民法學(xué)研究與論文寫作問(wèn)題研討

民法學(xué)研究與寫作的若干問(wèn)題張新寶/文尹飛：歡迎各位參加中國(guó)人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心與德恒律師事務(wù)所共同主辦的“民商法前沿”論壇。今天我們十分榮幸的請(qǐng)到了我院教授張新寶老師。張老師我們都很熟悉了。張老師在人格權(quán)法和侵權(quán)行為法領(lǐng)域有著豐碩的成果，他的不少見解為我國(guó)民事立法和司法解釋所采納。去年張老師主持翻譯的馮·巴爾教授的《歐洲侵權(quán)行為法》一書，堪稱我國(guó)法學(xué)領(lǐng)域最重要、規(guī)模最大的譯著之一。今年年初張老師主持起草了社科院版的《中國(guó)民法典·侵權(quán)行為法》的學(xué)者建議稿，也對(duì)我國(guó)民法典的制定有重要的參考作用。早在去年5月，張老師就應(yīng)邀參加本論壇，以“侵權(quán)行為法的一般條款”為題發(fā)表了精彩演講，該演講的內(nèi)容后來(lái)在《法學(xué)研究》發(fā)表，對(duì)我國(guó)侵權(quán)行為法的立法模式選擇起了巨大的作用。但當(dāng)時(shí)張老師參加論壇的身份是中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所研究員和《法學(xué)研究》雜志社社長(zhǎng)。今年5月，張老師被我們“挖”了過(guò)來(lái)。今天，是張老師以我院教授身份在我們?nèi)舜蠓▽W(xué)院進(jìn)行的第一次演講。（掌聲）張老師曾經(jīng)主持《法學(xué)研究》雜志十年之久，相信他今天關(guān)于民法學(xué)研究與寫作的精彩演講勢(shì)必令我們獲益非淺！（掌聲）張新寶：謝謝尹飛同學(xué)的介紹，也謝謝同學(xué)們的光臨！很高興作為人民大學(xué)法學(xué)院自己的教授在這里和同學(xué)們一起討論和演講！我今天為大家演講的題目是《民法學(xué)研究與寫作的若干問(wèn)題》。這談不上是一個(gè)前沿問(wèn)題，是一個(gè)老生常談的問(wèn)題，同學(xué)們考上研究生就要解決這個(gè)問(wèn)題，怎么去寫作和做好研究。有的同學(xué)可能不禁會(huì)問(wèn)，張老師你寫過(guò)多少漂亮的文章給我們看過(guò)，寫過(guò)一些談不上漂亮；但我看的文章比較多，我看了十多年的文章，而且主要是民商法方面的文章，不一定會(huì)寫文章，但這么多年的經(jīng)驗(yàn)使我能夠鑒別出哪篇文章是好的或者是不好的，我從中總結(jié)一些別人成功的經(jīng)驗(yàn)和大家一起共同探討。有一個(gè)學(xué)者說(shuō)了一句很俏皮的話是“吃雞蛋的和生雞蛋的是不一樣的”，比喻的就是專門寫文章的是生雞蛋的，我們做編輯的是吃雞蛋的，盡管你生不出雞蛋，但是可以品嘗出那個(gè)雞蛋的味道是好的或者不好的，希望我到人民大學(xué)以后文章會(huì)寫的更多一些。作為一名教師，我一直在考慮一個(gè)問(wèn)題，我們不同層次的法學(xué)教育實(shí)際上分了三個(gè)不同的層次本科、研究生、博士生；不同層次的教育應(yīng)該有所區(qū)別，我想他們的區(qū)分應(yīng)該是本科生接受一些基礎(chǔ)性的基本概念基礎(chǔ)理論的教育；碩士研究生主要是一個(gè)能力的教育，培養(yǎng)你一定的寫作能力、研究的能力以及處理實(shí)務(wù)的能力，特別是民商法這樣的學(xué)科；博士生應(yīng)該接受一些立法前沿的問(wèn)題和司法前沿的問(wèn)題以及國(guó)外最新的立法前沿問(wèn)題。今天在座的大部分同學(xué)應(yīng)該是二年級(jí)的碩士研究生，從落實(shí)我們不同的三個(gè)階段來(lái)看，就是一個(gè)能力的培養(yǎng)，怎樣培養(yǎng)你們的寫作和研究的能力。我今天講的主要內(nèi)容是怎樣寫論文，但是寫作不限于寫論文，還要寫一些其他文體類的東西。比如說(shuō)你要做一名律師，你就要寫起訴書、答辯狀以及寫代理詞；將來(lái)做法官的話，你要寫判決書、裁定書等等，各種體例都有很大的差別，但是對(duì)于寫作的規(guī)律，我相信它們是相通的。這學(xué)期的期末我參加了一些同學(xué)的論文答辯，感覺有一些文章是寫的不錯(cuò)的，但是深刻的認(rèn)識(shí)到需要進(jìn)行一些系統(tǒng)的研究與寫作能力的培養(yǎng)，大多數(shù)的文章可能有不同方面的欠缺，當(dāng)然我們不能要求完美主義，不能說(shuō)他的論文有一些問(wèn)題就不能通過(guò)答辯，這是兩碼事。但是只要再花一點(diǎn)點(diǎn)的功夫就能使他的文章或論文寫出來(lái)很漂亮，使他的寫作水平提高很多，這樣我們何樂(lè)不為呢！我經(jīng)?？吹揭恍┪恼?，一些同學(xué)的碩士論文以及過(guò)去我在《法學(xué)研究》看到的一些文章，其中有一些突出的問(wèn)題；第一個(gè)問(wèn)題，就是選題，選不好題目，不知道選什么樣的題目；第二個(gè)問(wèn)題，就是平淡，他的每一句話幾乎都是對(duì)的，但是可以不說(shuō)，這樣的文章占大多數(shù)；第三個(gè)問(wèn)題，就是容易發(fā)生在同學(xué)們之間的問(wèn)題，得出一個(gè)武斷的結(jié)論，最后使你前面的論證并不充分，得不出一個(gè)完整的結(jié)論或者得出可能性的結(jié)論，但是你的結(jié)論并不鮮明；第四個(gè)問(wèn)題，就是資料的貧乏，全篇的文章下來(lái)你看不到他看過(guò)什么樣的書或者什么樣的文章，都是他自己的觀點(diǎn)，實(shí)際上這是不可能的；第五個(gè)問(wèn)題，就是脫離實(shí)際，尤其是反映在各個(gè)學(xué)校的老師方面。比如原來(lái)我在主持《法學(xué)研究》的時(shí)候很多的老師給我投稿，他論證了很長(zhǎng)一段文章，最后要制定一個(gè)什么樣的法律，但是這個(gè)法律已經(jīng)在一年前已經(jīng)頒布了，嚴(yán)重點(diǎn)脫離了立法和司法的實(shí)際，對(duì)一些基本的實(shí)踐情況不了解，脫離別人研究的實(shí)際，別人說(shuō)過(guò)的，他不知道，有一句話叫“無(wú)知者無(wú)畏”，意思就是沒有知識(shí)他就無(wú)所畏懼，這是我在過(guò)去看到的一些文章中發(fā)現(xiàn)比較突出的問(wèn)題。我就針對(duì)這些突出的問(wèn)題，我們來(lái)談一談?dòng)袥]有一個(gè)好的藥方！一、選題研究與寫作的目的決定選題；實(shí)際上大家仔細(xì)的想一想，我們做很多種類的研究或者寫作，我們給它們分一分類，看我們到底是做什么服務(wù)、服務(wù)于什么的。我想不外乎這幾類；第一類是服務(wù)于碩士或者博士論文的研究與寫作，我們寫這個(gè)論文的目的很明確就是通過(guò)論文答辯取得學(xué)位。第二類是服務(wù)于立法目的的研究，最近我們民商法中心很多老師寫文章就集中做這個(gè)事情，為了《民法典》的起草推進(jìn)這項(xiàng)工作，我們自己制定一個(gè)合理制度，在這個(gè)過(guò)程中你可能要引進(jìn)據(jù)點(diǎn)說(shuō)外國(guó)法律的是怎么做的，然后我們得出適合自己國(guó)情的一個(gè)方案。第三類是服務(wù)于司法解釋或者審判實(shí)踐的研究與寫作，最高法院要經(jīng)常做一些司法解釋，有些司法解釋在頒布以前它就比較廣泛的進(jìn)行傳論，有些學(xué)者就要參與這樣的活動(dòng)，在參與大過(guò)程當(dāng)中可能發(fā)生一些問(wèn)題要寫一些文章，這些文章往往要為一些司法解釋做參考或作出依據(jù)；司法解釋出臺(tái)以后象對(duì)待一個(gè)法律一樣再解釋一下對(duì)解釋的解釋，它如何運(yùn)用，運(yùn)用當(dāng)中要注意那些問(wèn)題和事項(xiàng)。我們會(huì)討論很多的案例，對(duì)審判實(shí)踐中一些重要的案例來(lái)進(jìn)行討論，應(yīng)該討論一些有代表性的案例，最近我們也在編《審判案例要覽》，收集了幾百篇這樣的案例，有些文章從單篇看來(lái)寫的很好寫的中規(guī)中矩，但是它沒有什么意義，因?yàn)檫@一類的案件沒有什么爭(zhēng)議，就是說(shuō)法院應(yīng)該就這么判，作為一個(gè)典型的案例來(lái)加以介紹就沒有什么意義了，需要一些新類型的、復(fù)雜的、困難的案例來(lái)加以評(píng)論，這些案件有可能是判的好的，也可能是判的不好的。但我們所說(shuō)的不好是完全用理論上判斷，并不是干涉法院的司法權(quán)，我們只是說(shuō)他們?cè)诶碚撋洗嬖谑裁礃拥膯?wèn)題，基于這樣的原因我們主張?jiān)u論一些已經(jīng)終審定案例，不是對(duì)未判決的案件進(jìn)行評(píng)判。特別是法學(xué)家無(wú)論是寫文章還是到《今日說(shuō)法》上面要極其慎重，對(duì)于沒有終審的案件不要說(shuō)三道四，其理由在于我們要尊重司法的獨(dú)立性。第四類是國(guó)家或者其他重點(diǎn)研究的項(xiàng)目，國(guó)家撥有經(jīng)費(fèi)的，比如說(shuō)國(guó)家社科基金和教育部的一些項(xiàng)目，涉及到這些項(xiàng)目的時(shí)候會(huì)帶有很強(qiáng)的誘導(dǎo)性，做出一個(gè)什么樣的成果服務(wù)于某項(xiàng)制度建設(shè)或者某一方面的制度研究。第五類是服務(wù)于職稱晉升、年度考核、科研任務(wù)這樣有目的的文章的寫作和研究。比如說(shuō)有些學(xué)校規(guī)定要求教授每年要發(fā)表兩篇文章在核心刊物上面，副教授要發(fā)表一篇文章，以至于那些教授很辛苦；過(guò)多的純粹追求文章數(shù)量的話，這就會(huì)存在問(wèn)題。（二）學(xué)位論文選題的特殊要求學(xué)位論文的選題和年度考核是不一樣的，通常也不是一篇批判性的文章。但是你說(shuō)我堅(jiān)決寫一篇批判的文章，除非你有極其特殊的理由，寫的極其成功是個(gè)例外；多數(shù)的文章是一篇正面的論述你觀點(diǎn)的文章，他的目的很明確，就是通過(guò)論文答辯，取得學(xué)位。你可以挑戰(zhàn)很多的事情，但有些事情你不可以在學(xué)位論文里面去挑戰(zhàn)，這是因?yàn)檎撐囊?wù)于你獲得學(xué)位這樣一個(gè)目的。假如你對(duì)一個(gè)尖銳的問(wèn)題還沒有搞的很清楚，也是不便于你在論文里面寫，你可以將來(lái)通過(guò)其他的文章寫出來(lái)。學(xué)術(shù)論文他確實(shí)有不同的地方，學(xué)術(shù)論文是學(xué)習(xí)階段的一個(gè)總的檢閱，他不象一篇普通發(fā)表在報(bào)刊上的文章。大家可能注意我在5月份發(fā)表的一篇《盜用他人的姓名、賬號(hào)、密碼進(jìn)行證券交易造成損害賠償》的文章，我不是要展示我個(gè)人有多么高的才華，我要解決的問(wèn)題就是這一類的案件怎么處理，并給它開出一個(gè)藥方來(lái)。但是一篇論文里面通常不是有針對(duì)性的，你要展示幾年學(xué)習(xí)中的全面知識(shí)，比較全面的反映出作者的學(xué)習(xí)成就和寫作能力。比如是學(xué)民商法專業(yè)的學(xué)生，并不妨礙你其他法學(xué)方面的知識(shí)，特別涉及到程序法，它和實(shí)體法是密切聯(lián)系的；我們?cè)趯W(xué)習(xí)到侵權(quán)的時(shí)候，就有一個(gè)舉證責(zé)任問(wèn)題，舉證責(zé)任是一個(gè)程序法上的問(wèn)題，也是一個(gè)實(shí)體法上的問(wèn)題，這一類的知識(shí)你應(yīng)該有所具備。而且有一個(gè)相對(duì)固定的研究和寫作期限，寫一篇論文要在相對(duì)固定的時(shí)間之內(nèi)去完成。（三）選題的考慮要素1、選題中有大題、中題和小題，我們看到有的人寫一篇《有中國(guó)特色的社會(huì)主義法學(xué)》，其中我也參與了這項(xiàng)工作，寫了其中的一部分；這樣的情況可能是帶有很強(qiáng)的政治使命的題目，有人說(shuō)我要寫一篇《依法治國(guó)》如此等等，這都是一些大的題目。大題目無(wú)論是博士生或者是碩士生都不要過(guò)多的去考慮。中題目通常是對(duì)一些具體制度的研究，從民商法的角度來(lái)講通常是對(duì)某一個(gè)制度的研究。小題目通常是對(duì)具體規(guī)范的研究，我們的《合同法》里面不安抗辯它是一個(gè)制度，這些制度下面都涉及很多的規(guī)范性和規(guī)則性；做博士論文我想以這種中等的題目為主，以某一個(gè)制度的研究為主；碩士生論文的題目我想以中、小等題目為主，因?yàn)槟銈兊钠苡邢蓿绻谟邢薜钠锩孢x太大的題目，你的文章就會(huì)寫的很平淡，但也不能選太小的題目，極其小的題目是有問(wèn)題的，它的問(wèn)題就是你找不到有價(jià)值資料，它可能是一個(gè)純粹的基本問(wèn)題沒有理論性和價(jià)值判斷在里面，純粹是一個(gè)技術(shù)操作的問(wèn)題，它并不涉及到當(dāng)事人之間利益的平衡與公共利益沒有關(guān)系，怎么規(guī)定都可以；盡管和國(guó)家的條文是不一樣的，但是它反映不出來(lái)民法里面本質(zhì)的區(qū)別，而且一般都不注意它的研究，在這種情況下你選一個(gè)怎么小的題目做出一篇論文就很困難。2、選題的理論性或選題的實(shí)踐性。民法學(xué)科、民商法學(xué)科基本上是一個(gè)運(yùn)用學(xué)科，同時(shí)也是一個(gè)基礎(chǔ)學(xué)科。民法是大陸法系之本，民法學(xué)習(xí)扎實(shí)了以后，其他的法學(xué)學(xué)習(xí)起來(lái)相對(duì)的就很容易了。記得我學(xué)習(xí)西方民商法的時(shí)候，是謝懷軾教授教的，謝教授寫了一本《票據(jù)法》的著作，我們就問(wèn)謝教授是怎么寫的，謝教授就說(shuō)你民法學(xué)好了以后，票據(jù)法就能夠?qū)懙暮?，這句話的意思就是民法學(xué)是各種法學(xué)的基礎(chǔ)，有很強(qiáng)的理論性，也可以從中找到理論性很強(qiáng)的題目，我想根據(jù)你個(gè)人的情況，假如你是一個(gè)愛好理論的人，可能會(huì)選因果關(guān)系也可能會(huì)選誠(chéng)實(shí)信用原則，也可以選善良風(fēng)俗等等。善良風(fēng)俗里面不僅僅要考慮的是法學(xué)問(wèn)題，要考慮到哲學(xué)問(wèn)題、宗教問(wèn)題，更應(yīng)該考慮道德倫理的問(wèn)題，然后把這些不同的知識(shí)進(jìn)行抽象出嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆芍贫刃缘臇|西來(lái)。最近我們就遇見很多善良風(fēng)俗相關(guān)的事件，前幾天北京市和其他的一些城市就開放個(gè)性化車牌照；所謂的個(gè)性化車牌照就出了很多的洋相，這里面就出現(xiàn)了一些問(wèn)題，我想主要就是涉及善良風(fēng)俗的問(wèn)題，有的選了“911”車牌號(hào)，有的選擇了“sex—001”車牌號(hào)等等，這樣的牌照出來(lái)以后就涉及到善良風(fēng)俗的問(wèn)題。公安部門的初衷肯定的好的，希望在選牌照的時(shí)候多給大家一點(diǎn)自由。但它應(yīng)該事前進(jìn)行周密的策劃，哪些牌照的違反善良風(fēng)俗的，就是說(shuō)這些牌照要預(yù)留出來(lái)不能讓人選，還有人挑戰(zhàn)這個(gè)車牌照的機(jī)制，盡管車牌照與企業(yè)名稱沒有關(guān)系，但是事實(shí)上在我們的觀念中是有關(guān)系的，一些著名企業(yè)的名稱是不可以被選為車牌號(hào)的，這些問(wèn)題都要進(jìn)行討論的，嚴(yán)密防范這些情況以后，再給他自由，因?yàn)樗械淖杂啥际窍鄬?duì)的。還有影視明星趙薇穿著日本軍旗封面的裙裝，這也涉及到善良風(fēng)俗的問(wèn)題。所以我們?cè)谘芯可屏硷L(fēng)俗時(shí)，除了他的理論方面還要關(guān)注他的實(shí)踐方面的問(wèn)題。不關(guān)注這些問(wèn)題我們研究善良風(fēng)俗還有什么意義呢！一些實(shí)踐性的問(wèn)題通常是審判實(shí)踐或者司法實(shí)踐中是熱門問(wèn)題或是難點(diǎn)問(wèn)題，我想論文應(yīng)該是針對(duì)類案的，你關(guān)注的司法實(shí)踐應(yīng)該是類案的，而不是個(gè)案。如果說(shuō)是個(gè)案，盡管很有價(jià)值，但是你很難說(shuō)清它的價(jià)值；類案就不同了，類案是產(chǎn)生和發(fā)展和實(shí)踐中處理一些棘手的問(wèn)題以及比較法上面的觀察國(guó)外是怎么樣做的，理論是怎樣的，實(shí)踐又是怎樣的。然后你開出一個(gè)藥方來(lái)，闡述自己的觀點(diǎn)，我們現(xiàn)在應(yīng)該怎么做比較好得出一些鮮明的結(jié)論。3、關(guān)于正面的論述和批判；不管是博士論文還是碩士論文都應(yīng)該以正面的論述為主。我們并不否認(rèn)以批判的文章為主的，但是我相信還是應(yīng)該以正面的論述和討論問(wèn)題為主，這樣更有利于全面的展示你的觀點(diǎn)和知識(shí)，而不是就某一個(gè)問(wèn)題展開批評(píng)。4、國(guó)內(nèi)問(wèn)題研究的選題或者比較法、外國(guó)法的選題。這些年出來(lái)一個(gè)傾向，特別是在過(guò)去我所在的單位，好多的學(xué)生在寫博士論文就是寫國(guó)外的某一個(gè)制度。我認(rèn)為這樣的選題不適合做博士論文或碩士論文的題目，盡管這種這類介紹也很重要，但是沒有必要做一篇博士論文或碩士論文花三年的時(shí)間。找一篇某個(gè)國(guó)家某個(gè)研究比較權(quán)威的文章翻譯過(guò)來(lái)不就行了嗎？我們研究日本的某個(gè)制度能夠超過(guò)日本的學(xué)者這是不可能的；你花了那么大的成本做出來(lái)一個(gè)成果基本上是不可信的。我無(wú)以指責(zé)這些為主是不好的，只是說(shuō)這樣的選題是不好的，也許這些文章是好的，我們那樣做深入的研究。我們?cè)瓌t上不主張選國(guó)外的某個(gè)制度作為論題目，當(dāng)然你在研究某一個(gè)制度的時(shí)候涉及到外國(guó)的資料參考和借鑒國(guó)外的一些有關(guān)理論立法和司法的經(jīng)驗(yàn)我們是歡迎的；但是我們不能專門去介紹某個(gè)國(guó)家的制度，因?yàn)槟闶墙榻B不好的或者是沒有價(jià)值的。所以我們要立足于本國(guó)的法制建設(shè)中的一些難點(diǎn)問(wèn)題、熱門問(wèn)題以及理論和實(shí)踐的問(wèn)題來(lái)展開介紹。二、論文的寫作首先是準(zhǔn)備工作：資料的收集與整理；每個(gè)人都有自己的寫作方法，但是我介紹的是一個(gè)通俗的寫作方法。我們中國(guó)有一段很長(zhǎng)時(shí)間的科舉制度，在辛亥革命以后就壽終正寢了，科舉制度顯然是失敗的，但它也有成功的一面，而且西方國(guó)家的文官制度就是從科舉制度中吸收一些合理的因素發(fā)展起來(lái)的，科舉制度在到了清朝的時(shí)候有一個(gè)很典型的文章叫做八股文，這種做法在新文化運(yùn)動(dòng)的時(shí)候受到了猛烈的抨擊，關(guān)鍵在于它疏忽了人們的創(chuàng)造性和人們的思想。但是作為它寫作的規(guī)律來(lái)說(shuō)，我相信是有它的合理性的，在當(dāng)時(shí)清朝的制度下面不允許去寫一些新的東西。我想說(shuō)明的意思就是，象八股文這樣的文章也是對(duì)寫作規(guī)律的總結(jié)，我們的學(xué)位論文是不是有一些共同的規(guī)律，我相信是有的。首先是一個(gè)資料收集準(zhǔn)備的問(wèn)題，剛才介紹過(guò)有些文章看起來(lái)很蒼白，通篇文章看不到一個(gè)注釋，看不到他的文章觀點(diǎn)是從那里來(lái)的，我們不提倡這樣的文風(fēng)，要有充分的資料基礎(chǔ)。我想至少應(yīng)該包括這幾個(gè)方面，全面的了解已有的成果、立法、司法解釋、典型的案例進(jìn)行認(rèn)真的研究，盡可能的收集到與文章有關(guān)的國(guó)內(nèi)外比較法的資料。二是主要的學(xué)術(shù)觀點(diǎn)。江澤民總書記最近發(fā)表的談話中講到了創(chuàng)新性，創(chuàng)新是一個(gè)民族的靈魂和生存的基礎(chǔ)，這是民族發(fā)展的本質(zhì)。我們?cè)趯懻撐牡臅r(shí)候，有的文章全篇下來(lái)一點(diǎn)創(chuàng)新都沒有平平淡淡的，那么這樣的文章也沒有什么意義。需要說(shuō)明的是不可能全篇文章都是創(chuàng)新，而且不同層次的論文創(chuàng)新性的要求是不一樣的，所以對(duì)碩士論文來(lái)說(shuō)需要有一些初步的創(chuàng)新。創(chuàng)新有不同的方法，別人都從這個(gè)方面看問(wèn)題，而你從另外一個(gè)角度去論證問(wèn)題，這也是一種創(chuàng)新。你找到新的論據(jù)或提出新的案例知識(shí)以及將某一個(gè)已有的觀點(diǎn)運(yùn)用到過(guò)去不曾運(yùn)用的領(lǐng)域，這都是創(chuàng)新。對(duì)于碩士論文這樣的文章要求是比較基礎(chǔ)的創(chuàng)新，包括提出新的觀點(diǎn)、新的證明方法。三是文章的表現(xiàn)形式與體系的結(jié)構(gòu)。一般的都是提出問(wèn)題——展開問(wèn)題——分析問(wèn)題——解決問(wèn)題，最后得出一個(gè)結(jié)論。提出問(wèn)題是說(shuō)明客體的意義范圍、資料的來(lái)源，研究的方法；在這基礎(chǔ)之上對(duì)這一問(wèn)題展開全面的論述。這個(gè)論述包括理論上的展開與各種不同的理論觀點(diǎn)，接下來(lái)是實(shí)踐上的展開，包括司法解釋、司法實(shí)踐中的一些問(wèn)題審判中的做法是什么樣的，還有比較法上的展開介紹國(guó)外的一些理論和相關(guān)的案例、判例。對(duì)問(wèn)題展開以后對(duì)問(wèn)題加以分析，怎么來(lái)分析呢！我想無(wú)非是分析問(wèn)題的成因，不同理論和不同制度的成因?yàn)槭裁词沁@樣的，形成理論的背景是什么，當(dāng)時(shí)的政治力量是什么，當(dāng)時(shí)的經(jīng)濟(jì)又是怎樣的如此等等；找出他們的共性和差異，分析他們的共性和差異的原因以及他的意義。和大家談一下侵權(quán)行為法和合同法，他們的請(qǐng)求權(quán)對(duì)策和請(qǐng)求權(quán)競(jìng)合，法國(guó)的責(zé)任的不競(jìng)合是他的一條明言，談到責(zé)任只有一個(gè)，要么是合同爭(zhēng)議，要么是侵權(quán)爭(zhēng)議，如果說(shuō)你提起合同爭(zhēng)議根本不用談侵權(quán)責(zé)任的問(wèn)題。我在寫東西的時(shí)候就不假思索的接受了一些這樣的理論，這是不是德國(guó)對(duì)民事權(quán)利的保護(hù)和訴訟之前的保護(hù)要充分一些，對(duì)法國(guó)人的保護(hù)不充分呢！他之所以形成后面不同的制度是于他的侵權(quán)行為法的范圍有關(guān)系，德國(guó)的侵權(quán)行為法是一個(gè)小范圍的侵權(quán)行為法，他列舉了三項(xiàng)，一個(gè)是對(duì)權(quán)利的侵犯，一個(gè)是違反保護(hù)性規(guī)定，另外一個(gè)是違反公序良俗。但是他的合同法范圍很大，而且最高法院在不斷的擴(kuò)大合同法的范圍，進(jìn)行合同法的擴(kuò)張解釋，如果這個(gè)時(shí)候不允許他競(jìng)合的話，很可能所有的案件都會(huì)歸于合同法里面，侵權(quán)行為法就沒有存在的價(jià)值了。法國(guó)的情況剛好相反，他是一個(gè)大侵權(quán)行為法，如果不對(duì)請(qǐng)求權(quán)加以限制任何損害都會(huì)變成一種侵權(quán)上的損害，提出賠償；合同法就變的一點(diǎn)價(jià)值都沒有了。所以這就是不同的前提導(dǎo)致不同的結(jié)果，如果你不研究他的前提，對(duì)他的結(jié)果評(píng)述論足，說(shuō)德國(guó)法不注重于保護(hù)當(dāng)事人的請(qǐng)求權(quán)，法國(guó)人不保護(hù)或者不充分的話，這樣的結(jié)論毫無(wú)疑問(wèn)是錯(cuò)的。下面提出一些結(jié)論，你要提出證據(jù)的理論主張、制度設(shè)計(jì)等就解決問(wèn)題了，研究了這么多，你想要說(shuō)明什么問(wèn)題，想要做什么，提出自己的理論主張和制度設(shè)計(jì)來(lái)。然后對(duì)文章已經(jīng)解決的問(wèn)題和需要進(jìn)一步已經(jīng)的問(wèn)題做出結(jié)論性的說(shuō)明，包括對(duì)自己提出的方案的確定性及其適用所需要的其他條件的說(shuō)明。三、論文寫作的基礎(chǔ)問(wèn)題關(guān)于批評(píng)我剛才講到文章應(yīng)該以正面的論述為主，這并不妨礙你在文章中的批評(píng)，你可以發(fā)表自己不同的觀點(diǎn)，對(duì)不同的觀點(diǎn)加以批評(píng)，提出反對(duì)的意見，指出別人的不妥之處，但是批評(píng)的目的是為了促進(jìn)理論的進(jìn)步和實(shí)踐的改善，批評(píng)應(yīng)當(dāng)是建設(shè)性的。無(wú)論我們將來(lái)從事什么職業(yè)批評(píng)應(yīng)當(dāng)講究方法和藝術(shù)，有的時(shí)候一篇文章會(huì)對(duì)你造成很多的副面影響，解釋因?yàn)槟阒v的某一句話不妥當(dāng)，但是有的時(shí)候某一句話并不是你文章的主流，你完全不需要采取這種態(tài)度、這種語(yǔ)調(diào)對(duì)待一個(gè)人或?qū)Υ骋患?，你可以把你的思想用很好的方式體現(xiàn)出來(lái)。我相信很多人是虛心接受批評(píng)的，但是批評(píng)的方法要注意，我想只要是實(shí)事求是的批評(píng)，大家還是會(huì)虛心接受的。關(guān)于文風(fēng)寫作有很多文風(fēng)，比如我們寫詩(shī)歌要講究筆心賦；要寫散文就講究?jī)?yōu)美、典雅、流暢；但是寫法學(xué)文章，它的主流風(fēng)格應(yīng)該是明確的，規(guī)范的，符合法學(xué)概念體系的；不需要那么多的比喻和暗喻；你可以深造出一些概念，但是必須要說(shuō)明為什么要深造這個(gè)概念，深造這個(gè)概念的作用是什么，它與哪個(gè)概念相近，但又有那些不同，否則就沒有什么意義。關(guān)于注釋我參加了今年一半的碩士論文答辯，能夠得出一個(gè)很武斷的結(jié)論來(lái)，就是沒有一篇文章的注釋完全合乎規(guī)