淺談我國上市公司大股東侵害行為與解決方案

淺談我國上市公司大股東侵害行為與解決方案淺談我國上市公司大股東侵害行為與解決計(jì)劃

近年來針對公司治理的研究說明：集中的股權(quán)結(jié)構(gòu)成為一種普遍現(xiàn)象并保持相對的穩(wěn)定.。在這種股權(quán)集中下，大股東利用手中控制權(quán)肆意侵害小股東權(quán)益的行為經(jīng)常發(fā)生。這種侵害行為將對我國經(jīng)濟(jì)實(shí)體產(chǎn)生很嚴(yán)重的負(fù)面沖擊，導(dǎo)致我國的社會(huì)主義資本市場秩序受到嚴(yán)重影響。因此在我國上市公司治理中，如何愛護(hù)中下股東權(quán)益，同時(shí)防備大公司的侵害行為是非常重要的。

1.大股東侵害行為的表現(xiàn)

1.1直接占用資金

在我國上市公司中，大股東通常會(huì)直接占用上市公司的巨額資金，并且延期不予償還；而本身作為債權(quán)人的上市公司，也對此情況無可無奈何吧，不能進(jìn)行追討。盡管監(jiān)管部門出臺各種措施大力清欠，但此情況卻屢禁不止。由于資金被大股東無緣由長期占用，上市公司流動(dòng)資金極度匾乏，正常經(jīng)營受到嚴(yán)重影響。

1.2違規(guī)擔(dān)保

在我國的上市公司中，大股東通常都要上市公司為其貸款提供擔(dān)保，間接利用公司資產(chǎn)謀利。同時(shí)當(dāng)大股東不能償還貸款時(shí)，將違反法律和法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，達(dá)成有效合同，上市公司將附有相應(yīng)的責(zé)任，同時(shí)享有對大股東的追償權(quán)。但是在我國這種追償權(quán)通常情況下是很難實(shí)現(xiàn)的，這便造成了大股東侵占上市公司資金的情況。大股東們正是通過這樣的方式，來欺壓上市公司間接占用其資產(chǎn)，到達(dá)獲利的目的。

1.3關(guān)聯(lián)交易

關(guān)聯(lián)交易是有相互關(guān)聯(lián)的企業(yè)之間發(fā)生的交易，通常是具有不公平結(jié)果的交易。大股東可以通過關(guān)聯(lián)交易將上市公司的利潤或資產(chǎn)轉(zhuǎn)移給自身，如大股東可以以低價(jià)購入上市公司產(chǎn)品或高價(jià)賣出原材料等方式到達(dá)私利。造成這樣的情況的原因有很多，主要原因是信息的不對稱與外部監(jiān)督的不嚴(yán)格。交易信息的不對稱使得中小股東很難得知交易的真實(shí)性，而外部監(jiān)督的不嚴(yán)更使得中小股東難以得到有用信息，從而去覺察這種情況。就這樣，大股東就可以利用關(guān)聯(lián)交易這一重要伎倆來侵占上市公司利益。

1.4底細(xì)消息與利潤操縱

大股東本身擁有先天的持股優(yōu)勢，可以得到公司所有內(nèi)部信息，知道公司經(jīng)營狀況和財(cái)務(wù)情況等真實(shí)全面的信息；同時(shí)由于大股東的持股優(yōu)勢，他又可以參與決定公司的經(jīng)營決策。而相對應(yīng)的，中小股東只能知道公司發(fā)放的片面的信息，也不能參與公司的經(jīng)營決策。因此在利益的驅(qū)動(dòng)下，大股東通過信息操縱控制股價(jià)，誤導(dǎo)中小信息使用者，從而到達(dá)獲利。同時(shí)也可以制定對大股東有利的公司制度或計(jì)劃，來侵占中小股東利益。如定向增發(fā)，大股東間接獲利。對中小投資者來說，大股東結(jié)合底細(xì)消息與利潤操縱的做法更加隱蔽，更容易受其誤導(dǎo)。

2.大股東侵害行為的分析

2.1相關(guān)法律力度不夠且體系不健全

大股東侵占小股東利益的行為之所以泛濫，其中一個(gè)重要原因便是相關(guān)法規(guī)的懲辦力度不夠，使得大股東的違法本錢低但是其侵權(quán)的違法收益卻相當(dāng)高，這就造成了大股東為了自身利益敢于違法違規(guī)的現(xiàn)象。另一個(gè)重要原因是由于我國相關(guān)的法律總是落后于社會(huì)經(jīng)濟(jì)的開展，使得現(xiàn)有的法律法規(guī)不能很好反饋與制約社會(huì)經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象，造成了我國相關(guān)法規(guī)的體系不健全，導(dǎo)致大股東可以發(fā)現(xiàn)相關(guān)法律的漏洞。大股東利用這些法律漏洞就可以肆意侵害公司與小股東利益，且不用承當(dāng)法律后果或只承當(dāng)很小一局部后果，就可以獲得巨大收益。

2.2公司內(nèi)部機(jī)制不完善

在股權(quán)高度集中、股權(quán)別離不到位的情況下，不完善的內(nèi)部機(jī)制容易造成公司內(nèi)部權(quán)利不均衡，使得股東大會(huì)不能發(fā)揮應(yīng)有的職能，監(jiān)事會(huì)職責(zé)不能順利執(zhí)行，造成了嚴(yán)重后果。其一，大股東可以單獨(dú)掌握上市公司權(quán)利，控制公司的經(jīng)營與開展；其二，中小股東不能影響企業(yè)，使得他們不能行使自身權(quán)利，從而對企業(yè)的開展也不再關(guān)住。這樣一來，上市公司就沒有了制約與監(jiān)督大股東的能力，大股東就可以利用其控股地位，掌控上市公司，通過直接與間接方式來侵害上市公司利益。

3.上市公司大股東侵害行為的解決計(jì)劃

在我國上市公司，擁有控股地位的股東侵害行為的時(shí)常發(fā)生，有我國獨(dú)特的社會(huì)經(jīng)濟(jì)體制的因素，但其主要因素是其控股地位、外部監(jiān)督與懲辦的不利以及內(nèi)部中小股東不積極行使自身權(quán)利有關(guān)要想解決大股東的侵害問題，就要從兩個(gè)方面入手一個(gè)是外在的強(qiáng)制約束：法律范圍、強(qiáng)度上的約束，企業(yè)內(nèi)部與外部的制約與監(jiān)督。另一個(gè)是內(nèi)在的中小股東內(nèi)部的抱團(tuán)監(jiān)督抵抗。

3.1完善相關(guān)的法律愛護(hù)制度我股上市公司侵害行為的多樣化，就預(yù)示著我國要進(jìn)一步的完善相關(guān)的法律制度。如：〔1〕事前的預(yù)防。加強(qiáng)企業(yè)內(nèi)部信息的披露，完善積累投票制，加強(qiáng)我國股東大會(huì)中小股東表決參與的權(quán)利。〔2〕事中的救濟(jì)幫忙。當(dāng)大股東侵害行為發(fā)生時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)積極主動(dòng)幫忙中小股東去追回自身利益。視情況的嚴(yán)重程度，國家機(jī)關(guān)可以縮短辦案程序或采用強(qiáng)制伎倆等辦法?！?〕事后的防備。當(dāng)侵害行為發(fā)生后，國家機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對事件進(jìn)行分析總結(jié)，對一些事件可以進(jìn)行選宣傳教育，提醒中小股東進(jìn)行防備，同時(shí)進(jìn)一步完善相關(guān)法律。

3.2加強(qiáng)法律與與社會(huì)組織監(jiān)管力度

大股東敢于去實(shí)施這種侵害行為，是由于大股東獲利遠(yuǎn)大于其所獲得的弊，而且這種弊很有可能不會(huì)被發(fā)現(xiàn)。所以在完善相關(guān)的法律愛護(hù)制度的同時(shí)，就要加強(qiáng)行政機(jī)構(gòu)約束力度，也就是加強(qiáng)處分力度，使大股東獲弊遠(yuǎn)大于其所獲得的利。處分即包括金錢上的也包括權(quán)利、名譽(yù)上的，如剝奪其某項(xiàng)控股權(quán)的實(shí)施、對這種侵害行為進(jìn)行通報(bào)批評等。這就需要法律機(jī)關(guān)與社會(huì)組織的有利配合與監(jiān)督。

3.3優(yōu)化上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)

大股東侵權(quán)行為其本源就是大股東的絕對控股權(quán)，而優(yōu)化上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)就是要稀釋大股東的持股比重，從而避免一股獨(dú)大的現(xiàn)象。稀釋大股東的持股比重有兩種方式：其一是對大股東進(jìn)行直接減持即減少大股東持股比例，其二是外機(jī)構(gòu)或社會(huì)公眾發(fā)行股權(quán)，增加其他股東持股比重，縮短其與大股東的持股差距，間接對大股東股權(quán)進(jìn)行稀釋。不管采用哪種方式，都是為了稀釋大股東持股比重，避免其一股獨(dú)大，絕對控制整個(gè)企業(yè)。最終使的股東之間形成相互制衡的局面。所以優(yōu)化上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)是預(yù)防大股東侵害行為的重要伎倆。

3.4促成中小股東抱團(tuán)行動(dòng)

在我國上市公司中，大股東的侵害行為通常是比擬隱蔽的，這就使得外界很難發(fā)現(xiàn)與監(jiān)督這種行為，這就需要內(nèi)部利益相關(guān)者去監(jiān)督審查公司的開展與打股東的行為。而在企業(yè)的開展與變化中，中小股東又處于極端劣勢地位，被大股東所壓制，使得單個(gè)中小股東很難去行使自身權(quán)利，這就要求中小股東進(jìn)行抱團(tuán)，整合股份，對抗大股東的專