國家賠償期末復(fù)習(xí)題

2013年國家賠償法考試復(fù)習(xí)參考資料一、名詞解釋題：（共3題，每題5分，共15分）國家賠償國家賠償義務(wù)機關(guān)國家賠償歸責原則行政賠償司法賠償國家刑事賠償責任后置原則二、簡答題（共2題，每題10分，共20分）國家賠償歸責原則國家賠償?shù)臉?gòu)成要件行政賠償義務(wù)機關(guān)有哪些？行政賠償程序有哪些？司法賠償程序、司法賠償程序的特點三、定項選擇題：（共5題，每題1分，共5分）四、不定項選擇題：（共5題，每題1分，共5分）四、案例分析題：（共2題，每題25分，共50分）1．2011年1月9日，某縣公、檢、法、司系統(tǒng)按照上級布置和安排，在全縣范圍內(nèi)開展社會治安的綜合治理工作。當天，大同鄉(xiāng)派出所公安干警王山與另兩個干警按照派出所統(tǒng)一安排，于晚上11時從派出所出動，駕駛摩托車到各村夜查。當行至該鄉(xiāng)江店村時，三人把車停在村口大路旁，進村巡查，發(fā)現(xiàn)一村民家里有聚賭聲音。遂在門口守候，約有20分鐘后趁有人出來解手，三人一擁而入，王山掏出隨身攜帶手槍，喝令眾人不許動。村民江××、趙××、王××、李××舉手站在原地，另兩個干警把麻將牌、桌上鈔票收拾好，（4）王××之父作為受害人的繼承人，在受害人死亡后，有權(quán)提起賠償請求。（5）賠償金應(yīng)包括醫(yī)療費、護理費、喪葬費、死亡賠償金以及死者生前扶養(yǎng)的無勞動能力人的生活費、精神損害賠償。依照《國家賠償法》第3條第4項的規(guī)定，違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利。當然，這一賠償是由致害的行政機關(guān)代表國家對受害人進行的賠償。本案受害人已死亡，按照《國家賠償法》第6條第2款“受害的公民死亡，其繼承人和其他有撫養(yǎng)關(guān)系的親屬有權(quán)要求賠償”的規(guī)定，王××的父親有權(quán)作為請求人要求致害機關(guān)縣公安局賠償。同時，根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟過程中，有權(quán)提起附帶民事訴訟。在本案中，受王山犯罪行為損害而導(dǎo)致王××死亡，所花醫(yī)療費、喪葬費、死亡賠償金以及死者生前撫養(yǎng)的無勞動能力人的生活費作為物質(zhì)損失應(yīng)由王山予以民事賠償，以及造成對其父親的精神損害賠償。這樣本案可以由兩種途徑解決：一種是依據(jù)《國家賠償法》，通過行政賠償途徑由縣公安局承擔行政賠償責任；另一種是依據(jù)《刑事訴訟法》，通過刑事附帶民事訴訟途徑，由王山以民事侵權(quán)主體身份承擔民事賠償責任?！?．某市南關(guān)區(qū)岳陽稅務(wù)征管所肖某、李某和陳某在對市造紙閥門廠進行稅務(wù)檢查時，認為該廠偷逃稅款，遂將其會計賬簿帶回所內(nèi)查驗。經(jīng)查認定其偷逃稅3萬元，即責令限期繳納并處罰款6萬元。該廠不服，申請復(fù)議，復(fù)議機關(guān)維持原處罰決定。在該廠拒不履行期間，稅務(wù)局扣押了其生產(chǎn)設(shè)備，致其停產(chǎn)5個月，日常開支3.6萬元，損失可得利潤8.2萬元；并會同公安局將其法定代表人梁某行政拘留15日。該廠向人民法院提起賠償訴訟。此間，該廠并入華偉紙業(yè)有限公司。問題：（1）誰有權(quán)以原告身份起訴？為什么？（2）行政相對人可通過哪幾種方式向法院起訴要求賠償？為什么？（3）誰為本案的賠償義務(wù)機關(guān)？為什么？（4）本案賠償額如何確定？為什么？（5）梁某可否要求精神損害賠償？為什么？2、（1）市造紙閥門廠有權(quán)以原告身份起訴。按照《國家賠償法》第6條第3款規(guī)定以及最高人民法院《行政賠償規(guī)定》第16條，企業(yè)法人或者其他組織被行政機關(guān)撤銷、變更、兼并、注銷，認為經(jīng)營自主權(quán)受到侵害，依法提起行政賠償訴訟，原企業(yè)法人或者其他組織，或者對其享有權(quán)利的企業(yè)法人或者其他組織均有原告資格。二者因起訴原因不同而原告資格不同。同時，梁某也可以對行政拘留處罰提起行政訴訟。（2）市造紙閥門廠只能在提起行政訴訟的同時一并提起賠償要求，而不得單獨向人民法院提起行政賠償訴訟。行政訴訟法67條：公民、法人或者其他組織單獨就損害賠償提出請求，應(yīng)當先由行政機關(guān)解決。對行政機關(guān)的處理不服，可以向人民法院提起訴訟。因為本案中原具體行政行為的損害結(jié)果問題在此之前并未得到行政機關(guān)的處理，不能單獨向法院提起行政賠償訴訟。第六十七條公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益受到行政機關(guān)或者行政機關(guān)工作人員作出的具體行政行為侵犯造成損害的，有權(quán)請求賠償。（3）市南關(guān)區(qū)稅務(wù)局為賠償義務(wù)機關(guān)?！秶屹r償法》第8條。本案中，雖然有行政復(fù)議程序，但是復(fù)議機關(guān)維持原具體行政行為，所以應(yīng)該以做出原處罰決定的行政機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。又因為市南關(guān)區(qū)岳陽稅務(wù)征管所是稅務(wù)市南關(guān)區(qū)稅務(wù)局的派出機構(gòu)，其行為以稅務(wù)局的名義作出，應(yīng)由市南關(guān)區(qū)稅務(wù)局承擔責任。（4）本案中的賠償金額只能是因扣押措施而停產(chǎn)期間的日常開支，如其生產(chǎn)設(shè)備被扣押期間有毀損滅失的，也應(yīng)予以相應(yīng)的賠償。其可得利潤因不具有現(xiàn)實性和確定性，故不計入賠償范圍?！秶屹r償法》第36條6、8項。（5）梁某不能要求精神損害賠償，只能請求消除影響、恢復(fù)名譽、賠禮道歉，而無法請求金錢賠償?！秶屹r償法》第35條。這是因為該廠存在漏稅和拒不履行罰款，本案不能確定行政拘留是違法的，也沒有對梁某造成嚴重后果，只是行政拘留15日，不應(yīng)該予以精神損害賠償，精神損害賠償與受害人本人的心理承受能力有關(guān)，是一種或然性很強、不易確定的損害，以金錢計算標準在個案中以受害人所受損害結(jié)果和程度相關(guān)。第三十五條有本法第三條或者第十七條規(guī)定情形之一，致人精神損害的，應(yīng)當在侵權(quán)行為影響的范圍內(nèi)，為受害人消除影響，恢復(fù)名譽，賠禮道歉；造成嚴重后果的，應(yīng)當支付相應(yīng)的精神損害撫慰金。★★3．2012(2002年8月30日的批復(fù))年4月17日晚，彭某之子彭小某在飯店用餐時與飯店服務(wù)員發(fā)生爭執(zhí)，當時在警區(qū)值勤的某市公安局工作人員于某前去制止，并帶彭小某到警區(qū)值班室處理。彭小某不聽勸阻，于某即對其拳打腳踢，并用花盆擊中彭小某的頭部，至其腦部嚴重受傷而死亡。4月22日，于某被依法逮捕。在刑事訴訟過程中，彭某向該市人民法院提起民事賠償訴訟。8月，該市中級人民法院以故意傷害罪判處于某有期徒刑。10月，省高級人民法院維持一審判決。彭某認為，于某是在執(zhí)行公務(wù)的過程中致其子死亡的，就向市中級人民法院提起行政賠償訴訟。問題：（1）于某的行為是公務(wù)行為嗎？為什么？（2）本案應(yīng)由誰承擔賠償責任？為什么？（3）彭某能否在提起刑事訴訟時附帶民事賠償？法院判決之后是否可以再提起行政賠償訴訟？為什么？（4）法院如受理，在具體處理時，是否可以通過判決國家賠償來彌補民事賠償中的不足部分？（5）彭某應(yīng)當向法院提供哪些證據(jù)才能證明其請求人資格？3、（1）是。因為于某當時是在自己的執(zhí)勤時間、自己所屬的警區(qū)、以警察的名義，行使行政管理職權(quán)，是以維護社會利益，保護社會秩序為目的，其致害行為與其執(zhí)行職務(wù)有內(nèi)在聯(lián)系，完全符合執(zhí)行公務(wù)的標準。（2）于某所在的公安局。因為公務(wù)行為的侵權(quán)責任由違法執(zhí)行職務(wù)的公務(wù)員所在的行政機關(guān)代表國家承擔賠償責任。（3）彭某能否在提起刑事訴訟時附帶民事賠償？不可以。法院刑事判決之后是否可以再提起行政賠償訴訟？為什么？可以。因為刑事訴訟和國家刑事賠償訴訟屬于不同性質(zhì)的訴，必須分別適用刑事訴訟法和國家賠償法，不能一并起訴。具體表現(xiàn)為：①事實基礎(chǔ)不同。其先前提起的刑是針對于某的犯罪行為，而其現(xiàn)在提起的行政賠償訴訟則是基于于某的致害職務(wù)行為。②被告方不同。前者的被告是于某，后者的被告是于某所在的市公安局。③主要理由不同。前者主要依據(jù)的是<刑法>、《刑事訴訟法》；后者主要依據(jù)的是《國家賠償法》。（4）不可以。因為我國不實行損益相抵的原則。兩次訴訟被告不同，承擔責任的主體有別。國家的賠償責任不因為受害人從其他渠道獲得賠償而減輕。（5）彭小某死亡的證明，其與彭小某的關(guān)系證明?！铩?、李某系私營企業(yè)振興服裝廠的廠長，2012年2月27日，李某因與他人發(fā)生經(jīng)濟糾紛而被當西城區(qū)公安局刑事拘留。3月9日，西城區(qū)人民檢察院批準將其逮捕。5月17日西城區(qū)區(qū)檢察院提出公訴。西城區(qū)人民法院判決無罪。9月13日，西城區(qū)檢察院對此判決提出抗訴。在市中級人民法院審理此案期間。市人民檢察院撤消了抗訴決定。2012年11月30日，市中級人民法院裁定終止本案審理。振興服裝廠因廠長被羈押，自2012年3月停產(chǎn)。基本要點：

（1）根據(jù)《國家賠償法》第21條第二款、第三款的規(guī)定，本案因一審人民法院判決被告無罪，則本案中的拘留決定和逮捕決定都是違法的。但由作出逮捕決定的西城區(qū)人民檢察院承擔賠償責任，相應(yīng)地成為賠償義務(wù)機關(guān)。如果賠償義務(wù)機關(guān)拒絕賠償，適用刑事賠償程序，根據(jù)國家賠償法第21條，第22條的規(guī)定。第二十一條行使偵查、檢察、審判職權(quán)的機關(guān)以及看守所、監(jiān)獄管理機關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)時侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，該機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。對公民采取拘留措施，依照本法的規(guī)定應(yīng)當給予國家賠償?shù)?，作出拘留決定的機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。對公民采取逮捕措施后決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪的，作出逮捕決定的機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。再審改判無罪的，作出原生效判決的人民法院為賠償義務(wù)機關(guān)。二審改判無罪，以及二審發(fā)回重審后作無罪處理的，作出一審有罪判決的人民法院為賠償義務(wù)機關(guān)。如果賠償義務(wù)機關(guān)拒絕賠償，他如何繼續(xù)請求賠償？根據(jù)國家賠償法第24條：賠償義務(wù)機關(guān)作出不予賠償?shù)臎Q定的，賠償請求人可以自賠償義務(wù)機關(guān)作出不予賠償決定之日起30日內(nèi)，向賠償義務(wù)機關(guān)的上一級機關(guān)申請復(fù)議。賠償義務(wù)機關(guān)是法院的，賠償請求人可以向其上一級人民法院賠償委員會申請作出賠償。第25條規(guī)定：復(fù)議機關(guān)應(yīng)當自收到申請之日起兩個月內(nèi)作出決定。賠償請求人不服復(fù)議決定的，可以在收到復(fù)議決定之日起30日內(nèi)向復(fù)議機關(guān)所在地的同級人民法院賠償委員會申請作出賠償決定；復(fù)議機關(guān)逾期不作決定的，賠償請求人可以自期限屆滿之日起30日內(nèi)向復(fù)議機關(guān)所在地的同級人民法院賠償委員會申請作出賠償決定。

（2）西城工商行政管理局以法定代表人涉嫌犯罪為由吊銷該廠營業(yè)執(zhí)照沒有法律根據(jù)，屬違法的行政行為，西城工商局被賠償義務(wù)機關(guān)。根據(jù)《國家賠償法》第9條第二款的規(guī)定，李某可選擇的賠償程序有三：其一，是直接向賠償義務(wù)機關(guān)請求賠償，如果對答復(fù)不滿意再申請復(fù)議或起訴；其二，是申請復(fù)議時一并提起賠償請求；其三，是在提起行政訴訟時一并提起賠償請求。

（3）根據(jù)《國家賠償法》第35條的規(guī)定，對此李某可以要求賠償義務(wù)機關(guān)消除影響、恢復(fù)名譽、賠禮道歉，李某被羈押達9個月，已經(jīng)造成嚴重后果，可以請求精神損害賠償，賠償義務(wù)機關(guān)支付應(yīng)當以金錢為給付內(nèi)容的精神損害撫慰金。國家刑事賠償簡析題★1．某縣人民檢察院經(jīng)群眾舉報；于2011年7月6日作出決定，以貪污、受賄嫌疑將某國有企業(yè)總經(jīng)理喬某逮捕，并于7月26日向縣人民法院提起公訴。2011年8月16日問題：（1）喬某是否超過了賠償請求期限，為什么？（2）喬某向縣人民檢察院請求賠償，請求對象是否正確，為什么？（3）喬某的賠償請求是否合理，為什么？（4）設(shè)縣檢察院2013年9月（5）設(shè)喬某申請法院的賠償委員會作出賠償決定，則賠償委員會作出的第一次決定的效力如何？1．（1）喬某未超過賠償請求期限。知道或者應(yīng)當知道國家機關(guān)及其工作人員行使職權(quán)時的行為侵犯其人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)之日為2011年7月6日第三十九條：賠償請求人請求國家賠償?shù)臅r效為兩年，自其知道或者應(yīng)當知道國家機關(guān)及其工作人員行使職權(quán)時的行為侵犯其人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)之日起計算，但被羈押等限制人身自由期間不計算在內(nèi)。在申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟時一并提出賠償請求的，適用行政復(fù)議法、行政訴訟法有關(guān)時效的規(guī)定。賠償請求人在賠償請求時效的最后六個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，時效中止。從中止時效的原因消除之日起，賠償請求時效期間繼續(xù)計算。（2）喬某向縣人民檢察院提出賠償請求是不正確的。本案中，縣人民法院、縣人民檢察院不是共同賠償義務(wù)機關(guān)，喬某不可向其中縣人民檢察院要求賠償。21條規(guī)定：二審改判無罪，以及二審發(fā)回重審后作無罪處理的，作出一審有罪判決的人民法院為賠償義務(wù)機關(guān)。喬某正確的是應(yīng)向作出一審有罪判決的縣人民法院提出賠償請求。（3）喬某的賠償請求合理。根據(jù)《國家賠償法》的規(guī)定，國家賠償除了對當事人直接損害、物質(zhì)損害給予賠償，對喬某精神損害的賠償應(yīng)予以支持，喬某的誤工損失每日賠償金應(yīng)按國家上年度職工日平均工資計算，題中情形下也應(yīng)當為喬某恢復(fù)名譽。（4）喬某可在10月（5）賠償委員會作出的賠償決定，是發(fā)生法律效力的決定，必須執(zhí)行。2．郭某向縣公安局報案，說自己出差時家中的錢物被盜，并舉出一系列事實現(xiàn)象推斷是鄰居丁某所為，縣公安局予以立案。在偵查中，縣公安局對丁某拘留，然后提請縣檢察院批準逮捕，縣檢察院予以批準。公安局偵查終結(jié)后，縣檢察院提起公訴，郭某同時提起附帶民事訴訟，請求丁某賠償損失?？h法院審理后判處丁某有期徒刑2年，責令丁某賠償郭某的損失4500元。丁某依法上訴，二審法院改判丁某無罪。丁某釋放前被逮捕羈押50天。丁某于2012年6月20日向縣法院提起賠償請求。兩機關(guān)均借故推諉。丁某于是請求市中級法院賠償委員會處理。賠償委員會判令一審法院按職工上年度日平均工資計算，各賠償丁某25問題：（1）對丁某的錯誤逮捕應(yīng)由誰負責賠償？（2）丁某對縣法院、逾期不予賠償可否申請復(fù)議，應(yīng)在何期限內(nèi)提出？向誰提出？（3）如果丁某是被再審改判無罪，那么誰為賠償義務(wù)機關(guān)？（4）丁某是否可以向省高級法院申請復(fù)議？為什么？省高級法院應(yīng)如何處理？（5）丁某提出精神賠償費，是否合法？2．（1）縣法院為賠償義務(wù)機關(guān)。根據(jù)《國家賠償法》第21條之規(guī)定，如果二審改判無罪的，作出一審判決的人民法院為賠償義務(wù)機關(guān)。之所以如此，是因為二審法院改判無罪時，同時意味著對一審判決的否定，由一審錯判引起的賠償責任，應(yīng)由一審法院直接履行賠償義務(wù)，但由于一審過程中，如果被告人已被逮捕羈押，一審法院作出的有罪判決，意即對逮捕決定的肯定，而且被告人上訴期間，也因一審判決是有罪而繼續(xù)被逮捕羈押。所以，一審的有罪判對被告人的逮捕均負有責任。當二審改判無罪時，同時否定了有罪判決和逮捕決定，由此引起的賠償責任，理應(yīng)由一審法院的機關(guān)承擔。所以對丁某的錯誤逮捕，縣法院為賠償義務(wù)機關(guān)，丁某可向縣法院提出賠償請求。（2）對縣法院逾期不予賠償不能申請復(fù)議《國家賠倦法》第24條第3款規(guī)定，人民法院為賠償義務(wù)機關(guān)的，賠償義務(wù)機關(guān)應(yīng)在收到申請之日起兩個月內(nèi)依照該法的規(guī)定予以賠償，逾期不予賠償或賠償請求人對數(shù)額有異議的，賠償請求人可以在期限屆滿之日起30日內(nèi)向其上一級人民法院賠償委員會申請作出賠償決定。據(jù)此，依第24條第3款之規(guī)定，法院為賠償義務(wù)機關(guān)的，該案賠償請求人丁某對其賠償數(shù)額不服或法院逾期不賠償?shù)?，并無申請復(fù)議的程序，賠償請求人只能向上一級法院賠償委員會申請作出賠償決定。（3）作出原生效判決的法院為賠償義務(wù)機關(guān)?！秶屹r償法》第21條規(guī)定，再審改判無罪的，作出原生效判決的人民法院為賠償義務(wù)機關(guān)。（4）不可以申請復(fù)議，省高級人民法院不予受理。因為市中院賠償委員會作出的決定是生效的決定，不得對此提出復(fù)議?！秶屹r償法》第23（29）條第3款規(guī)定，賠償委員會作出的賠償決定，是發(fā)生法律效力的決定，必須執(zhí)行。對于人民法院賠償委員會作出的賠償決定，無論其是否合法和合理，根據(jù)目前《國家賠償法》的規(guī)定，都是生效的決定，必須執(zhí)行，賠償請求人不得向上級法院賠償委員會申請復(fù)議。所以，對丁某的請求，省高級人民法院可不予受理。（5）合法。<國家賠償法》第32-37條規(guī)定了國家賠償?shù)馁r償方式和計算標準，第35條規(guī)定了消除影響、恢復(fù)名譽、賠禮道歉等責任形式，以及精神損害賠償?shù)囊?guī)定。因此，丁某要求精神賠償費的請求是合法的?！?．某市某區(qū)公安分局立案偵查后，以盜竊罪的重大嫌疑將沒有事實證明有重大嫌疑的劉某拘留，后提請區(qū)人民檢察院批準逮捕，區(qū)人民檢察院予以批準。此時劉某已被拘留9天。區(qū)人民檢察院批捕后向區(qū)人民法院提起公訴。區(qū)人民法院審理此案后，判處劉某有期徒刑5年。劉某不服，依法提起上訴，二審法院維持原判。劉某仍不服，在服刑期間進行申訴，經(jīng)再審確認劉某無罪。此時，劉某已被羈押247天。劉某接到再審判決書后，提出了國家賠償請求。問題：（1）劉某被錯誤逮捕和錯判的賠償義務(wù)機關(guān)是誰？為什么？（2）如果二審法院改判劉某無罪，則誰為國家賠償義務(wù)機關(guān)？為什么？（3）賠償義務(wù)機關(guān)應(yīng)如何支付劉某的損害賠償金？（4）劉某如果對賠償數(shù)額有異議，應(yīng)通過何種程序予以救濟？3．（1）再審改判無罪的，作出原生效判決的人民法院為賠償義務(wù)機關(guān)。二審法院。因為根據(jù)《國家賠償法》的有關(guān)規(guī)定，此種情況下，二審法院為作出原生效判決的人民法院。依照《國家賠償法》的規(guī)定，此時二審法院為國家賠償義務(wù)機關(guān)。（2）區(qū)法院。因為《國家賠償法》規(guī)定，二審改判無罪的，國家賠償義務(wù)機關(guān)為作出一審有罪判決的人民法院。（3）應(yīng)由本案的二審法院代表國家按照上年度國家職工日平均工資數(shù)乘以247天所得的具體數(shù)額進行賠償。（4）國家賠償法第30條。劉某對二審法院賠償委員會作出的賠償決定有異議的，可以向上一級人民法院賠償委員會提出申訴；二審法院未作出賠償決定，上級人民法院賠償委員作出賠償決定，劉某有異議的，可以繼續(xù)申訴。因為《國家賠償法》及相關(guān)司法解釋并未規(guī)定申訴的次數(shù)限制（當然，復(fù)議以最終到最高人民法院為止）。其屬于非訴性質(zhì)。4．韓某原系某縣酒廠基建處主任，2011年10月9日因涉嫌偷漏稅和行賄被縣公安局拘留；10月25日縣檢察院批準逮捕。12月18日縣檢察