公司及其管理人員常見經(jīng)濟犯罪與風(fēng)險防范

公司及其管理人員常見經(jīng)濟犯罪與風(fēng)險防范(2008-09-0513:05:54)轉(zhuǎn)載▼標(biāo)簽：雜談公司及其管理人員常見經(jīng)濟犯罪與風(fēng)險防范在社會經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌時期，公司及其管理人員在市場經(jīng)濟的環(huán)境下屢屢發(fā)生違法犯罪現(xiàn)象，刑法嚴(yán)厲的處罰后果往往給公司及相關(guān)個人帶來毀滅性的打擊。從20世紀(jì)90年代的禹作敏、于志安、牟其中、褚時健，到近年來的楊斌、唐萬新、勞德容、黃宏生、顧雛軍、趙新先、王效金等，無論是顯赫的民營企業(yè)主還是大型國有企業(yè)曾經(jīng)成功的企業(yè)家，因觸犯法律而身險囹圄的層出不窮，其人數(shù)之多、比例之高，為世界各國所罕見。股東在操作公司運作資金時會不會被認(rèn)定為職務(wù)侵占罪？業(yè)務(wù)人挪用、侵占貨款多少數(shù)額會被認(rèn)定為犯罪？什么情況下公司可能會涉及稅務(wù)犯罪的邊緣？公司是不是存在被侵犯專利、侵犯商業(yè)秘密犯罪的隱藏風(fēng)險？公司開展業(yè)務(wù)時會不會觸犯商業(yè)賄賂犯罪風(fēng)險？等等，等等！公司經(jīng)營管理中的刑事犯罪法律風(fēng)險在中國現(xiàn)階段已是一個嚴(yán)峻而重要的課題，上海步界律師事務(wù)所專業(yè)律師在大量實踐工作的基礎(chǔ)上，特編寫本刊，以期對各企業(yè)及其管理人員有所幫助。第一部分：公司及其管理人員常見經(jīng)濟犯罪類別介紹一、職務(wù)侵占罪：罪釋：《刑法》第271條規(guī)定：公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。第183條規(guī)定：保險公司的工作人員利用職務(wù)上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險事故進行虛假理賠，騙取保險金歸自己所有的，依照本法第271條的規(guī)定定罪處罰。犯罪起點：最高人民檢察院和公安部規(guī)定，數(shù)額在五千元至一萬元以上的，應(yīng)予追訴。上海市起點：職務(wù)侵占數(shù)額１．５萬元以上不滿１０萬元，屬于“數(shù)額較大”的起點標(biāo)準(zhǔn)；職務(wù)侵占數(shù)額１０萬元以上，屬于“數(shù)額巨大”的起點標(biāo)準(zhǔn)。涉及人員：董事長、股東、總經(jīng)理、廠長、會計、出納、業(yè)務(wù)員、保管員、采購員等公司人員。常見形態(tài)：“公司董事長、總經(jīng)理或其他高管，未經(jīng)股東會或董事會決議，將公司帳戶資金為個人買房、買車、轉(zhuǎn)入個人帳號使用或私自借給他人不能歸還者等”

“公司股東巧立名目，私分公司財物，未經(jīng)過合法程序者”

“業(yè)務(wù)人員將銷售貨款私自歸個人支配或占用不還”

“財務(wù)人員、出納將公司資金私自占用”

“庫房保管員將庫房內(nèi)的產(chǎn)品偷盜外賣”“銀行運鈔車押運員在押運中偷竊押運的人民幣”等等。二、挪用資金罪：罪釋：《刑法》第272條規(guī)定：公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過三個月未還的，或者雖未超過三個月，但數(shù)額較大、進行營利活動的，或者進行非法活動的，處三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本單位資金數(shù)額巨大的，或者數(shù)額較大不退還的，處三年以上十年以下有期徒刑。犯罪起點：最高人民檢察院和公安部規(guī)定，挪用本單位資金一萬元至三萬元以上的，為“數(shù)額較大”，為進行非法活動，挪用本單位資金五千元至二萬元以上的，追究刑事責(zé)任。

上海市起點：挪用本單位資金3萬元以上超過三個月未還、挪用本單位資金3萬元以上進行營利活動、挪用本單位資金兩萬元以上進行非法活動為犯罪起點標(biāo)準(zhǔn)。涉及人員：董事長、股東、總經(jīng)理、廠長、會計、出納、業(yè)務(wù)員、保管員、采購員等公司人員。2.虛假出資、抽逃出資罪。主要表現(xiàn)為公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)，違反公司法的規(guī)定，虛假出資，抽逃出資，數(shù)額巨大，后果嚴(yán)重的情況。3.欺詐發(fā)行股票、債券罪。主要表現(xiàn)為在招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內(nèi)容，發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，數(shù)額巨大，結(jié)果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。4.妨害清算罪。公司、企業(yè)進行清算時，隱匿財產(chǎn)，對資產(chǎn)負(fù)債表或者財產(chǎn)清單作虛偽記載或者在未清償債務(wù)前分配公司、企業(yè)財產(chǎn)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者其他人利益，造成債權(quán)人或者其他人直接經(jīng)濟損失數(shù)額在十萬元以上的，應(yīng)予追訴。5.虛假破產(chǎn)罪。公司、企業(yè)通過隱匿財產(chǎn)、承擔(dān)虛假債務(wù)或者以其他方式轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、處分財產(chǎn)，實施虛假破產(chǎn)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人和其他人利益的行為。6.違規(guī)披露、不披露重要信息罪。該罪名原為提供虛假財會報告罪，主要表現(xiàn)為公司向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告，或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告，嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益的行為。有下列情形的，會被追訴：⑴造成股東或者其他人直接經(jīng)濟損失數(shù)額在五十萬元以上的；⑵致使股票被取消上市資格或者交易被迫停牌的。7.偷稅罪。主要表現(xiàn)為納稅人或扣繳義務(wù)人違反稅收法律、法規(guī)，采用虛構(gòu)事實、隱瞞真相或者其他手段，不繳應(yīng)納稅款或者已扣、已收稅款，數(shù)額較大，或者因偷稅被稅務(wù)機關(guān)給予兩次行政處罰，又再次偷稅的行為。一般情況下，大都通過前期行為，如偽造、變造、隱匿、擅自銷毀帳簿、記帳憑證，在帳簿上多列支出或者不列、少列收入等進行掩蓋，或者利用發(fā)票等原始憑證進行虛假納稅申報；也有利用減稅、免稅等稅收優(yōu)惠政策，采用欺騙手段，欺騙稅務(wù)機關(guān)；也有利用差別比例稅率，例如不同產(chǎn)品、不同行業(yè)、不同地區(qū)的不同稅率，弄虛作假，以低稅率納稅。8.發(fā)票類犯罪：虛開增值稅發(fā)票罪、偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪、非法出售增值稅專用發(fā)票罪、非法購買增值稅專用發(fā)票、購買偽造的增值稅專用發(fā)票罪等。其中，“虛開”是指為他人虛開、讓他人為自己虛開、為自己虛開、介紹他人虛開等情形。虛開的稅款數(shù)額在一萬元以上或者致使國家稅款被騙數(shù)額在五千元以上的；偽造或者出售偽造的增值稅專用發(fā)票、非法出售、非法購買增值稅專用發(fā)票二十五份以上或者票面額累計在十萬元以上的，均會被追訴。9.破壞金融管理秩序類犯罪。此類犯罪主要包括高利轉(zhuǎn)貸罪、非法吸收公眾存款罪、內(nèi)幕交易、泄漏內(nèi)幕信息罪、洗錢罪、騙購?fù)鈪R罪等。其中，洗錢罪是指明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，而以各種方法掩蓋、隱瞞其來源、性質(zhì)的行為；高利轉(zhuǎn)貸罪是指套曲金融機構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸給他人，違法所得數(shù)額較大的行為；非法吸收公眾存款罪是指違法國家法律法規(guī)，非法吸收公眾存款或變相吸收存款的行為；逃匯罪是指違反國家規(guī)定，擅自將外匯存放境外，或者將境內(nèi)外匯非法轉(zhuǎn)移到境外，數(shù)額較大的。10.假冒注冊商標(biāo)罪、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪、假冒專利罪、侵犯著作權(quán)罪。其中，假冒注冊商標(biāo)罪是指未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的行為；銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪是指銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，銷售金額數(shù)額較大的行為；侵犯著作權(quán)罪是指以營利為目的，違反著作權(quán)法律法規(guī)，未經(jīng)權(quán)利人許可，復(fù)制發(fā)行其作品、錄音錄像制品，出版他人享有出版權(quán)的作品，違法所得數(shù)額較大的行為；

11.金融詐騙類犯罪：主要包括集資詐騙罪、金融票據(jù)詐騙罪、金融憑證詐騙罪、信用證詐騙罪、保險詐騙罪等。其中，集資詐騙罪是指以非法占有為目的，使用詐騙的方法非法集資，數(shù)額較大的行為；金融憑證詐騙罪是以非法占有為目的，使用偽造、變造的委托收款憑證、匯款憑證、銀行存單等憑證，數(shù)額較大的行為。通常，集資詐騙個人集資詐騙數(shù)額在十萬元以上、單位集資詐騙數(shù)額在十萬元以上的可以追究刑事責(zé)任；個人票據(jù)詐騙、金融憑證詐騙、信用卡詐騙的數(shù)額在五千元以上、單位進行詐騙的數(shù)額在十萬元以上的可以追究刑事責(zé)任。12.擾亂市場秩序類犯罪：主要包括虛假廣告罪、串通投標(biāo)罪、合同詐騙罪、非法經(jīng)營罪、出具證明文件重大失實罪等。其中，合同詐騙罪是指以非法占有為目的，在簽訂、履行合同中騙取對方當(dāng)事人財物數(shù)額較大的行為；虛假廣告罪是指廣告主、廣告經(jīng)營者、發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或者服務(wù)作虛假宣傳，情節(jié)嚴(yán)重的行為；非法經(jīng)營罪是指違反國家規(guī)定，從事非法經(jīng)營擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為。以上各類犯罪如系單位犯罪，則采取兩罰制，即對單位和直接負(fù)責(zé)的主管人員以及其他直接責(zé)任人員定罪；同時又對單位處以罰金刑，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以自由刑或罰金和沒收財產(chǎn)。

第二部分：公司經(jīng)濟犯罪風(fēng)險防范經(jīng)濟犯罪有著綜合原因和復(fù)雜的社會背景，公司、企業(yè)經(jīng)濟犯罪成因是一個多種因素揉合在一起有機地發(fā)生作用的系統(tǒng)，情況也比較復(fù)雜。與經(jīng)濟犯罪聯(lián)系最為密切的原因主要有：一、單位制度方面的問題。通俗地講，大量的錢由個人管理，是完全基于對善良人性的高度信賴，但是沒有好的機制約束，問題在所難免。二、企業(yè)內(nèi)部管理監(jiān)督機制不健全。一些企業(yè)忽略了企業(yè)內(nèi)部制約制度的健全和完善，真正的現(xiàn)代企業(yè)制度未形成。三、個人的品行、性格、知識結(jié)構(gòu)、文化素質(zhì)等因素也影響到是否犯罪及是否案發(fā)出事。在職務(wù)犯罪中，犯罪往往與利益有關(guān)；同時，固執(zhí)、過于張揚、過于放縱自己的行為，法律意識淡薄甚至藐視法律，法盲，對金錢的欲望過份強烈、不善于考慮別人及平衡關(guān)系、有賭博、冒險心態(tài)等都是走向犯罪者普遍存在的特點，比如得意忘形、膽大妄為、心存僥幸等。四、公司高管人員法律意識、法律知識欠缺。單位經(jīng)濟犯罪風(fēng)險防范，要考慮多方面因素，進行綜合治理。作為單個的企業(yè)而言，無法做到推進整體經(jīng)濟環(huán)境、社會誠信體系、法治建設(shè)的完善，但可以從自身做起，至少要做到以下幾點：第一，法律應(yīng)該是自身知識結(jié)構(gòu)的重要組成部分。首先,必須提高企業(yè)家的法律意識。由于中國歷史上缺乏法制的傳統(tǒng)，中國的法制建設(shè)從改革開放后才開始逐步完善，至今才僅僅20多年，中國走向市場經(jīng)濟體制也僅僅10多年，因此中國的企業(yè)家們不可能從父輩、先輩那里繼承和學(xué)習(xí)到必要的法律知識和經(jīng)驗，他們的法律意識普遍低下，在企業(yè)經(jīng)營管理中也很難在法制的范圍內(nèi)、用法律的思維來作出判斷和決策，對可能發(fā)生的法律風(fēng)險普遍認(rèn)識不足。許多中國企業(yè)家喜歡獨斷專行，自行其事，在作出決策之前根本不會考慮法律方面的問題，這往往與香港、臺灣以及外商企業(yè)的老板形成明顯的對照。對于在法制社會環(huán)境下成長起來的企業(yè)家來說，他們作出任何重大決策往往都會先咨詢或者征求律師的意見，甚至某些在國內(nèi)企業(yè)家們看來根本不是問題的問題，他們都會很慎重地咨詢是否存在法律方面的問題。國內(nèi)許多企業(yè)家往往只重視打官司,而忽視在日常決策中預(yù)防法律風(fēng)險的工作,這是明顯的本末倒置。打官司不僅付出的時間、精力以及經(jīng)濟成本很高，而且還存在著證據(jù)是否充分、法官能否公正判決、判決能否有效執(zhí)行等等訴訟的風(fēng)險。而提前預(yù)防法律風(fēng)險的成本,往往不足訴訟的幾十乃至幾百分之一。企業(yè)家應(yīng)設(shè)法提高自己的法律意識，學(xué)會提前預(yù)防法律風(fēng)險，防患于未然，則可以取得事半功倍的效果。要做到這一點，最基本的是要有基本的刑事法律常識。當(dāng)然，這不是說要以法律為專業(yè)進行深入系統(tǒng)的學(xué)習(xí)。同時，完善企業(yè)內(nèi)部的監(jiān)督