2023年刑訴法筆記完整版

刑訴法筆記完整版第一章概念第一節(jié)刑訴法的概念本節(jié)講了兩個大問題，一是刑事訴訟，一是刑事訴訟法。在兩個大問題中分別掌握一個重點(diǎn)，就足夠了。第一個大問題在刑事訴訟的概念中掌握，我國刑事訴訟的定義和特性在教材第一頁，定義與特性的關(guān)系把定義拆開就是特性，把特性按照中國語言習(xí)慣組合起來就是定義。定義告訴我們的是刑訴有這四個基本特性，之所以是基本特性就意味著只有把這四個特性加在一起才可以把刑事訴訟這種活動與人類的其他活動區(qū)別開來。這四個特性中第一個特性告訴我們刑事訴訟的活動必然是國家司法機(jī)關(guān)的活動，，我們教科書中沒有說國家司法機(jī)關(guān)，而是將司法機(jī)關(guān)鋪開來說，即公檢法機(jī)關(guān)。我國刑事訴訟中的公安司法機(jī)關(guān)有三大三小，三大指公檢法機(jī)關(guān)，三小指我國刑訴法第2條－第225條講到國家安全機(jī)關(guān)、軍隊(duì)保衛(wèi)部門和監(jiān)獄這三個機(jī)關(guān)也參與刑事訴訟活動。他們參與刑事訴訟活動就是在自己的管轄案件的范圍內(nèi)，行使和公安機(jī)關(guān)相同的職權(quán)。也就是說這三個小機(jī)關(guān)在刑事訴訟在刑事訴訟中也是偵察機(jī)關(guān)，他們同公安機(jī)關(guān)的區(qū)別在于公安機(jī)關(guān)公安機(jī)關(guān)管的案件特別多而這三個機(jī)關(guān)管的案件特別少。刑事訴訟中的公安司法機(jī)關(guān)一共加在一起有三大三小，在平時不提三小是由于這是用公安機(jī)關(guān)來包含的。我們平時講公檢法機(jī)關(guān)的時候的“公”指公安機(jī)關(guān)，而這時候的“公”除了公安機(jī)關(guān)外還理所當(dāng)然的包含了國家安全機(jī)關(guān)、軍隊(duì)保衛(wèi)部門和監(jiān)獄，因素在于這三個小機(jī)關(guān)在刑事訴訟中與公安機(jī)關(guān)處在同一法律地位上，都是我國刑事訴訟當(dāng)中的偵察機(jī)關(guān)，區(qū)別就在于案件的多少不同。第一個特性作上述理解，以后假如這個概念拿來考，要注意是國家司法機(jī)關(guān)的活動而不是其他機(jī)關(guān)的活動，更不是團(tuán)隊(duì)機(jī)關(guān)的活動。大家都知道，國家機(jī)關(guān)要開展很多活動，也就是說作為刑事訴訟的活動只能是國家機(jī)關(guān)開展的活動當(dāng)中的一部分。那么是哪部分呢？這就是第二個特性了，第二個特性告訴我們刑事訴訟活動必然要有訴訟參與人的參與。在教村中散在第三個中，這里放在第二個比較好理解。也就是說公安司法機(jī)關(guān)開展的活動當(dāng)中的哪一部分有訴訟參與的人參與，那么這一部分是刑事訴訟。就第二個特性講，這一部分可以算是沒有訴訟參與人的肯定不是刑事訴訟訴訟活動。這里要注意出現(xiàn)的新名詞“訴訟參與人”。訴訟參與人的概念不用掌握了，它的范圍在刑訴法82條有明確規(guī)定，指的是7種人。書中專門有一章，標(biāo)題就叫“訴訟參與人”，屆時候我們再具體講。那么在這里，沒有訴訟參與人參與的國家司法機(jī)關(guān)的活動，絕對不是刑事訴訟活動。在書中它把訴訟參與人提成當(dāng)事人和其他訴訟參與人。那么當(dāng)事人和其他訴訟參與人合在一起就是訴訟參與人，我們學(xué)習(xí)時為了便于記憶就不把他們分開了，合在一起記。有了第二個特性，還不能把刑事訴訟活動同其他活動完全區(qū)別開來，由于根據(jù)我國訴訟法規(guī)定民事訴訟活動、行政訴訟活動也有訴訟參與人的參與，他們既是司法機(jī)關(guān)的活動同時也有訴訟參與人的參與，因此僅有以上兩個特性是不夠。那么再加上第三個特性，即刑事訴訟活動是專門處罰犯罪的活動，也就是說刑事訴訟的內(nèi)容是專門解決犯罪問題。那么要處罰犯罪就要證實(shí)犯罪，要證實(shí)犯罪就要發(fā)現(xiàn)犯罪?？傮w上講刑事訴訟活動是一個發(fā)現(xiàn)犯罪、證實(shí)犯罪、處罰犯罪的活動過程。這樣就把刑事訴訟和其他兩個訴訟區(qū)別開了。由于我們這個訴訟不是一個民間的活動，它是受國家法律直接調(diào)整的活動。那么我們還要強(qiáng)調(diào)這個活動的法律性，因此又給這個定義加上了第四個特性。刑事訴訟活動必須嚴(yán)格依照法律的規(guī)定來進(jìn)行活動。第四個特性重要體現(xiàn)了這種活動的法律性。這不是一個簡樸的、隨意的民間活動，而是接受法律的調(diào)整的。那么把這四個特性按照中國的語言的一定習(xí)慣順序排列起來，就是刑事訴訟的概念或者刑事訴訟的定義。這是需要我們掌握的第一個要點(diǎn)。第二個大問題是刑事訴訟法的概念。這里掌握的唯一重點(diǎn)是：什么是狹義的刑事訴訟法，什么是廣義的刑事訴訟法。教科書中第一頁最后一段第一行告訴我們狹義的刑事訴訟法是指國家立法機(jī)關(guān)制定的成文的刑事訴訟法典，在我國叫《中華人民共和國刑事訴訟法》，這部法律就是我國狹義的刑事訴訟法。由于只有這部法律是專門規(guī)定的刑事訴訟的基本原則、基本制度、基本程序。這是最基本的一部刑事訴訟法律。光掌握狹義的刑事訴訟法是不夠的，還應(yīng)掌握廣義的刑事訴訟法。教科書在第一頁最后一段倒數(shù)第二行說了廣義的刑事訴訟法指一切與刑事訴訟法有關(guān)的法律規(guī)范。意思是我國所有我們要遵守的法律里面（法律涉及憲法、權(quán)利機(jī)關(guān)制定的法律，也涉及行政機(jī)關(guān)制定的行政法規(guī)，還涉及司法機(jī)關(guān)的司法解釋，統(tǒng)統(tǒng)在內(nèi)），但凡有刑事訴訟內(nèi)容的，那么都屬于廣義的刑事訴訟法的組成部分。從這個角度來講，我國很多的的法律可以搬到刑事訴訟法里。一方面，憲法就搬進(jìn)來了，由于憲法規(guī)定了相稱多的關(guān)于刑事訴訟的精神和最基本原則。那么顯然憲法既然有刑事訴訟的內(nèi)容，則憲法就屬于這里講的廣義的刑事訴訟法。那么我國的刑法、律師法、法院組織法、檢察院組織法等這些法律都有一些刑事訴訟的內(nèi)容，因而這些法律都是廣義的刑事訴訟法。除此以外，尚有國家行政機(jī)關(guān)制定的法規(guī)，最高法院、最高檢察院所作的一些司法解釋，都可以算作在內(nèi)。這還不算，還要涉及一點(diǎn)，教科書中點(diǎn)到了，最后還涉及我國簽字加入的一些國際公約、國際條約。假如這些公約、條約中有刑事訴訟內(nèi)容的，那么這個國際公約、國際條約一旦在我國生效也就成為我們廣義的刑事訴訟法的組成部分。特別最后一條，大家注意一下，教科書中第二頁第一段最后一行，講的就是這一點(diǎn)。那么由此我們就可以得出一個結(jié)論。在第二個問題里我們就掌握狹義、廣義刑事訴訟法的含義就可以了。第二節(jié)刑事訴訟法的制定依據(jù)刑事訴訟法的制定依據(jù)是憲法，新的刑事訴訟法就是這么規(guī)定的。至于為什么是憲法，憲法有哪些內(nèi)容是刑事訴訟給貫徹下來，這些內(nèi)容考的也許性都不大，只要記住刑事訴訟法的制定依據(jù)是憲法就行了。第三節(jié)刑事訴訟法的任務(wù)刑事訴訟法的任務(wù)是規(guī)定在刑事訴訟法的第二條里，教科書也全文引用了。善于這個任務(wù)除了教科書中談到的以外，我想從此外一個角度，提醒大家注意一下，根據(jù)我國開訴法第的規(guī)定，任務(wù)是可以提成四項(xiàng)的。其中有三項(xiàng)具體任務(wù)，一項(xiàng)總?cè)蝿?wù)。具體任務(wù)是把教科書中的黑體字，大家看第二頁第三節(jié)下面的黑體字，可以拆成兩個，就是把最后一名話單獨(dú)作一個具體任務(wù)；保障無罪的人不受刑事追究，這算第二項(xiàng)任務(wù)；后面那個教育公民自覺遵守法律，積極同犯罪行為做斗爭就變成第三任務(wù)；最后尚有一項(xiàng)總?cè)蝿?wù)，也就是第二頁的最后一名話：“以維護(hù)社會主義法制，保護(hù)公民的人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，保護(hù)社會主義建設(shè)事業(yè)的順利進(jìn)行?！蹦敲催@是一項(xiàng)總?cè)蝿?wù)。我給大家這么說是指假如有這方面的選擇題，比如一項(xiàng)多選題，它說我國刑事訴訟法的任務(wù)由下面ABCD四項(xiàng)哪些組成？它假如把第二條拆成剛才這樣，則四個備選答案都要選上。書上雖然沒有這四項(xiàng)，那是教科書沒有這么去解釋。但最后還是在第三頁最后一段點(diǎn)到了。他講的不是很明確，但題要真這么出，我們四項(xiàng)都選上是絕對沒錯的。除非這四個選項(xiàng)中有一個不屬于第二條中講的內(nèi)容，假如不屬于第二條中內(nèi)容，當(dāng)然不選。只要是第二條中講到的內(nèi)容，都要選進(jìn)去。第三章訴訟參與人它的法律依據(jù)是刑事訴訟法82條中有關(guān)訴訟參與人的規(guī)定，但刑事訴訟法只規(guī)定了訴訟參與人的范圍，并沒有對其它的內(nèi)容在82條中規(guī)定，那么教科書中是把刑事訴訟法有關(guān)訴訟參與人的規(guī)定給它相對的集中起來，在這一章中作了比較全面的規(guī)定，我們圍繞教科書中的內(nèi)容掌握一下：第一節(jié)訴訟參與概述這一節(jié)重要說訴訟參與人的一些共性共有的一些東西，那么在第一節(jié)中重要掌握兩個要點(diǎn)：第一，訴訟參與人的內(nèi)涵，什么是訴訟參與人？這個有所掌握，有也許在這個地方出題教科書中第一段。訴訟參與人是指辦案人員以外的人，這是訴訟參與人的內(nèi)涵必備（兩個）必除（一個）（詳見教材）；第二，訴訟參與人的外延涉及實(shí)際的訴訟參與人和法律規(guī)定的訴訟參與人，在此請大家記住法律規(guī)定的訴訟參與人一共有7種，82條第二項(xiàng)是這樣規(guī)定的：當(dāng)事人、法定代理人、訴訟代理人、辯護(hù)人、證人、鑒定人、翻譯人員這樣七種人，我們估計考試時，假如要考訴訟參與人的范圍，那么它是要考法的規(guī)定，以后的考也許性不大這是這一節(jié)中要掌握的要點(diǎn)。第三尚有一個重點(diǎn)是教科中考到當(dāng)事人共有的訴訟權(quán)利有哪些？這其中較重要的是第二個權(quán)利和第四個權(quán)利，第一、第五個權(quán)利這是所有的當(dāng)事人都享有的權(quán)利，那么第三個權(quán)利是第二個權(quán)利的延伸，第六個權(quán)利不僅是當(dāng)事人有，其它人也享有，這里我們不作為重點(diǎn)問題，那么一、二、四、五權(quán)利我們重點(diǎn)掌握一下。第二節(jié)當(dāng)事人當(dāng)事人是最重要的訴訟參與人，在刑事訴訟概念當(dāng)中第二、三個特性教科書中講它是當(dāng)事人及其它訴訟參與人參與下開展的活動，這個就是說把當(dāng)事人獨(dú)立出來就是想說明一下當(dāng)事人是最重要的訴訟成員，所以我們教科書中專門列了一節(jié)來介紹當(dāng)事人，那么當(dāng)事人的概念在教科書中我們一般掌握一下這個概念，考的也許性不大，關(guān)于當(dāng)事人的第一個要點(diǎn)刑事訴訟法規(guī)定的，當(dāng)事人范圍六種人也在82條中規(guī)定的，這六種人按照順序教科書中也作了明確規(guī)定，一方面介紹了被害人關(guān)于被害人有以下幾個地方可以去理解它：第一，被害人的概念是有廣義和狹義之分，廣義的被害人指合法權(quán)益受犯罪行為直接侵害的，那么這個概念告訴我們刑事訴訟當(dāng)事的被害人它有三個條件組成：1.它要受害，它是受到直接侵害的人；2.它必須是受犯嫌人的侵害，它不是受到其它人的侵害；3.必須是合法權(quán)益受到的侵害，假如某個人表面上是被害人，仔細(xì)考察一下，他沒有什么合法權(quán)益遭受侵害、受傷害。剛才講到的廣義上的。訴訟人我們刑訴當(dāng)中事實(shí)上不用，我們刑事訴訟當(dāng)中用的被害人是狹義上的，狹義上的被害當(dāng)然他也需要剛才講過的這三個條件，但是我們只是在公訴程序當(dāng)中用的。被害人這個概念也就是說廣義上的被害人在不同的刑事訴訟當(dāng)中它有不同的叫法，假如刑事訴訟當(dāng)中的自訴，那么被害人就不叫被害人了它叫自訴人在刑事訴訟當(dāng)中的附節(jié)，民事訴訟被害人就叫做原告人，被害人在刑事訴訟當(dāng)中還叫被害人的只是存在于公訴程序，也就是在公訴程序當(dāng)中被害人叫被害人，那么我國刑事訴訟法規(guī)定的從程序上來講指的是公訴案件。我們教科書指的是這一點(diǎn)。作為區(qū)分的因素是因這三種在享有的權(quán)利上是不同樣的。公訴案件被害人享有的權(quán)利和自訴程序當(dāng)中自訴人享有的權(quán)利有很大不同的，公訴案件的被害人它雖然也是當(dāng)事人，但是他兩個權(quán)利都沒有，第一他沒有起訴權(quán)，那么公訴案件只能由檢察院來起訴，案件在特定的案件中檢察院不起訴才干由被害人起訴，也就是說公訴案件也是等檢察院表態(tài)，只要檢察院起訴被害人就不能起訴，那么只能以被害人的身份參與這次公訴案件的活動不可以起訴，當(dāng)檢察院不起訴的因被害人起訴那么被害人一旦起訴他就不叫被害人，他就叫做自訴人，所以得一個結(jié)論是被害人沒有起訴，既然沒有起訴權(quán)因此對公訴案件也就不也許享有撤訴權(quán)也不也許享有和被害人的合解權(quán)很多有誤解。因其是傷害案件，認(rèn)為只要被害人和被告人達(dá)成協(xié)議，這個案子司法機(jī)關(guān)就無法干涉是不對的，被害人不享有上訴權(quán)，被害人是刑事訴訟當(dāng)中的被害人也不享有上訴權(quán)，公訴案件的被害人不享有上訴權(quán)，被害人是刑訴當(dāng)中的被害人指的是那個階段那個部分的這是第一，第二為什么要明確被害人就是被害人不可以和自訴人說就在于地位不同，被害人除了不同的介紹這個一般掌握，你只要掌握住被害人不享有當(dāng)事人的那些權(quán)利就夠了，那么被害人有的權(quán)利當(dāng)事人都有。第二，自訴人：1.事實(shí)上是自訴案件當(dāng)中的被害人，但這句話也不完全準(zhǔn)確。假如被害人死亡的情況，那么被害人的近親屬可以向法院提起訴訟，那么在這種情況下提起訴訟的近親屬，就是自訴訟人，這么去理解還是較附和目前的法律規(guī)定的，但是被害人假如是無行為能力人或者是限制行為能力人時這個時候的自訴是由法定代理人來提起（被害人的法定代理人）但是有一點(diǎn)自訴人自然還是被害人本人，也就是起訴時是由法定代理人提起的，但是自訴還是被害人本人，這是關(guān)于自訴人的范圍簡樸說明一下，要弄清楚什么情況下由誰去起訴，被害人死亡時近親屬以自已的名益起訴這時近親屬就是自訴人，除此之外教科書中寫到自訴人尚有以下的特點(diǎn)，一方面自訴案件中的自訴人屬于原告一方的當(dāng)事人，這句話就是說自訴人就是自訴案件中的原告，只但是不叫原告而已，由于它要把自訴案件的被害人同公訴案件中的被害人區(qū)分開來，所以有兩個叫法，自訴人就是原告，原告就是自訴人，自訴人屬于原告一方的當(dāng)事人它就是原告，原告享有的權(quán)利自訴人統(tǒng)統(tǒng)都享有，原告享有的頭一項(xiàng)權(quán)利是指起訴對于一審判決不附的原告可以上訴，那么自訴人這些權(quán)利都有。2.自訴主體可分就是說法力不強(qiáng)求一個刑事案件，要不同時都向法院起訴，要不誰也不準(zhǔn)起訴，沒有這個規(guī)定。例如，有個自訴案件一共有三個被害人兩人決定不能放過被告人向法院起訴，尚有最后一個被害不想起訴（由于他同被告人達(dá)成了協(xié)議）可不起訴這就叫做自訴主體可分。3.就是自訴對象可分，這個同前面的自訴主體可分是一個道理。例如，本案有三個加害人，一個被害人，那么這個被害人同一個加害人中的第二個達(dá)成協(xié)議了，那么這個被害人只向法院起訴，其余兩個加害人，那么被害人可起訴余下的兩位加害人這是他的權(quán)利，當(dāng)然他起訴這兩個人之后再也不能起訴那一個人。就是這樣內(nèi)容重點(diǎn)記住他是可分的就行了。那么至于自訴人有什么樣的權(quán)利那同原告。原告有什么樣的權(quán)利，他就有什么樣的權(quán)利，原告的權(quán)利有權(quán)引起訴訟，有權(quán)行使訴訟進(jìn)行下去，有權(quán)行使訴訟按照自己的意愿去進(jìn)入再下一個階段（上訴）大體上就是這三個權(quán)利。那么義務(wù)也是這樣。一般情況下考權(quán)利的也許性大一些，考義務(wù)的也許性小一些。第一，犯罪嫌疑人、被告人（放在一起介紹之所以放在一起介紹是由于這兩種人只是叫法不同，其實(shí)指的是同一個人），那么從常識這個角度來講先擬定兩點(diǎn)，一方面犯罪嫌疑人只存在于公訴程序，自訴程序不也許有犯罪嫌疑人這個概念，由于自訴程序是從自訴人向法院起訴開始的，而一旦自訴人向法院起訴，被起訴的這個人就叫被告人，所以我們就得出結(jié)論：自訴案件沒有犯罪嫌疑人這個概念；另一方面，犯罪嫌疑人這個概念只存在于公訴程序的備案以后，起訴之前根據(jù)法律規(guī)定，它只存在于這個階段刑事案件備案以后，一直到人民檢察院向法院提起公訴之前，這個訴訟階段這里面就包含了偵查、審查。起訴這兩個規(guī)定，那么在這一段里被指控有罪正在被查辦的這個人就叫做犯罪嫌疑人，大體上這樣去掌握。那么到法院的這個人，一概叫做被告人，無論是以法院，還是被害人告到法院他都叫被害人，那么正常情況下刑事案件的被告人，一般不再加刑事兩個字，在刑事訴訟當(dāng)中一看到被告人這幾個字那么應(yīng)當(dāng)把它理解成就是指刑事被告人。假如是附帶民事訴訟被告人的話，那么應(yīng)當(dāng)在被告人身上加上附帶民事訴訟兩個字這是通常的叫法。以上是關(guān)于被告人、自訴人、犯罪嫌疑人的叫法。那么此外，犯罪嫌疑人、被告人在刑事訴訟當(dāng)中有哪些特點(diǎn)在教科書中18頁左邊的最后一段開始的一共有三個特點(diǎn)：1.表白它是一個刑事訴訟活動的中心。從這一點(diǎn)看被告人是一個被選取強(qiáng)制的對象，由于刑事訴訟就是圍繞他的刑事責(zé)任進(jìn)行的，那么如何使這個訴訟有結(jié)果順序進(jìn)行下去？我們一定要強(qiáng)制他配合。所謂強(qiáng)制他配合是不準(zhǔn)他逃避，逃避我們對他的刑事訴訟，不準(zhǔn)他進(jìn)行逃避僅有也許對他實(shí)行強(qiáng)制措施這完全是由它的地位擬定的。他是被追究刑事責(zé)任的對象，我們整個刑事訴訟就是圍繞著他有沒有刑事責(zé)任，他要承擔(dān)什么樣的形式責(zé)任來開展的。不能沒有他的存在。沒有他，我們的刑事訴訟就沒故意義了。如何保障有他呢？一旦找到他之后就不能讓他逃避，里面難限制他的人民自由甚至掠奪他的人身自由，強(qiáng)制他配合這個措施就叫做強(qiáng)制措施。2.他僅僅是一個準(zhǔn)要追究刑事責(zé)任的這么一個對象，并不等于他就是有罪，假如說在訴訟的初級階段，一開始就已經(jīng)擬定他有罪，那么我們這個整個訴訟就沒有必要再進(jìn)行了那就直接判罪就行了，那么之所以要把訴訟進(jìn)行這么長是由于他也許是一個沒有罪的人，那么保障這個訴訟是否對的人們要賦予他辯護(hù)權(quán)給他一個機(jī)會說清楚自己是怎么一回事這樣一個權(quán)利。因此，我們把這個被告人當(dāng)作是刑事訴訟的主體，第三個權(quán)利是：我們對他進(jìn)行追訴的人，不管他是不是這個案件的真正作案人，他都可以向我們提供可以說明案件真實(shí)情況的事實(shí)，從這個角度講他又是可以幫助我們搞清楚案件證實(shí)案件究竟是什么狀況的一個人，即我們作案的證據(jù)的，對的來源之一正由于他由這三個方面組成，所以我們在刑事訴訟當(dāng)中要多方位的擬定這個犯罪嫌疑人被告人的法律地位，我們既給他辯護(hù)權(quán)又要加以限制，由于案件的結(jié)果同他有直接利害關(guān)系，那么我們有必要對他采用一定的強(qiáng)制手段。3.既然我們有足夠的證據(jù)證明他就是案件的作案人，那么基本上他可以向我們提這個案件是一個什么狀況，即使他不是作案人，他也可以向我們提供證明他身份的證據(jù)，所以我們把它當(dāng)作是重要的語氣來源，具體有哪些詳見教材。第二，附帶民事訴訟當(dāng)事人就這個說法是從民訴中移過來的，那么在民事訴訟當(dāng)中有權(quán)控告有權(quán)應(yīng)答的當(dāng)事人。當(dāng)事人總體分為兩種：一種是原告；一種是被告。那么附帶民事訴訟的錄事較刑事訴訟當(dāng)事人交易一些。第二附帶民事訴訟的當(dāng)事人，他的一切權(quán)利只能在附帶民事訴訟這一塊行使，不能把附帶民事訴訟的權(quán)利放到刑事訴訟當(dāng)中去行使，某個附帶民事訴訟的當(dāng)事人，他要想?yún)⑴c刑事訴訟，那就要看看他在刑事訴訟當(dāng)中有沒有地位，是一個什么樣的地位，他在民事訴訟中的地位不能帶到刑事訴訟當(dāng)中來。例如，交通肇事案件除了交通肇事犯要承擔(dān)責(zé)任,尚有車重要承擔(dān)肇事責(zé)任，這個車主不是肇事人，一方面車不是他開的，人不是他撞的，肇事者與車主沒有刑法當(dāng)中的法律要件關(guān)系，此案的刑事被告人就是這個司機(jī)，那么車主在附帶民事訴訟中是當(dāng)事人，他享有被告一方的所有權(quán)利，他享有的權(quán)利只能在附帶民事補(bǔ)償中行使，在法院審判刑事這一塊車主沒有發(fā)言權(quán)，在刑事訴訟當(dāng)中他沒有任何法律地位，什么都不是，充其量是個證人。那這是來做證的，除了作證沒有別的，他不能行使，所以刑事訴訟法是從比較高的地方來說，他的當(dāng)事人有哪此？那么這個里面就涉及附帶民事訴訟的當(dāng)事人了，在我們理解附帶民事訴訟的地位，權(quán)利的時候，就不能跟著刑事訴訟法的規(guī)定去走。一定要理解成附帶民事訴訟的原告和被告，法律給他們的一切權(quán)利只允許他們在附帶民事補(bǔ)償這個訴訟中使用，不能放到刑事部分使用。能不能在刑事訴訟中行使權(quán)利，要看附帶民事訴訟的人在刑事訴訟中的地位，如在刑事訴訟中他也是被告人的地位，那他當(dāng)然享有刑事訴訟當(dāng)事人的權(quán)利，如不是那無權(quán)利，一定要這樣支理解。那么關(guān)于附帶民事訴訟當(dāng)事人都有何種權(quán)利，請大家自己看教科書，那么以上是對六種當(dāng)事人作了一個介紹，講到的這些教科書中都有，最重要是搞清這種人的范圍以及這種人在訴訟中的法律地位，這是最重要的，一定要掌握。第三節(jié)其他訴訟參與人在前面已經(jīng)講了所有的訴訟參與人，當(dāng)中除了當(dāng)事人便是其他訴訟參與人，那么根據(jù)教科書中的內(nèi)容一一過一下：第一是法定代理人，那么法定代理人在20頁第三節(jié)下面這一段一直到這一部分的第二段都一般掌握估計在刑事訴訟中考。我們法定代理人的范圍也許性不大，由于教科書中講到的法定代理人的范圍不是來自于《民法通則》的規(guī)定，這個范圍假如要考，也許在《民法通則》中考，刑訴中考的也許性不大，所以直接看民法通則，那么我們要掌握的在20頁右邊這一部分，第三段開始掌握，掌握刑事訴訟當(dāng)中的法定代理人的具體內(nèi)容，一方面掌握刑事訴訟中法定代理人的地位由三句話構(gòu)成：在刑事訴訟中法定代理人有獨(dú)立的法律地位，那么這個獨(dú)立的法律地位體現(xiàn)在：1．還是這一段的第一句話即法定代理人參與刑事訴訟依據(jù)法律規(guī)定而不是基于委托關(guān)系，也就是說法定代理人參與刑事訴訟不需要任何人的委托，也不需要任何人的批準(zhǔn)，他只要是法定代理人，他就有權(quán)參與，那么這就是由法律直接規(guī)定的，也就是說誰也約束不了他，這就是他的獨(dú)立性的體現(xiàn)。2．代理人不受被代理人意志的約束，也就是說我參與訴訟不需要被代理人的委托這是一點(diǎn)，再一點(diǎn)我參與到訴訟當(dāng)中來以后我如何開展我的代理活動也不需要被代理人的批準(zhǔn)，甚至在某種特殊情況下可以違反被代理人的意志去進(jìn)行代理活動。教科書中下面有。那么我國刑事訴訟法是這樣規(guī)定的自訴人、被告人及其法定代理人享有上訴權(quán)這個上訴權(quán)指的是這三種人可以各自去上訴，那么在行使上訴權(quán)時不用考慮別人是什么意見。即使是在別人反對下上訴，也是有效的。例如一個未成年人17歲（一審時）那么他需要有法定代理人，那么通過商定由他的父親來當(dāng)法定代理人參與訴訟，那么一審判決出來了，判處這個未成年人盜竊罪成立。判處有期徒刑3年，那么這個未成年人認(rèn)為這個判決對他已經(jīng)是天大的照顧了，這是被告人的想法。因此他不上訴他也反對別人上訴，他膽怯上訴以后，有個不好的結(jié)果，那么被告人的父親即法定代理人認(rèn)為，一審判決雖然體現(xiàn)了從寬，但是從寬的幅度還不大到位，希望通過二審有更大的突破。因此決定提起上訴，那么可見他是在被告人反對的情況下提起的上訴，那么這個法定代理人的上訴完全有效，這就是他的獨(dú)立性之所在那舉這個例子說明一下。法定代理人的地位是很特殊的。還是在這一段最后一句話在行使代理權(quán)限時無須通過被代理人批準(zhǔn)，也就是說法定代理人的訴訟權(quán)利來自于法律的直接規(guī)定，那么他的訴訟權(quán)利有：根據(jù)法律規(guī)定對他代理的被代理人有什么樣的訴訟權(quán)利，那么代理人就自動取得什么樣的訴訟權(quán)利，可以說法定代理人的訴訟權(quán)利等于代理人的訴訟權(quán)利，也可以在這個中間劃等號。教科書中有這樣的介紹。在這一頁下面這一段第四段的倒數(shù)第5行：法定代理人有廣泛的與被代理人相同的訴訟權(quán)利。這是根據(jù)民法的規(guī)定，我們給他引到這來了。刑事訴訟法并沒有說法定代理人有哪此權(quán)利？這個見民法就可以了。說明這一點(diǎn)是為了以后更好理解訴訟代理人，這是法定代理人要明確法定代理人的地位和訴訟權(quán)利這么一個規(guī)定。地位是獨(dú)立，要可以解釋出獨(dú)立性表現(xiàn)在哪兒？他參與訴訟不是由被代理人委托的，他如何進(jìn)行代理活動，不是被代理人的意志約束，更不受其別人的意志約束。第三個他享有的權(quán)利直接來源于法律規(guī)定和被代理人同樣多。這就是他的地位他的權(quán)利請大家掌握這一點(diǎn)。第二，訴訟代理人它的含義指通過委托產(chǎn)生的訴訟代理人。由于法定代理人參與訴訟也是訴訟代理人，法定代理他的身份假如不參與訴訟，在平常的民事行為當(dāng)中那么他是作為被代理人的民事法定代理人、民事活動法定代理人，那么假如在刑事訴訟當(dāng)中那他就由法定代理人成為訴訟代理人。由于訴訟除了給被代理代理參與訴訟他也不能代理別的，所以訴訟代理人是一個大的概念。在他的思想上根據(jù)這個代理人的產(chǎn)生因素不同，訴訟代理人分法定代理人、分委托代理人，這是僅指通過委托的訴訟代理人，那么專指這個。在這個里面要掌握這個大問題。下面的第二段、第三段的內(nèi)容，這二段內(nèi)容重要講第二段講訴訟代理人與法定代理人有什么不同（那么是反映法定代理人地位權(quán)利的三點(diǎn)都受訴訟參與人所有具有都是委托代理人所具有的。委托代理人這個詞就告訴我們這種人要想?yún)⑴c訴訟必須要有人委托。除非委托人的規(guī)定是違法的，在非法的情況下，那也那也輪不到代理起訴。相反的作用代理人只可以拒絕。只要被代理也就是被委托人的規(guī)定是合法的。那么代理人必須照辦，假如不照辦，那就叫做超越權(quán)限，那就不行了，不允許。這是他和法定代理人的第二點(diǎn)區(qū)別。第三點(diǎn)區(qū)別訴訟代理人的權(quán)利來自于被代理人的權(quán)利而法定代理人的權(quán)利來自于法律的直接規(guī)定，那可見訴訟代理人的權(quán)利等于或者小于委托人的訴訟權(quán)利，就不像法定代理人的權(quán)利等于被代理人的權(quán)利，就是法定代理人與委托代理人的權(quán)利，下面這一大段是代理與辯托的不同，刑事訴訟代理與刑事辯護(hù)的不同，第一個不同是他們的地位。訴訟代理人指的還是委托代理人，那么委托代理人他不具有獨(dú)立的地位，他必須受置于被代理人的地位，被代理人讓他怎么代理就怎么代理他不能發(fā)表同被代理人一至的意見，那么辯護(hù)就不同了，辯護(hù)的地位是獨(dú)立的（但它不同于法定代理人的獨(dú)立）辯護(hù)人能不能參與訴訟由被辯護(hù)人委托，一旦委托成立參與訴訟，那么如何進(jìn)行辯護(hù)？辯護(hù)人不受其別人的意志約束即他可以發(fā)表和被告人的意見不一至的意見。第二個不同辯護(hù)人的權(quán)利來自于法律的規(guī)定，辯護(hù)人的權(quán)利濁來自于被告人的授權(quán)直接來源于法律的規(guī)定。因此辯護(hù)人的權(quán)利也許就超過被告人的權(quán)利，委托代理人的權(quán)利充其量等于被代理人的權(quán)利。一般情況下都是小于少于被委托人的權(quán)利，可是辯護(hù)人不同，辯護(hù)人享有的權(quán)利被告人沒有，根據(jù)刑訴法規(guī)定至少三個權(quán)利辯護(hù)人有面被告人沒有。一個是閱卷權(quán)、二是辯護(hù)人有權(quán)和在押的被告人和犯罪嫌疑人會見，那么被委托就沒有，第三，有調(diào)查取證的權(quán)利，辯護(hù)人大有權(quán)而被委托人就沒有。大家可以看辯護(hù)人的權(quán)利已經(jīng)超過被告人權(quán)利。這是辯護(hù)和代第二個大區(qū)別。

第三是辯護(hù)人的辯護(hù)意見和被告人自我結(jié)識的合法。假如矛盾的話，那么同時都有效。例如在法庭審判過程中，被告人說自己有罪請求政府寬敞解決輪到辯托人為他辯護(hù)時，辯托人說我認(rèn)為被告人不構(gòu)成犯罪，這就皆然相反了，這兩種意見同時都有效。那么對于法庭來講都必須認(rèn)真的加以考慮接不接受要看它符不符合事實(shí)，但必須都要考慮而代理就皆然不同樣了。代理人和被代理人同時在場的情況下只考慮被代理人的意見，代理人的意見無效，所以大家可以看民事判決書和刑事判決書。在這一點(diǎn)上不同民事判決書不到代理人的意見。由于代理人的意見一律當(dāng)作當(dāng)事人的意見，當(dāng)事人如不見代理人的意見就等于當(dāng)事人的意見。當(dāng)事人如在場以當(dāng)事人為準(zhǔn)，這一般給我們介紹了代理和辯護(hù)的區(qū)別在這里重要掌握委托代理和法定代理的區(qū)別以及代理和辯護(hù)的區(qū)別就可以了。其它的內(nèi)容放到以后的內(nèi)容中去學(xué)習(xí)。第三，辯護(hù)人這個地方?jīng)]有內(nèi)容不提重點(diǎn)，也是放到以后的內(nèi)容中去學(xué)習(xí)。第四，證人。重要掌握我國證人的幾個條件。我國證人要具有這樣4個條件：1．證人應(yīng)當(dāng)是了解案件情況的人，在22頁第二段上。由于我們需要的就是證人了解的案件情況，僅此一點(diǎn)而已，誰不了解案件情況就不可以當(dāng)證人，正由于證人有第一個條件。因此證人又是不可替換的。由于了不了解案件情況是由一個客觀事實(shí)決定的。2．證人優(yōu)先。所謂證人優(yōu)先指當(dāng)一個人在訴訟當(dāng)中，可以當(dāng)證人同時，他也可以當(dāng)其別人，即從我們要優(yōu)先保證這個人當(dāng)證人。由于其別人是可以選擇的而證人是不可替代的，正由于他是不可替代因此要證人優(yōu)先，即保障某個了解案件情況的人優(yōu)先成為證人。3．證人必須是可以對的辯別是非可以對的表達(dá)的人，那么這一條說明光了解案件情況是不行的，但假如他不能辨別是非，他也表達(dá)不清楚，那他不能當(dāng)證人，有沒有辯護(hù)是非能力，有無對的表達(dá)能力是根據(jù)要他作證的對象決定的。證人是當(dāng)事人以外的第三人。由于我國刑事訴訟當(dāng)中專門給當(dāng)事人規(guī)定了地位，所以證有不能是當(dāng)事人是當(dāng)事人以外的第三。證人是自然人，我國刑事訴訟當(dāng)中，不認(rèn)可單位是證人，證人只能是自然人。關(guān)于證人的權(quán)利義務(wù)大家自己看一下教科書。關(guān)于這一點(diǎn)考的也許性不大。第三鑒定人重要講鑒定人具有的條件。分析一下共有4個條件：1．鑒定人必須是專家。由于我們需要鑒定人來解決案件中的專門問題，不是專家，就不具有解決專門問題的能力，這個專家表現(xiàn)具有專門知識或者是具有某個方面特殊技能。這個具有專門知識的具有某個方面的技能，這個限度上是不同2．鑒定人要受公安司法機(jī)關(guān)的指派或聘請這是第二點(diǎn)取以此來區(qū)別鑒定人和一般工作人員的區(qū)別。例如，醫(yī)生的傷情診斷證明是醫(yī)生在履行自己的工作職責(zé)當(dāng)中形成的不受任何人的指派，這是他的工作職責(zé)，還要一點(diǎn)應(yīng)注意，目前在我國凡是鑒定人往往都是某個部門的人，一般都是鑒定部門的工作人員，所以公安司法機(jī)關(guān)的指派和聘請并不是直接貫徹到這個人頭上，經(jīng)常是公安司法機(jī)關(guān)把需要鑒定的專門性問題，委托給某個鑒定部門或者是鑒定機(jī)構(gòu)，然后這個鑒定機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人再把這個問題的鑒定交給本部門的某個專家進(jìn)行鑒定。我們在講鑒定人第二個條件時把中間這個環(huán)節(jié)給刪掉了，假如考題中有這個一個過程，那么它是對的的不要弄錯。第三，翻譯人員。關(guān)于翻譯人員重點(diǎn)掌握他所具有的條件：1.他需要在那些方面進(jìn)行這個范圍大家掌握一下要理解的寬一些，不要過窄，教科書中講到它涉及盲文、聾啞文（手語），兩國之間的翻譯，兩個民族之間的翻譯，即它涉及語言的翻譯也涉及文字的翻譯。2．翻譯人員參與訴訟必須受公安司法機(jī)關(guān)和指派或者聘請，自己參與的不算。3.不能同案件有利害關(guān)系。如有法定利害關(guān)系請求回避善于翻譯人員掌握這幾方面的條件規(guī)定就可以了第五章回避回避這章在教科書中寫的較具體，在這里有一些重點(diǎn)提請大家掌握一下。第一節(jié)回避的概念和合用人員重點(diǎn)是在回避的合用人員上，根據(jù)刑訴法28條、31條的規(guī)定，刑事訴訟當(dāng)中被列為回避對象的一共是六種人，教科書中在33頁的最后對這六種就有解釋，這六種希望大家不要把它縮小也就是說不要把每一種人的范圍理解的過窄，拿審判人員來說，審判人員就不能把它理解成為審判人員那個“人”字千萬不能丟，那么審判人員的概念涉及助理審判員、審判員、陪審員、法院的正副庭長、正副院長，還涉及審判委員會的委員，這個范圍就相稱廣了，那么注意掌握它的范圍，不要給它縮小，也不可給它放大，不要給它放大就是說就六種人不要往進(jìn)添第七種，八種人，不要往里添辯護(hù)律師的回避，不是刑訴法中規(guī)定的回避，是律師法中規(guī)定的回避，刑訴法中規(guī)定的回避就是六種人，不要再加進(jìn)去，第一節(jié)中只提這樣一個要點(diǎn)，掌握回避合用的準(zhǔn)確范圍。第二節(jié)回避的理由根據(jù)刑訴法28、29條一共有5個理由，推醒這樣幾句話：一，這五個理由是選擇性的，具有其中一個就可以了，不是所有必須具有，才構(gòu)成回避這是第一；二，這五個理由的規(guī)定限度，教科書中列舉的1、2、3、5這4個理由是屬于鋼性理由，也就是說有關(guān)人員一旦具有這4個理由中的某一個理由必須回避，無條件沒有什么可談的，第4個理由是彈性的。它的是彈性的與本案當(dāng)事人有其它關(guān)系，也許影響公正解決案件，那么有其它關(guān)系中的其它關(guān)系法律沒有進(jìn)一步擬定，有了法系還不夠，還要看看它是否影響公正解決案件，那么究竟會不會影響法律也沒有進(jìn)一步規(guī)定，也是由實(shí)際當(dāng)中具體問題具體分析，所以唯獨(dú)第4個理由它是彈性的，這是要講的第三句話。那么最高法院尚有一個解釋，就是假如在法庭審判過程當(dāng)中當(dāng)事人提出回避，但是它的回避理由不是法律規(guī)定的。這五個當(dāng)中的一個請記住，由會議庭當(dāng)庭駁回，這個案子就不是交給院長審查了，主線就不審查，法庭當(dāng)場駁回，并且不得申請復(fù)議，這一點(diǎn)給大家在這兒說明一下，那么這個前提條件是回避的理由不屬于法定的當(dāng)中的一個。在教科收35頁最后一段還講了直接回避的問題，也就是說根據(jù)我國法律的規(guī)定任何一個司法人員只能有一次參與訴訟的機(jī)會，拿法院的司法人員來講已經(jīng)在前面的審判程序中對案件進(jìn)行審判了，那么就不允許在后面的審判當(dāng)中再參與。我們把這個叫做直接回避。不是由于你和這個案子有法定的利害關(guān)系，由于你前面參與了，后面就不能參與避免先入米，保持公正這是第二節(jié)第一個問題。第二個問題回避的種類重要給大家提兩點(diǎn)：1．關(guān)于種類有兩種說一種是法律規(guī)定的回避有幾種，另一個是現(xiàn)在事實(shí)上回避有幾種，一定要注意考題的內(nèi)容。法律規(guī)定的內(nèi)容兩個，一個是自行回避，一個叫做宴請回避，那么實(shí)踐當(dāng)中除了這兩種回避以外尚有一種叫做指令回避，那就是說由有關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)發(fā)現(xiàn)這個工作人員不參與到辦案里，那么就直接命令他回避，我們把這個叫做指令回避，那么要看考題的指示。2．回避的種類當(dāng)中有一個重點(diǎn)要掌握住，申請回避的情況下，誰是申請人，也就是說誰有權(quán)提出回避的申請，就是當(dāng)事人及其法定代理人只有這兩種人可以提出回避的申請、被告人的辯護(hù)人、被害人的訴訟代理人不能提出回避的申請，他們沒有這個權(quán)利那么被害人的訴訟代理人通過被害人授權(quán)可以提，但這個權(quán)利不是他的，是被害人請他代行一下這個是可以的。將來考試當(dāng)中，它即有也許考到辯護(hù)人，訴訟代理人有沒有這個宴請回避權(quán)，他也會考到不用當(dāng)事人這個概念，而是用當(dāng)事人當(dāng)中的某一種人，這樣的話，我們就要知道，刑事訴訟的當(dāng)事人里有哪些人組成，這提醒大家注意。第三節(jié)回避的程序這里面一共講到三個大問題，這三個大問題中重要掌握第二個問題，回避的審查與決定這個問題應(yīng)作為重點(diǎn)來掌握，在這里面我們掌握一下這些內(nèi)容，什么樣的人回避應(yīng)當(dāng)由什么樣的領(lǐng)導(dǎo)來決定，這是很關(guān)鍵的，那么這里面關(guān)于三個機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)的回避分別由誰來做出審查決定，這個我們要掌握這是第一。第二我們要掌握的地方是書記員、翻譯人員、鑒定人員的回避由誰來準(zhǔn)定，那么這里面雙有兩點(diǎn)要注意的：一是書記員、翻譯人員、鑒定人員的范圍不要理解成僅僅是審判階段的，它是存在于三個階段都有，偵查、起訴、審判都有的；二是它們的回避由誰來決定，法院的書記員由院長來決定，檢察院的書記員由檢察長來定，這都沒有問題，那么翻譯人員、鑒定人員就要看是誰請，誰請的由誰來決定，偵查機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)在偵查階段聘請的鑒定人，那假如要碰到回避問題由聘請鑒定人的公安機(jī)關(guān)的負(fù)責(zé)人來審查決定，就這個道理，偵查人員這個概念，不同的情況有不同的含義，這個地方的偵查人員，偵查人員的回避不能寵統(tǒng)的理解成由公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人來決定，那要看是誰的偵查人員，假如是檢察院的偵查人員，那當(dāng)然是由檢察長來審查決定，在此外的情況下要做此外的理解，那就是刑訴法30條第三款規(guī)定，偵查人員在回避期間不得停止對案件的偵查，這個地方的偵查人員又涉及檢察機(jī)關(guān)的偵查人員只要是從事偵查的人員都涉及在內(nèi)，這個含義要把它權(quán)衡，這是關(guān)于回避的審查與決定當(dāng)中的。第六章辯護(hù)辯護(hù)里面我們想這樣一種學(xué)習(xí)方法：先看第二節(jié)把第一節(jié)融到第二節(jié)中去學(xué)習(xí)，第二節(jié)的標(biāo)題是辯護(hù)的各類，那么教科書中告訴我們根據(jù)法律的規(guī)定，我國刑事訴訟當(dāng)中的辯護(hù)有三種：一種是自行辯護(hù)，那么自行辯護(hù)的名稱已經(jīng)告訴我們這是一種什么辯護(hù)，那就是犯罪嫌疑人、被告人自己為自己進(jìn)行辯護(hù)，這叫自行辯護(hù)，我們關(guān)于自行辯護(hù)里面掌握兩句話就夠：1．犯罪嫌疑人、被告人的自行辯護(hù)權(quán)，神圣不可侵犯，所謂神圣不可侵犯就意味著公、檢、法機(jī)關(guān)不得以任何理由，任何借口來限制和掠奪犯罪嫌疑人和被告人的自行辯護(hù)權(quán)。2．自行辯護(hù)貫穿于整個刑事訴訟過程，它不是說等到什么時間才算的從訴訟一開始就算了，他就可以實(shí)行自行辯護(hù)，那么主不這兩句話掌握一下就可以了。二種是委托辯護(hù)。在委托辯護(hù)中應(yīng)掌握以下四點(diǎn)內(nèi)容：第一，誰是委托人也就是誰有權(quán)，委托辯護(hù)人分兩種來講：1．有權(quán)以自己的名義來委托辯護(hù)人的犯罪嫌疑人、被告人，以及他們的法琿代理人。2．替犯罪嫌疑人、被告人委托辯護(hù)人，但不是以自己的名義，這個要做個區(qū)分。例如犯罪嫌疑人現(xiàn)在已經(jīng)成年了，由于犯罪被抓獲的他的配偶到律師事務(wù)所給他請了一個律師是可以的，但這個時候在法律上是無效的，他所請的律師還要通過犯罪嫌疑人本人的簽字，本人認(rèn)可，他本人在這個委托書上簽字以后，這個委托才有效，那么除非有此外一種情況。犯罪嫌疑人委托自己的配偶，那么他的配偶拿著這個委托書到事務(wù)所去請辯護(hù)律師，在這個委托書中配偶簽字那有效。假如不是這種情況的話，他的配偶的委托只是一種幫忙，不具有法律效力要想有法律效力等律師見到犯罪嫌疑人，被告人之后要有在押人在委托書中簽字，就這樣掌握這是第一個問題誰委托辯護(hù)人。第二，委托辯護(hù)的情況下辯護(hù)人的范圍，那么整個第一節(jié)講到的辯護(hù)人的范圍就是指委托辯護(hù)人的范圍，所以我們把第一節(jié)放到這里來學(xué)習(xí)，作為第二種辯護(hù)當(dāng)中的第二點(diǎn)辯護(hù)人的范圍。辯護(hù)人的范圍分三點(diǎn)掌握：1．從正面來講什么樣的人可以充當(dāng)辯護(hù)人，刑訴法32條規(guī)定3種人可以充當(dāng)，第一是律師；第二是人民團(tuán)隊(duì)和犯罪嫌疑人、被告人單位推薦的人；第三是犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護(hù)人親友這樣三種人。2．不能充當(dāng)辯護(hù)的有刑訴法32條第二款規(guī)定，教科書中也有是這樣說的正在被執(zhí)行刑罰或者依法被掠奪限人身自由的人不得擔(dān)任辯護(hù)人。一個是正在執(zhí)行刑罰這個刑罰既涉及刑法規(guī)定的第一類即主型，它也涉及復(fù)加型。這個教科書中有解釋請注意一下，二個是正在依法被掠奪限制人身自由的人，這個限制掠奪人身自由，從我國的法律規(guī)定體系中談，大體上指的是一個是被采用了刑事強(qiáng)制措施，凡是被采用刑事強(qiáng)制措施的，那么在人身自由上不是被掠奪了就是被限制了，就符合這一種情況，二個是為公安機(jī)關(guān)依法拘留了由于違反治安處罰條例被沼安拘留了；三個是被人民法院司法拘留，也就是說由于防礙法院對案件進(jìn)行審判情節(jié)較重被法院依法拘留了，也是拘留是一種新的拘留；四個是被勞動教養(yǎng)。除此以外，尚有被強(qiáng)制戒毒。總而言之，就舉了這樣一個。以后大家參與考試的時候，挑出確的確實(shí)人身自由被限制或掠奪的那個就算，這是法律規(guī)定的不能充當(dāng)辯護(hù)人的兩種人，那最高法院尚有司法部在法律規(guī)定的基礎(chǔ)上面進(jìn)一步規(guī)定尚有五種人不可以擔(dān)任辯護(hù)人在教科書中29頁右邊這一部分的中間一共是5種人，那么這五種人就不能擔(dān)任辯護(hù)可是假如是其中的第二、第三、第四、第五這四種人，他可以與犯罪嫌疑人被告人的近親屬身份出現(xiàn)擔(dān)任辯護(hù)人。掌握一下，這是我們要掌握的辯護(hù)人當(dāng)中的第二個內(nèi)容。3．辯護(hù)人的人數(shù)32條規(guī)定我們可以看到被告人、犯罪嫌疑人在同一時間當(dāng)中如有兩個辯護(hù)人那么教科書中談到了同一辯護(hù)人可認(rèn)為幾個被告人進(jìn)行辯護(hù)，這個情況說起來有兩種，假如被告人有共犯關(guān)系，那一個辯護(hù)人只能為一個被告人辯護(hù)，那么假如同案被告人沒有共犯關(guān)系，那同一個辯護(hù)人可認(rèn)為兩個被告人進(jìn)行辯護(hù)。例如甲、乙、丙三個被告人，今天同堂共審，由于甲、乙共同盜竊，乙和丙共同搶劫，雖然同堂共審，但甲和丙之間沒有共犯關(guān)系，那么如有一著名律師，可認(rèn)為他們共同擔(dān)當(dāng)辯護(hù)人，但不能給甲、乙或乙、丙共同擔(dān)當(dāng)辯護(hù)人，由于他們有共犯關(guān)系，解釋一下這是委托辯護(hù)當(dāng)中的第二個要點(diǎn)。辯護(hù)人的范圍，這樣我們就把第一節(jié)代進(jìn)來學(xué)習(xí)了，委托辯護(hù)中的；第三個要點(diǎn)是委托辯護(hù)開始的時間關(guān)于開始的時間在這里提醒兩點(diǎn)：（1）我們掌握一下33條的規(guī)定，是公訴案件、自訴案件開始的時間是不同樣的。自訴案件隨時隨刻被告人及其法定代理人都可以請辯護(hù)人沒有時間限制，假如是公訴案件要等到案件進(jìn)入審查起訴之日起才可以委托辯護(hù)人。（2）才可以委托辯護(hù)人指的是受委托的辯護(hù)人才可以進(jìn)入訴訟千萬不要把它理解成只有等案件進(jìn)入審理起訴之日起，被告人才可以找辯護(hù)人，不是的。這個辯護(hù)人你可以早早的準(zhǔn)備好，這個時間指辯護(hù)人進(jìn)入的時間，這是要注意的，但是我國法律沒有這么說，我們要可以理解它的含義，假如考題中說只有到這個時候，犯罪嫌疑人及其被告人才可以去委托律師，那不是這個含義，這個就錯了。第四個要點(diǎn)在委托辯護(hù)人，法律給檢察院、法院設(shè)制的任務(wù)，還是在33條上三日內(nèi)告知的義務(wù)具體內(nèi)容詳見教科書見解律條文。三種指定辯護(hù)。指定辯護(hù)的法律條文就一條，刑事訴訟法的34條。但這個條文內(nèi)容較多，我要一方面要明確這樣以下幾點(diǎn)：1．指定辯護(hù)是人民法院的義務(wù)，也就是說它只發(fā)生在審判階段，可見公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院沒有這個義務(wù)。2．法律從何時起履行這個義務(wù)，根據(jù)刑事訴訟法151條第二項(xiàng)的決定，是在向被告人送達(dá)起訴書復(fù)本以后開始履行這項(xiàng)義務(wù)。3．指定辯護(hù)即發(fā)生在一審也也許發(fā)生在二審。4．指定辯護(hù)即發(fā)生在公訴程序，也有也許發(fā)生在自訴程序。這是對條文的理解。除此以外，我們再看一下34條講的內(nèi)容，一方面指定辯護(hù)根據(jù)強(qiáng)制限度不同可分為兩種，一種是任意的；一種是強(qiáng)制性的。那么任意的指定辯護(hù)指的是法院可以選擇，即可以指定辯護(hù)，也可以不指定辯護(hù)。法律用語是可以，那么可以任意的指定辯護(hù)的，條件同時具有兩個條件：1．是公訴人出庭，就說明任意指定辯護(hù)，只發(fā)生在公訴程序，自訴程序沒有從條件來擬定。2．被告人沒有委托辯護(hù)人，這第二個條件也必須堅(jiān)持，那么只要被告人委托辯護(hù)人，不管這是一個什么樣的辯護(hù)人，那么法院都不再為它指定辯護(hù)了，就沒有這個義務(wù)了，這一點(diǎn)要注意兩個條件同時具有，法院可認(rèn)為被告人指定，委護(hù)人這是任意指定里面用的是可以。再來看強(qiáng)制必須指辯護(hù)，我們法律用語是應(yīng)當(dāng)必須指定辯護(hù)也有兩個條件：1．被告人沒有委托辯護(hù)人；2．被告人必須是特定的，被告人具有特殊的身份，一共有6種特殊身份，刑訴法34條規(guī)定5個最高法院加了一個，那么這6個是這樣的未成年人，被告人是聾啞、盲人這是分別的單獨(dú)成立的，被告人也許被判處死刑，這五種人是刑訴法34條規(guī)定，最高法院還加了一個被告人，是限制行為能力的人，假如被告人是限制行為能力的人，那么指定辯護(hù)一共是這樣六種人，屬于這六種人又沒有委托辯護(hù)人，那就輪到人民法院為他指定辯護(hù)人，指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師來當(dāng)辯護(hù)人，也就是說指定辯護(hù)人的情況下辯護(hù)人的范圍是律師。自行辯護(hù)的情況下是他本人。我們可以看到這一章第一節(jié)講到的辯護(hù)人是委托辯護(hù)時候的辯護(hù)人范圍，法律硼的依據(jù)是在刑訴法96條，教科書上在41頁的最后兩面，從倒數(shù)第二段開始中講這個大問題，那么96條告訴我們，偵查階段的犯罪嫌人及其代理人在犯罪嫌疑人第一次被訊問以后或者是被采用強(qiáng)制措施之日起，可以委托律師偵查階段，可以委托別人來為自己進(jìn)行法律幫助的主體是只能是犯罪嫌疑人及其法定代理人，其它的人錄事人沒有這個權(quán)利，只可以委托律師這一點(diǎn)又和辯護(hù)人的范圍不同，時間限制一個是被第一次訊問之后，尚有一個是被采用強(qiáng)制措施之日起，那么這兩個是這樣一種情況。有的案件是沒有采用任何強(qiáng)制措施，而是先對這個犯罪嫌疑人進(jìn)行了訊問，尚有一些案件的辦理方式是先采用強(qiáng)制措施，然后再訊問。假如是先采用強(qiáng)制措施，然后再問的，那么從采用強(qiáng)制措施之日起，犯罪嫌疑人就可以委托律師了，這是前三點(diǎn)內(nèi)容。后三點(diǎn)內(nèi)容接受聘請的律師，他的職責(zé)為：1．為犯罪嫌疑人提供法律征詢；2．代理申訴；3．代理犯罪嫌疑人控告；4．在犯罪嫌疑人被逮捕以后為犯罪嫌疑人申請取保候?qū)彛@里要注意第一是以自己的名義為他申請取保候?qū)?，不是代理。第二只可以申請取保候?qū)彶荒苌暾垊e的，這是四項(xiàng)職責(zé)。受聘律師尚有兩項(xiàng)權(quán)利：第一有權(quán)向偵查人員了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名；第二有權(quán)和在押的犯罪嫌疑人會。這是受聘律師的兩項(xiàng)權(quán)利，屬于第二個方面的第二個要點(diǎn)，是偵查機(jī)關(guān)的權(quán)利，偵查機(jī)關(guān)也有兩項(xiàng)權(quán)利：一個是批準(zhǔn)權(quán)，也就是說假如是一個涉及國家秘密的案件，犯罪嫌疑人能否聘請律師以及律師能否會在押的犯罪嫌疑人，都要通過偵查機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)，這是批準(zhǔn)權(quán)的行使?fàn)顩r，在兩種情況下行使，那么批準(zhǔn)權(quán)的行使的前提條件是案件涉及國家秘密這是第一、第二項(xiàng)權(quán)利，我們叫他在場權(quán)，律師會見在押犯罪嫌疑人的時候，偵查機(jī)關(guān)有權(quán)派人在場，這個就叫在場權(quán)。那么以上內(nèi)容都來自于刑訴法96條，那么刑訴法96條有兩個漏洞沒有解決：1．什么叫做涉及國家機(jī)密的案件？2．受聘律師規(guī)定會見在押的犯罪嫌疑人，那么什么時候能見到？這個96條沒有規(guī)定，因此中央六部門，在聯(lián)合聲明里對這六部門作了解釋，具體內(nèi)容在都科書中42頁的第一段。第四節(jié)辯護(hù)人的地位和權(quán)利義務(wù)那么辯護(hù)人的地位我們在講代理和辯護(hù)的時候，這個之間的區(qū)別，我們已經(jīng)講到了。那么辯護(hù)人的地位，他是具有獨(dú)立的，在刑事訴訟當(dāng)中他具有獨(dú)立的地位，他的獨(dú)立性表現(xiàn)在這樣三個方面：1．他如何進(jìn)行辯護(hù)不受什么人的意志約束，指不同的事實(shí)和法律。2．他的獨(dú)立性來自于法律的直接賦予而不用委托人的授權(quán)。3．他所發(fā)表的意見假如和被告人的表述不一至的話，那么在法律上是有效的，也就是說他可以和被告人不一至的意見同時并存。那么這是他的獨(dú)立性。如有時間看一下教科書，那么這一節(jié)的重點(diǎn)是在辯護(hù)人的權(quán)利上，這里面很有也許出一個題，那么這個題會出在這樣兩個方面給大家解釋一下，辯護(hù)人一共有12種權(quán)利，這個教科書中有，大家自己看一下，除了12項(xiàng)權(quán)利以外，有兩個要點(diǎn)給大家講一下：1．辯護(hù)律師和一般辯護(hù)人在享有權(quán)利上有什么區(qū)別，在三個權(quán)利上沒，就是教科書中42頁至43頁講到的第2、3、4這三個權(quán)利。辯護(hù)律師和一般辯護(hù)人是不同樣的，閱卷權(quán)和會見權(quán)這兩項(xiàng)權(quán)利，辯護(hù)律師是具有獨(dú)立的，他獨(dú)立享有，所謂獨(dú)立享有就不需要有別人的批準(zhǔn)和批準(zhǔn)，一般辯護(hù)人在審查起訴階段通過檢察的允可在審判階段要通過人民法院的允可才可以行使這兩項(xiàng)權(quán)利，一個是閱卷權(quán)；一個是會見通信權(quán)，那么第三項(xiàng)權(quán)利叫做調(diào)查取證權(quán)，那么只有辯護(hù)律師有，一般辯護(hù)人沒有。2．要掌握一下剛才提到的三項(xiàng)權(quán)利當(dāng)中閱卷權(quán)和調(diào)查取證權(quán)的具體內(nèi)容，那么特別是閱卷權(quán)，它的具體內(nèi)容有多少，我們要掌握一下，其內(nèi)容：一個是刑訴法36條；一個是刑訴法150條。這個掌握一下。在審查起訴階段辯護(hù)人可以看到的材料是兩個：一個是訴訟文書；一個是技術(shù)性鑒定材料，那么最高檢察院解釋，什么是鑒定材料？就是鑒定結(jié)論。這個地方指的就是鑒定結(jié)論。那么訴訟文書指的是從備案以后到向檢察院移送起訴時為止所形成的。本案的法律文獻(xiàn)這是有備案報告表，備案審批表，采用各種強(qiáng)制措施所形成的文書（取保候?qū)彌Q定書、取保候?qū)彵ＷC書、提請批準(zhǔn)逮捕書、批準(zhǔn)逮捕決定書、逮捕證、逮捕告知書）等，但不涉及證據(jù)材料，那么這是最高檢察院的司法解釋，這個解釋是對的，這是閱卷權(quán)。在審判階段辯護(hù)人能看到刑訴法36條第二款規(guī)定能查閱能、復(fù)制、摘抄。所指控的本案的犯罪事實(shí)，這個范圍是較廣泛的，但150條規(guī)定檢察院向法院起訴時只移送4個材料，那么審判階段辯護(hù)人到法院去閱卷，這是六部門司法解釋中規(guī)定的。審判階段的辯護(hù)人可以到法院去閱卷，這個要掌握。這里講的是閱卷的卷，那么這個閱的表現(xiàn)形式有三種：查閱、摘抄、復(fù)制都可以，那么這個復(fù)制我們要做廣泛的解釋，也就是說它涉及復(fù)印、拍照，也涉及設(shè)制，這是關(guān)于第一項(xiàng)權(quán)利閱卷權(quán)。我們要掌握它的具體內(nèi)容，尚有第三項(xiàng)權(quán)利調(diào)查取證權(quán)，那么要掌握辯護(hù)律師調(diào)查取證權(quán)權(quán)的具體內(nèi)容：一辯護(hù)律師不能強(qiáng)制調(diào)查取證，由于37條規(guī)定要通過被調(diào)查人或被調(diào)查人員的批準(zhǔn)才可以向他們了解情況，這就意味著沒有強(qiáng)制調(diào)查取證權(quán)，假如向被害人一方取證或被害人一方提供的證人調(diào)查取證除了要通過被害人證人批準(zhǔn)以外，還要通過人民檢察院和公安機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)，要通過他們的許可，大家看一下37條這是權(quán)利上面要大家掌握兩個要點(diǎn)：一個是辯護(hù)律師和一般辯護(hù)人有什么區(qū)別，另一方面在剛才講到的閱卷權(quán)和調(diào)查取證權(quán)中這兩個權(quán)利的具體內(nèi)容掌握36、37條尚有150條具體內(nèi)容。三辯護(hù)人的義務(wù)。教科書中給我們介紹了不少，我們應(yīng)重點(diǎn)掌握的義務(wù)是第二個義務(wù)，在證據(jù)上千萬不要犯錯誤，刑訴法38條規(guī)定，辯護(hù)人不得在證據(jù)上作手腳，關(guān)于在證據(jù)上不得做手腳，律師法有規(guī)定，我國刑法尚有規(guī)定，這三個法律都有規(guī)定，大家具體掌握刑法306條的規(guī)定，由于306條的規(guī)定最恰當(dāng)，306條上面說有幾種行為就看哪幾種行為，人什么樣的結(jié)果就看哪個結(jié)果，關(guān)于義務(wù)就掌握這幾點(diǎn)。第五節(jié)拒絕辯護(hù)那么拒絕辯護(hù)有兩種，刑訴法規(guī)定的拒絕辯護(hù)就一種，那就是刑訴法39條的規(guī)定犯罪嫌疑人，被告人拒絕辯護(hù)人為其辯護(hù)，就指的這種拒絕辯護(hù)，尚有一種是在律師法中辯護(hù)人拒絕為被告人，犯罪嫌疑繼續(xù)辯護(hù)也屬于拒絕辯護(hù)，那么這兩種我們都一塊掌握一下，教科書中都有，我們看一下，想提醒大家注意的是這么兩點(diǎn)，這個辯護(hù)是發(fā)生在辯護(hù)關(guān)系已經(jīng)成立以后到辯護(hù)關(guān)系結(jié)束之前這個階段，辯護(hù)關(guān)系主線沒有建立，這個不是我們這里講到的，拒絕辯護(hù)這是一點(diǎn)請大注意一下。第二個注意一下被告人拒絕辯護(hù)，那么和法院強(qiáng)制指定辯護(hù)發(fā)生沖突了怎么辦，從34條規(guī)定法院必須保障被告人有辯護(hù)人，而被告人決定拒絕的這種情況請同學(xué)們注意44頁倒數(shù)第2段整個第4節(jié)中的第二段的最后一段話，被告人如屬于聾啞人，限制行為能力的人開庭審理時，不滿18周歲的未成年人以及也許被判處死刑的人拒絕法院指定的辯護(hù)人為其辯護(hù)有合法理由的人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)充被告人需另行委托辯護(hù)人或者人民法院另行為其指定辯護(hù)人，說明被告人沒最終拒絕辯護(hù)權(quán)。第七章刑事訴訟代理我們給它集中起來，請同學(xué)們掌握以下5個要點(diǎn)：1．委托人的范圍，刑事訴訟當(dāng)中誰可以委托訴訟代理人，根據(jù)刑事訴訟法第4條的規(guī)定再加上我們教科書中的介紹分四種情況來掌握：一方面，看公訴案件40條告訴義們，公訴程序中被害人、被害人的法定代理人尚有被害人的近親屬可以委托訴訟代理人，是這樣三種人這是第一句話。第二句話這三種人分別在何種情況下委托訴訟代理人，就被害人講要委托訴訟代理人的前提條件是：一是他得活著；二是他要有行為能力，這是就被害人講，法定代理人必須是行為人，沒有行為能力或者是限制行為能力人的時候，那么由他的法琿代理人來委托訴訟代理人，但要注意法定代理人以自己的名義為被害人委托訴訟代理人，不是為自己，法琿代理人不允許為自己委托，代理人之所以是法琿是規(guī)定自己來履行責(zé)任的，近親屬在被害人死亡的情況可以委托代理人不是為自己為被害人委托訴訟代理人與自訴案件不同，由于被害人死亡，被害人留下的權(quán)利可以委托一個代理人,訴訟代理人訴訟代理人來行使，由近親屬來委托。另一方面，看自訴案件，法律是宋規(guī)定的，自訴案件及其法琿代理人有權(quán)委托訴訟代理人。那么同樣也有兩個要點(diǎn)：(1)這里面沒有近親屬，注意同公訴案件不同，在講自訴人時已經(jīng)講清楚了這個被害人死亡的情況下有近親屬來提起自訴，它的身份是本案的訴人，它沒有必要以近親屬的身份來委托自訴人。（2）自訴案件有反訴，那么在反訴里面，反訴人就等于本訴的自訴人，也就是說反訴案件的反訴人，當(dāng)然也是可以委托訴訟代理人的，也此處的自訴人，它涉及反訴人，這是自訴案件中解釋的第二句話。第三，附帶民事訴訟中，可以委托訴訟代理人是附帶民事訴訟當(dāng)事人及其法琿代理人，這個地方注意的是當(dāng)事人即涉及原告人、被告人雙方在內(nèi)，那么由此我們得出一個結(jié)論是辯護(hù)人是為刑事被告人服務(wù)的，涉及附帶民事訴訟，被告人在內(nèi)，都不是委托辯護(hù)人。他委托的是訴訟代理人，所以辯護(hù)人是專用的，是給犯罪嫌疑人、被告人專用的叫辯護(hù)人。除此以外給其它人提供辯護(hù)的都不叫辯護(hù)人，有的訴訟代理人有的叫其他的名字。第四，第五節(jié)規(guī)定的刑事審訊案件當(dāng)中給審訊人，當(dāng)代理人，那么意味著審訊人可以委托訴訟代理人，那么這個規(guī)定刑訊法中沒有規(guī)定，這是律師法中的規(guī)定。2．代理人的范圍（訴訟代理人）訴訟代理人的范圍等于辯護(hù)范圍，那么有關(guān)這個問題看刑法41條，當(dāng)然在具體表述上可以給他換一個字。例如辯護(hù)人的第二種人是人民團(tuán)隊(duì)推薦的或者犯罪嫌疑人、被告人所有單位推薦的人，訴訟代理人就改成人民團(tuán)隊(duì)或者委托人所在單位推薦的就可以了，這個等號還是成產(chǎn)的。3．委托代理人發(fā)生的時間等于委托辯護(hù)人的時間，這是第二個等號。4．在委托代理人、人民法院、人民檢察院和委托辯護(hù)人的義務(wù)上同樣。5．就看他給誰當(dāng)代理人，由于他的訴訟權(quán)利來自于被代理人的授權(quán)。假如是給自訴當(dāng)代理人，也許要大一些多一些。由于自訴人把自己的所有權(quán)委托給代理人了。假如給被害人當(dāng)代理人，由于被害人的權(quán)利少于他的權(quán)利，只是被害人那么多的權(quán)利就說明一下，但是也尚有此外一個現(xiàn)象，雖然總的來講，訴訟代理人的權(quán)利來自于委托人的授權(quán)，事實(shí)上我們應(yīng)當(dāng)說明一下，訴訟代理人的權(quán)利是法律的直接規(guī)定，凡是不影響到權(quán)利的處分，那么法律就直接賦予訴訟代理人了，凡是不涉及到實(shí)體權(quán)利的處分。比如說是查訴訟代理人就有權(quán)參與訴訟，就可以參與法庭審判，這個可以參與法庭審判，不涉及到對實(shí)體問題的處分，那么這個權(quán)利就不需要委托人的授權(quán)了，但是法律給這個權(quán)利除了剛才講的前提條件以外尚有第二個前提條件。凡是直接給訴訟代理人的權(quán)利必然是先給了當(dāng)事人的，所以法律是這樣一個態(tài)度，先給當(dāng)事人，然后再給訴訟代理人，這是第一。第二給訴訟代理人的都是不涉及及實(shí)體權(quán)利的處分的，這樣一些訴訟權(quán)利掌握這樣兩點(diǎn)，凡是涉及到對實(shí)體權(quán)利處分的，一定要有當(dāng)事人親自授權(quán)，這就是一般代理人和全全代理人的區(qū)別，一般代理的情況一般不需要委托人說清楚，法律已經(jīng)說清楚了，只要委托他他就有了授權(quán)。書中已經(jīng)寫清楚。有與對方合解的權(quán)利，有參與調(diào)解的權(quán)利，有變更起訴的權(quán)利，有提出反對的權(quán)利，有提起上訴的權(quán)利，這些權(quán)利一項(xiàng)項(xiàng)列清楚，那么整個第七章就掌握上述5個要點(diǎn)即委托人的范圍、代理人的范圍、委托代理人發(fā)生的時間，在委托上檢察院法院的義務(wù)最后是代理人的訴訟權(quán)利范圍。第八章刑事訴訟證據(jù)第一節(jié)證據(jù)的概念和特性關(guān)于特性想請大家這樣去掌握。凡是刑事訴訟證據(jù)都應(yīng)當(dāng)有三個特性，這三個特性是：1．客觀性?？陀^性強(qiáng)調(diào)證據(jù)必須是客觀事實(shí)，不能是主觀中的一種猜測、一種想象，涉及分析都不算，必須是客觀事實(shí)，但要注意這個客觀事實(shí)有兩種表現(xiàn)形式：一種表現(xiàn)為客觀存在物，除了表現(xiàn)為客觀存在物以外，這個客觀事實(shí)還表現(xiàn)為人的大腦的一種意向，也就是把犯罪的情況通過自己的感覺系統(tǒng)感知了，然后再儲存在大腦里面，然后通過語言敘述出來，這個也是客觀事實(shí)的一個組成部分，也是客觀事實(shí)的一種表現(xiàn)形式，所以說證據(jù)必須是客觀事實(shí)，不要理解成證據(jù)必須是客觀存在物，那就不對了，人的反映就沒有了。2．關(guān)聯(lián)性。就說這個客觀事實(shí)必須要證明案件的有關(guān)情況，雖然是一個客觀事實(shí)，但與案件毫無關(guān)系，那這個客觀事實(shí)在本案中不能成為證據(jù)。比如說被告人自己交待說拿了一個單刃刀捅了被害人，法庭對被害人身上的傷口進(jìn)行鑒定，鑒定的結(jié)果也是說這是一個單刃刀。那么我們現(xiàn)在搜出一把三棱刮刀，三個棱三面有刃，說這就是兇器，這顯然不也許。盡管這是一把刀，這把刀和本案的傷害沒有關(guān)系，所以說它不是本案的兇器，沒有關(guān)聯(lián)性，那么在本案里邊不起證據(jù)作用，拿它什么也證明不了，跟案件事實(shí)不吻合。2．訴訟證據(jù)合法。那么這個合法指：（1）證據(jù)的表現(xiàn)形式要符合法律的規(guī)定，刑事訴訟法規(guī)定了七個證據(jù)，在72條中一共有7種證據(jù)：人證書證、證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人被告人供述的辯解、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)檢查筆錄、試聽資料這幾個證據(jù)，在辦案過程中，無論收集多么希罕古怪的證據(jù)材料，最后都必須歸到這七種證據(jù)當(dāng)中來。假如歸不進(jìn)來，不能作為定案的證據(jù)，頂多供自己參考，起著一種破案的作用，但作為定案不行，要想定案作為定案的根據(jù)，必須符合法定的表現(xiàn)形式，這是合法性的第一個意思。（2）證據(jù)要由法定的人員來收集。例如在某次開庭時，被告人翻供公訴人一看翻供念了一段過去的交待，這個是可以的，但被告人的律師很聰明，立即就問公訴人再讀一遍，這個被告人的交待在什么時間是誰來問的？公訴人又讀了一遍，被告人律師問道：請問這兩個人是誰，問話的兩個人是誰？結(jié)果一問出現(xiàn)了漏洞，這是被告人在黨的紀(jì)律檢察部門找他談話時一次記錄，一次交待，這個不可以成為刑事訴訟證據(jù)，刑事訴訟當(dāng)中的被告人的口供應(yīng)當(dāng)由偵查人員來施行，收集證據(jù)的主體不對的，所以這就我們說合法性還表現(xiàn)在應(yīng)由法定的人員來施行，后來這個證據(jù)就是不能用。這是對的的。（3）依照法定的程序來收集。凡是沒有依照法定程序或者違反法定程序的一概無效。這個教科書中有解釋，大家看一下。最高法院檢察院關(guān)于違法收集的言詞證據(jù)不能作定案的根據(jù)，有解釋，大家看一下，大約在50頁，合法性下面的那一段。以上是第一節(jié)，請同學(xué)們掌握三個證據(jù)，三個特性，其中的三個特性又表現(xiàn)為三個方面。第三節(jié)刑事訴訟證明責(zé)任那么關(guān)于證明責(zé)任概念是怎么回事？我們不用掌握了，我們來看一下，目前根據(jù)我國法律規(guī)定刑事訴訟當(dāng)中誰承擔(dān)證明責(zé)任，來解決一下這個問題，那么第一點(diǎn)我們明確一下公訴案件證明被告人有罪的責(zé)任是在控訴一方，那么這個控訴由偵查機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)共同組成，那么把中間的等號去掉，得出一個結(jié)論就是公訴案件是由公安機(jī)關(guān)和人民檢察院來承擔(dān)，證明被告人有罪。第二，自訴案件的證明責(zé)任由自訴人承擔(dān)。第三，被告人無論是公訴案件還是自訴案件，被告人即不承擔(dān)證明自己有罪的責(zé)任，也不承擔(dān)自己無罪的責(zé)任，有罪無罪概不承擔(dān)這個責(zé)任，那么證明無罪這是被告人的一項(xiàng)權(quán)利而不是責(zé)任。第四，被告人雖然沒有證明責(zé)任，但是對偵查人員的提問應(yīng)當(dāng)如實(shí)回答，那么這個如實(shí)回答不去討論，記住他沒有證明責(zé)任，但他有如實(shí)回答的義務(wù)。第五，對于巨額財產(chǎn)來源不明，這種犯罪案件當(dāng)中被告人一定條件下承擔(dān)證明責(zé)任，52頁的最后一段是講的這個問題。第六，人民法院是否承擔(dān)證明責(zé)任，我們不下結(jié)論，請同學(xué)們看刑訴法的158條和171條，那么158條是這個意思，合議庭的審判過程當(dāng)中發(fā)現(xiàn)證據(jù)有疑問的有權(quán)休庭調(diào)查合實(shí)，那么可以用何種手段調(diào)查合實(shí)，可以用勘檢、檢察、扣押鑒定或者是查尋、凍結(jié)這樣的方法審查合實(shí)就是158條的，171條規(guī)定法律對受理的案件進(jìn)行審查以后，根據(jù)不同情況做相應(yīng)的解決，基保的一點(diǎn)是說通過審查認(rèn)為自訴人的起訴證據(jù)局限性，那么法院規(guī)定自訴人補(bǔ)充證據(jù)，自訴人不能補(bǔ)充或補(bǔ)充以后仍然局限性的,那么動員自訴人撤訴，自訴人假如不撤訴的話，裁決駁回起訴，那么這里面沒有自訴人收集法院也給人收集沒有。這么一說也就是說自訴案件當(dāng)中法院不能自訴人收庥證據(jù)那就說明法院沒有證明責(zé)任大家直接掌握法律規(guī)定158、171條就行了。第四節(jié)刑事訴訟證明對象從教科書中編排的順序來看，這一節(jié)不會出什么題，那么我可以歸納一下，告訴大家什么叫證明對象，需要用證據(jù)來加以證實(shí)的，這個案件事實(shí)就是證明對象。刑事訴訟當(dāng)中有些案件事實(shí)需要我們用證據(jù)一一加以證明，要?dú)w納一下分為三點(diǎn)：（1）影響定罪的事實(shí)，凡是影響定罪的事實(shí)，我們必須要查證屬實(shí)，必須拿證據(jù)去證明，不可以含畜。（2）影響量刑的事實(shí)和情況也是證明對象，案件辦的是否對的，其中就涉及量的刑對不對。（3）被告人的自然情況也要用證據(jù)加以證明。第五節(jié)刑事訴訟證明規(guī)定在證明規(guī)定當(dāng)中請大家掌握教科書中的三點(diǎn)：1．我國刑事訴訟法關(guān)于證明規(guī)定是如何規(guī)定的：（1）是案件事實(shí)清楚；（2）證據(jù)的確充足，這就是法律給證明提出來的一個規(guī)定。2．那么證據(jù)的確充足，它必竟是一個規(guī)定，它的具體標(biāo)準(zhǔn)如何擬定法律沒有，我們教科書上提了這個意見了，所這作為第二個要點(diǎn)大家掌握一下，什么是案件事實(shí)清楚？什么是證據(jù)的確充足？請大家看一下54磁左邊的最后一段開始，如右邊的第一段，那么這是教科書中的觀點(diǎn)認(rèn)為，的確充足各有三個標(biāo)準(zhǔn)兩個“一是、二是、三是”把它記下來，這個也許會出題。3．一個案件證明被告人有罪的案件沒有達(dá)成的確充足，該如何解決，一罪從無，也就是說不可以證明被告人有罪的，就按無罪論。我們把它叫做一罪從無。那么它的具體條文，同學(xué)們可以看刑事訴訟法140條的第4款和162條的第三項(xiàng)，這兩個地方就是對一罪從無的具體運(yùn)用，在審查起訴階段，人民檢察院的審查起訴階段，假如認(rèn)定這個案子＜此之后有一段錄章沒有＞那么假如是在法院的審判階段，那么按照162條第三項(xiàng)是這樣說就以證據(jù)局限性，指控罪名不成立為由宣告無罪這個都說明一罪從無。第九章刑事證據(jù)的種類和分類那么從標(biāo)題我們可以看到要解決兩個大問題。一方面把標(biāo)題簡樸介紹一下，學(xué)術(shù)上我們的習(xí)慣用法，種類指的是法律的規(guī)定即指的法律的規(guī)定七種；分類指的是學(xué)理上，也就是理論上，根據(jù)證據(jù)的不同特點(diǎn)作的劃分，給證據(jù)作的分門別類。因此種類具有法律約束力，分類不具有約束力，也就是說公、檢、法機(jī)關(guān)在辦案的時候必須說明。我這個案子這么認(rèn)定都有法律規(guī)定的，那種證據(jù)來支持我，那你不可以用證據(jù)分類上的名稱，由于這叫法，都是理論上的不具有約束力，必須說清楚有證人證言，其中有證人某某，所以種類具有法律約束力，分類沒有，這是標(biāo)題給大家解釋一下，那么下面我們看一下教科書中關(guān)于這兩個方面的證據(jù)都做了哪此介紹：證據(jù)種類：刑訴法42條規(guī)定有7種證據(jù)，那么教科書中一方面對法定的7種證據(jù)分別做了介紹：1．物證、書證。雖然是放在同一個里面，但是事實(shí)上是兩種不同的證據(jù)。物證、書證就掌握一個要點(diǎn)，分別掌握物證、書證的基本特性。物證的特性：物證是靠自己的物理屬性外部特性以及存在的位置來證明案件的真實(shí)情況的，這是物證的特性，也就是說物證千什么來證實(shí)案件的真實(shí)情況，它靠自己的三個特性。例如外部特性，就是非常普遍兇殺案件中的兇器，我們也要千它的特性來確的；存在的位置，在這個地方查到我的腳印一點(diǎn)不奇怪，天天往這兒走，那么也就是說位置很重要，那么要點(diǎn)是到一個正常情況下，我不常去的地方在那兒查到我的一個腳印，那就很麻煩了，那個地方要是有一個兇殺案，那我右能就是嫌疑人，這個腳印在兩個地方發(fā)揮作用，一個是它的外部特性，一個是它的位置；物理屬性，盜竊一條重24公斤的金項(xiàng)鏈構(gòu)成盜竊罪，那么要是盜竊20斤鐵就不同了，黃金和鐵的不同就在于它的物理屬性，就這個道理。那么這是物證的特性。掌握住是靠這樣三個方面來證明案件真實(shí)情況的。書證是靠它移交的內(nèi)容以及表達(dá)的思想來證明案件的真實(shí)情況的，這就行了記住這兩點(diǎn)，有考題我們就可以分析了。那么很有也許有這樣一種現(xiàn)象，就一個材料，就一個東西，它即是物證，也是書證，這個很有也許考。例如一啟貪污案件，這個犯罪人是通過涂改單據(jù)，把單據(jù)涂改之后達(dá)成貪污的目的，就這個被涂改的單據(jù)即是書證也是物證，要用這個單據(jù)來說明被告人有貪污行為，那么這個時候它是一個物證，是由于是要靠單據(jù)的外部特性發(fā)生變化來證明案件真實(shí)情況。否則的話就不叫涂改了，只但是有的涂改，我們?nèi)庋劭床怀鰜?，要用機(jī)器來放大它，不管怎么說，是用它的外部特性來證明案件真實(shí)情況的。還是這個單據(jù)要靠它來證明貪污了多少，這個時候用的是它所記載的內(nèi)容，當(dāng)然靠一個不夠，這是舉一個例子，不要用其它許多證據(jù)形成一個鏈條，那究竟給我們的材料錄中，它是物證還是書證，還是兩者兼而有之，要看考題給的條件去分析，我們按這兩種證據(jù)各自的特性去分析。2．證人證言。證人證言，我們一方面要掌握的是證人證言的范圍，也就是證人的條件，這我們已經(jīng)講過有4個條件組成，具有4個條件的人把自己所知道的一些情況提供出來就是證言，所以重點(diǎn)掌握證人證言的4個條件，除了證人的4個條件以外，假如從證人證言角度講，我們再稍微注意一下原則上證人是人言辭來提供自己所提供的證據(jù)是第一；第二要看公、檢、法機(jī)關(guān)的工作人員提供，這是證人證言的兩個形式要件，一個是提供的言辭，一個是向公、檢、法機(jī)關(guān)提供。3．被害人陳述。關(guān)于被害人陳述重點(diǎn)掌握它的內(nèi)容范圍，那么被害人在向公安司法機(jī)關(guān)進(jìn)行陳述的時候，就它的內(nèi)容來講，也許會涉及以下三個方面：一是自己的受害情況，假如有的話就涉及受害情況，比如傷害案件、搶劫案件面對面的受到犯罪分子的侵害，這是受害情況，這是它要說的內(nèi)容之一。；二是雖然不是受害情況，但是與案件有關(guān)。；三是被害人的態(tài)度、規(guī)定和見解，可以成為證據(jù)的被害人的陳述內(nèi)容的是剛才講到的前兩個，第三個不算，這個也許要做為題來考，我們要對的的對待凡是被害人的規(guī)定、想法、意見、建議一概不算作為被害人陳述這種證據(jù)的內(nèi)容組成部分，一個是直接受害情況，一個是與案件有關(guān)的其它情況。4．犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解。請同學(xué)們掌握這樣兩個要點(diǎn)，教科書中的不一定去掌握，但是圍繞著教科書形成這樣兩點(diǎn)內(nèi)容，我們要掌握一下：第一，這種證據(jù)的內(nèi)容范圍，教科書中58頁黑體字下面的第一段就講到這兒，那么這個證據(jù)的內(nèi)容范圍應(yīng)當(dāng)涉及這樣三個部分：第一認(rèn)可犯罪的供述，這個標(biāo)題已有這一部分了；第二是不認(rèn)可犯罪或犯罪比較輕的辯解。第三個揭發(fā)口供涉及揭發(fā)，但是又不涉及所有的揭發(fā)，只是涉及一部分揭發(fā)，那么犯罪嫌疑人被告人在進(jìn)行交待的過程當(dāng)中他也許會揭發(fā)別人，那么根據(jù)他揭發(fā)的內(nèi)容不同，他的揭發(fā)事實(shí)上有三種揭發(fā)：（1）對同案犯罪事實(shí)的揭發(fā)；（2）同案犯的他案犯罪事實(shí)揭發(fā)的是同案犯的他案犯罪事實(shí)；（3）非同案犯犯罪事實(shí)的揭發(fā)構(gòu)成供述和辯解類同的，是第一種揭發(fā)，第二種揭發(fā)，第三種揭發(fā)都不是上供內(nèi)容，而是證人證言關(guān)于供述和辯解。請同學(xué)們注意第二點(diǎn)，請同學(xué)們掌握一下刑事訴訟法46條的規(guī)定，也就是說為供述所設(shè)定的一種特殊規(guī)定,只有被告人受述，沒有其他證據(jù)的不可以對被告人定罪量刑，沒有被告人供述其它證據(jù)，的確充足的，可以對被告人定罪和解決量刑，這個法律規(guī)定掌握一下，這是46條，我們教科書中也有，在58頁的最后一段談到這個問題，但教科書中是抱著批評的態(tài)度，他們法律的規(guī)定過于行而上學(xué)，因此它有一種自己的意見。5．鑒定結(jié)論。那么這個鑒定結(jié)論有兩個要點(diǎn)掌握一下：一個是鑒定人的條件，我們在講鑒定人的時候已經(jīng)提到了，在這里再提一下，有4個條件，大家回憶一下。二個是鑒定結(jié)論自身的地位。這里面分兩個要點(diǎn)來掌握一下：（1）鑒定結(jié)論從是否有肯定性意見來講有兩種：一種是有擬定性意見的鑒定人；一種是只有傾向性意見，這個是實(shí)踐當(dāng)中經(jīng)常會發(fā)生的。由于鑒定人的個人水平問題，鑒定的手段問題，鑒定材料的多少問題，導(dǎo)致它得不出一個擬定性的意見，即不敢肯定是，也不敢肯定不是，這個情況下，他就提出一個傾向性的意見，這是可以。在這里要講的是只有擬定性意見的鑒定結(jié)論才可以作為定案的根據(jù)，那種只有傾向性意見的這咱鑒定結(jié)論只供參考，只供司法人員辦案的時候參。為能把它作為定案的根據(jù)，這是要注意的一點(diǎn)。（2）是根據(jù)刑訴法120條的規(guī)定，鑒定結(jié)論假如要作為證據(jù)使用的，那么要及時處置犯罪嫌疑人和被害人，犯罪嫌疑人和被害人有權(quán)宴請重新鑒定或者是補(bǔ)充鑒定法律依據(jù)120條，這是對待鑒定結(jié)論的使用問題有這么個規(guī)定。二個是特性性說的鑒定，法律尚有特殊規(guī)定，對于傷害情況作重審鑒定，或者是對精神病做精神病學(xué)的鑒定，那么要由省級人民政府的醫(yī)院來進(jìn)行，最后的鑒定由醫(yī)院的工作人員來進(jìn)行，它的法律條文也是120條，這是鑒定結(jié)論就這么兩個要點(diǎn)，一個是鑒定人的資格問題、條件問題，此外一個是鑒定結(jié)論的地位問題。6．勘驗(yàn)檢查筆錄無要點(diǎn)，重點(diǎn)掌握勘驗(yàn)檢查的要點(diǎn)。7．視聽資料。第三節(jié)刑訴證據(jù)的分類綜合起來掌握這樣兩個問題，教科書中有4種分類，4種分類教科書中把證據(jù)分為8個方面，這4種分類的各自的標(biāo)準(zhǔn)是，第一種分類的標(biāo)準(zhǔn)是根據(jù)證據(jù)的來源不同，以來源為標(biāo)準(zhǔn)把證據(jù)分為原始證據(jù)、傳來證據(jù)，第二、三、四自己掌握一下，二八類證據(jù)各自的范圍是什么，這個要可以根據(jù)考題分析材料。（1）原始證據(jù)指的是第一手材料，即直接來源于案件事實(shí)的這些材料就是原始證據(jù)，被告人交待自己如何犯罪的這是原始