。債的提前履行，即債務(wù)人在履行期限未到前就履行自己的義務(wù)。經(jīng)債權(quán)人同意的提前履行，應(yīng)視為雙方對履行期限的變更，其履行便是適當(dāng)?shù)?。未?jīng)債權(quán)人同意的提前履行能否允許呢?一般說來，如果履行期限是為債務(wù)人的利益而設(shè)的，債務(wù)人提前履行對于債權(quán)人也不會(huì)造成損失，則債務(wù)人提前履行是可以的，其履行便是適當(dāng)?shù)?。這屬于債務(wù)人放棄自己的利益。例如，借款人提前償還銀行借款，借用人提前償還借用物?！逗贤ā返?1條規(guī)定，債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，除非提前履行不損害債權(quán)人的利益。（五）履行方式適當(dāng)履行方式，是完成債務(wù)的方法。履行方法是由法律規(guī)定或合同約定的，債的性質(zhì)和內(nèi)容不同，其履行方法也不同。有的債應(yīng)一次性全部履行(如一次**貨的買賣合同)；有的債應(yīng)分次分部分履行(如分批交貨的買賣合同)；有的債應(yīng)定期履行(如按月交租的房屋租賃合同)等等。債的履行方法對當(dāng)事人雙方有直接的利害關(guān)系。因此，債務(wù)人不按法律規(guī)定或合同約定的方法履行的，同樣為不適當(dāng)履行，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。例如，應(yīng)分期交貨的供方一次發(fā)貨的，需方有權(quán)拒收，供方應(yīng)承擔(dān)因此而造成的損失并負(fù)違約責(zé)任。有關(guān)于履行方式的約定時(shí)，依其約定；無此約定時(shí)，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行(《合同法》第62條第5項(xiàng))。債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，除非部分履行不損害債權(quán)人的利益(《合同法》第72條)。（六）履行費(fèi)用履行費(fèi)用是指債務(wù)人履行合同所支付的費(fèi)用。履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)的一方負(fù)擔(dān)。但因接受履行一方變更住所或其他行為而導(dǎo)致增加履行費(fèi)用的，增加的費(fèi)用由受領(lǐng)履行人負(fù)擔(dān)。（七）執(zhí)行政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)的合同履行規(guī)則在執(zhí)行政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)價(jià)格調(diào)整時(shí)，按交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)；逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物的或逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。（八）向第三人履行債務(wù)的規(guī)則（突破合同相對性原則）1.債務(wù)人向第三人履行債務(wù)必須由合同當(dāng)事人約定2.債務(wù)人向第三人履行債務(wù)增加的費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)3.債務(wù)人向第三人履行債務(wù)不當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任（九）第三人代為履行債務(wù)的規(guī)則（第三人向債權(quán)人履行債務(wù)）1.第三人替代履行必須由合同當(dāng)事人約定2.第三人履行債務(wù)不當(dāng)時(shí)，債務(wù)人應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。雙方約定由第三人清償債務(wù)的，債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕第三人清償?shù)模瑧?yīng)負(fù)遲延受領(lǐng)的違約責(zé)任。（十）其他履行規(guī)則1.提前履行債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。2.部分履行規(guī)則債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。3.當(dāng)事人一方發(fā)生變更時(shí)的履行規(guī)則⑴債權(quán)人分立、合并或變更住所沒有通知債務(wù)人的，致使履行債務(wù)發(fā)生困難時(shí)，債務(wù)人可以中止履行或?qū)?biāo)的物提存。（70條）⑵合同生效后，當(dāng)事人不得因姓名、名稱的變更或法定代表人、負(fù)責(zé)人、承辦人的變動(dòng)而不履行合同義務(wù)。（76條）第三節(jié)雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)一、雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)概述雙務(wù)合同履行的抗辯權(quán)，是在符合法定條件時(shí)，當(dāng)事人一方對抗對方當(dāng)事人的履行請求權(quán)，暫時(shí)拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利。它包括同時(shí)履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)，是合同效力的表現(xiàn)。它們的行使，只是在一定期限內(nèi)中止履行債務(wù)，并不消滅債的履行效力。產(chǎn)生抗辯權(quán)的原因消失后，債務(wù)人仍應(yīng)履行其債務(wù)。所以，雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)為一時(shí)的抗辯權(quán)，延緩的抗辯權(quán)。雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)，對抗辯權(quán)人是一種保護(hù)手段，消除自己履行后得不到對方履行的風(fēng)險(xiǎn)；使對方當(dāng)事人產(chǎn)生及時(shí)履行、提供擔(dān)保等壓力，所以它們是債權(quán)保障的法律制度。就其防患于未然這點(diǎn)來講，作用較違約責(zé)任還積極，比債的擔(dān)保亦不遜色。行使同時(shí)履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)，是行使自己的合法權(quán)利，而非違約；應(yīng)受法律保護(hù)，而不得令權(quán)利人承擔(dān)違約責(zé)任。二、同時(shí)履行抗辯權(quán)（一）同時(shí)履行抗辯權(quán)概述同時(shí)履行抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同的當(dāng)事人在無先后履行順序的情況下，一方在對方未為對待給付以前，可拒絕履行自己的債務(wù)之權(quán)(《合同法》第66條)。同時(shí)履行抗辯權(quán)存在的法律依據(jù)在于雙務(wù)合同的牽連性。（教材277頁）即一方的權(quán)利與另一方的義務(wù)之間具有相互依存、互為因果的關(guān)系。在法律上設(shè)立同時(shí)履行抗辯權(quán)的目的在于維持當(dāng)事人在利益關(guān)系上的公平。一方當(dāng)事人不履行自己所負(fù)義務(wù)而要求對方履行義務(wù)則有悖于公平的觀念。（二）同時(shí)履行抗辯權(quán)的構(gòu)成要件1、由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)債務(wù)可主張同時(shí)履行抗辯權(quán)的只能是由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生。如果雙方當(dāng)事人的債務(wù)不是基于同一雙務(wù)合同而發(fā)生，即使在事實(shí)上有密切關(guān)系，也不得主張同時(shí)履行抗辯權(quán)。“互負(fù)債務(wù)”是指雙方當(dāng)事人所負(fù)的債務(wù)具有對價(jià)給付關(guān)系。對價(jià)給付，是指一方履行的義務(wù)和對方的履行義務(wù)之間具有互為條件、互為牽連的關(guān)系而且在價(jià)格上要基本相等。該對價(jià)關(guān)系不強(qiáng)調(diào)客觀上等值，只要雙方當(dāng)事人主觀上認(rèn)為等值，即可。同時(shí)履行抗辯權(quán)不適用于各類單務(wù)合同，如無償保管、無償委托合同，也不適用于非真正的（不完全的）雙務(wù)合同，如委任合同。2、在合同中未約定履行順序且雙方互負(fù)的債務(wù)均已到期3、對方當(dāng)事人未履行債務(wù)或未按照約定正確履行