淺議工程簽證的法律管理

淺議工程簽證的法律管理***律師事務(wù)所律師

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（此論文獲全省第十五次（2005年度）律師業(yè)務(wù)理論研討活動優(yōu)秀論文房地產(chǎn)類三等獎）

【內(nèi)容摘要】

工程簽證是施工過程中承發(fā)包雙方在施工過程中就費用、工期、損失等事宜達成的補充協(xié)議，具有鮮明的契約特點，是施工索賠的主要證據(jù)。工程簽證管理是施工過程管理的重要環(huán)節(jié)，直接影響承包人的經(jīng)濟效益。由于承包人的管理水平參差不齊，實踐中出現(xiàn)了大量的不當(dāng)簽證，給承包人大額結(jié)算和索賠帶來了很大困難。本文通過各種不當(dāng)簽證形式的分析，提出對簽證管理機構(gòu)的素質(zhì)要求，并嘗試設(shè)計簽證管理的基本流程，籍此完善工程簽證的法律管理，還就律師參與簽證管理的有關(guān)問題提出了初步建議。

【主題詞】

工程簽證法律管理

【正文】

建設(shè)工程承發(fā)包合同履行過程中，由于履約事項繁多復(fù)雜，履約周期較長，即使在簽約時考慮得再全面，在履約過程中，難免會發(fā)生變更。工程簽證是承發(fā)包雙方對工程變更部分的確認，也是工程款的合法組成部分。建設(shè)方在履約過程中未能按約定支付款項，承包方就需通過工程索賠來實現(xiàn)自已取得工程款的權(quán)利。因此，對工程簽證進行法律管理是十分有必要的。

一、工程簽證的主要范疇

（一）工程簽證的含義

工程簽證有狹義或廣義之分。狹義的工程簽證，指工程承發(fā)包雙方在施工過程中按合同約定對支付各種費用、順延工期、賠償損失所達成的雙方意思表示一致的補充協(xié)議。廣義的工程簽證，一般指對承包人提交的書面文件，工程師或發(fā)包人代表出具的確認、不予確認或部分確認的書面意見。

根據(jù)工程簽證確認的內(nèi)容，可以將工程簽證分為處分性簽證和報導(dǎo)性簽證。處分性簽證指就工期延長，價款增減、損失補償?shù)壬婕俺邪l(fā)包雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的設(shè)定、變更或消滅的事由出具的簽證；報道性簽證指就工程計量、進度安排、材料報批、工程驗收等涉及客觀事實的記錄、報導(dǎo)等事由出具的簽證。

根據(jù)工程簽證是否直接影響工程造價，可以將處分性簽證分為技術(shù)簽證和經(jīng)濟簽證。技術(shù)簽證指就設(shè)計工程質(zhì)量、施工工藝等方面的事由出具的簽證，經(jīng)濟簽證指就工程量增減、停工窩工費用、設(shè)備機具閑置、材料倒運等影響工程結(jié)算費用的事由出具的簽證。有的簽證可能兼具技術(shù)簽證和經(jīng)濟簽證的雙重性質(zhì)。

本文討論的主要是由工程師簽發(fā)的經(jīng)濟簽證。這里的工程師包括發(fā)包人指定的工程師（俗稱甲方代表），也包括發(fā)包人通過委托監(jiān)理合同委派的監(jiān)理工程師（俗稱項目總監(jiān)）。

（二）工程簽證的特點

工程簽證就其本質(zhì)而言，屬發(fā)包人（或者其代理人）與承包人就工程建設(shè)的有關(guān)事項達成的補充協(xié)議，具有鮮明的契約特點：

1、工程簽證是對承包人的申請或要求的回復(fù)。如果把發(fā)包人的一項變更作為要約邀請，承包人的申請就是一份要約，工程師作出的表示同意的回復(fù)意見就是承諾，至此雙方的合意就已達成，合同已然成立。

2、工程簽證涉及到承發(fā)包雙方的權(quán)利義務(wù)。工程簽證是雙方有償合同，主要內(nèi)容是承包人應(yīng)當(dāng)增減一定的工作量或改變原有的作法，發(fā)包人同意對此進行補償，或者調(diào)整工期，或者調(diào)整費用。

3、工程簽證是對承包人文件確認、部分確認或不確認的單方面意見，可視為工程師對此的裁決或承諾或反要約。工程簽證不同于施工合同，不需要嚴(yán)格的協(xié)商一致，更多的是工程師根據(jù)工程慣例，按照客觀公正的原則作出單方面的意思表示，表現(xiàn)為對承包人申請的批準(zhǔn)，承包人不得以申請沒有批準(zhǔn)為理由拒絕施工。如果工程對承包人的申請進行了修改，可以理解為構(gòu)成反要約，承包人通過按照工程師要求施工的行為對反要約進行了承諾。

（三）工程簽證的效力

由于建筑市場處于賣方市場階段，許多承包人為了爭攬工程不惜壓級壓價，承包人通過招標(biāo)投標(biāo)拿到的工程往往利潤較低，許多承包人采用“低中標(biāo)、勤簽證、高結(jié)算”的策略，將強化項目管理、注重工程索賠作為公司利潤的重要增長點，工程簽證是項目索賠的主要證據(jù)。如果沒有工程簽證，項目索賠將無從談起。

工程簽證（經(jīng)濟簽證）的作用在不同情況下有顯著差別：

1、如果工程簽證是由發(fā)包人指定的工程師（甲方代表）出具，該行為屬于職務(wù)代理，應(yīng)當(dāng)由發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任。

2、如果工程簽證是發(fā)包人委托的工程師（項目總監(jiān)）出具，鑒于項目總監(jiān)是發(fā)包人委托的代理人，項目總監(jiān)在授權(quán)范圍內(nèi)出具的工程簽證屬于正常的委托代理行為，結(jié)果應(yīng)當(dāng)由發(fā)包人承擔(dān)。

3、如果工程簽證是由項目總監(jiān)超越發(fā)包人的授權(quán)范圍出具，承包人對于項目總監(jiān)的越權(quán)行為知曉或者應(yīng)當(dāng)知曉的，結(jié)果由監(jiān)理公司和承包人承擔(dān)，發(fā)包人不負責(zé)任。

4、如果發(fā)包人認為工程簽證依據(jù)的基礎(chǔ)事實與工程實際情況有明顯出入，與承包人無法達成一致意見的，可以將工程簽證提交法院或仲裁機構(gòu)解決。

二、實踐中簽證不當(dāng)?shù)谋憩F(xiàn)形式

司法實踐中經(jīng)常遇到施工單位感到很“冤枉”的事情，突出表現(xiàn)在做了很多事情，但沒有工程簽證資料，也沒有留下其他證據(jù)，一旦提起訴訟，往往由于證據(jù)不足悵然敗訴。

建筑實務(wù)中簽證不當(dāng)?shù)男袨榭梢詺w納為：

1、索賠意識不足，對簽證的重要性意識不足。

部分承包人認為，自己干的工程清清楚楚的擺在那里，怎么可能不認賬；設(shè)計變更項目都是發(fā)包人要求干的，有那么多工人可以作證，怎么可能反悔；做事情憑的是信用，發(fā)包人那么大的領(lǐng)導(dǎo)都說了，總會有人給錢；婆婆媽媽的事情都要簽個字，不是明擺著不信任嘛；如果在施工中太叫真，不利于雙方的協(xié)作……。凡此種種，均導(dǎo)致了簽證不足，使許多本來應(yīng)當(dāng)簽證的事項沒有留下簽證資料。

2、片面強調(diào)簽證，缺乏必要的權(quán)變。

有的承包人“一朝被蛇咬”，在簽證事宜上常常如臨大敵，不分大小事項，不分輕重緩急，一貫堅持原則，與工程師協(xié)調(diào)不利，雙方互相較勁。由于承包人自身管理方面也存在很多不足，很容易被工程師抓住“把柄”，在工程管理中陷入被動。實際上有的經(jīng)濟簽證價值很低，實在沒有必要為此傷了和氣；有的自然災(zāi)害或者意外事件即使沒有簽證，也可以通過其他證據(jù)起到證明效果，沒有必要為此糾纏。

3、簽證內(nèi)容含混不清，結(jié)算時歧義很大。

例如，筆者曾代理過一起案件，某工程分包合同的結(jié)算條款約定，執(zhí)行96定額，新文件不再調(diào)整。施工過程中由于鋼模板支撐工程的施工工藝比較復(fù)雜，總包單位簽證同意分包單位按實簽證結(jié)算。施工中總包單位經(jīng)多方協(xié)調(diào)，發(fā)包人同意按照調(diào)整后的定額進行結(jié)算，前后結(jié)算值相差2700多萬元。分包單位認為按實簽證結(jié)算的含義是按照實際工作量和96定額的調(diào)整意見進行結(jié)算，總包單位認為按實簽證結(jié)算的含義是按照實際工作量簽證按照96定額結(jié)算，96定額的調(diào)整內(nèi)容屬于新文件，不適用于總包單位于分包單位結(jié)算，最后，由于雙方分歧巨大，只能通過法院裁決。

4、對間接影響工程費用的簽證重視不足

有的承包人對于直接影響工程結(jié)算費用的簽證比較重視，但對于其他簽證則重視不足。工程施工過程中，因為發(fā)包人和承包人的混合原因影響工期的比較多見，即使沒有簽證，在結(jié)算時發(fā)包人也很少嚴(yán)格執(zhí)行工期罰款，一般僅僅是作為工程結(jié)算談判的條件。但是，一旦承包人提起工程款訴訟，發(fā)包人往往提起工期反請求，承包人常常因為簽證不足在工期訴訟中敗北。

5、簽證依據(jù)的基礎(chǔ)事實資料不當(dāng)

有的承包人在訴訟中出具的簽證資料與實際情況不符，在發(fā)包人申請重新鑒定時陷入被動。又如，在一起工程款結(jié)算糾紛案件中，發(fā)包人認為基礎(chǔ)超深的簽證資料與實際不符，經(jīng)重新鑒定果然如此，發(fā)包人借此敲山震虎，承包人擔(dān)心影響公司聲譽，主動同意和解，放棄了部分合理請求。

6、索賠簽證不符合規(guī)定的要件

有的承包人在索賠報告中僅僅列明費用請求和計算依據(jù)，缺乏相應(yīng)的證據(jù)材料，導(dǎo)致工程師無法在合理的時間內(nèi)進行審查；有的承包人在索賠事件發(fā)生后，沒有在規(guī)定的時間提交索賠通知和索賠報告，導(dǎo)致權(quán)利喪失。

三、簽證管理機構(gòu)的素質(zhì)要求

為了提高工程簽證的質(zhì)量，筆者認為，承包人應(yīng)當(dāng)設(shè)立專門的機構(gòu)管理工程簽證工作。有的承包人有項目經(jīng)理或者項目部負責(zé)工程簽證工作，有的承包人將工程簽證工作交由分公司負責(zé)，項目經(jīng)理僅僅是控制中心，而不是一級核算單位。不論承包人的內(nèi)部機構(gòu)如何設(shè)計，承擔(dān)工程簽證管理職能的機構(gòu)應(yīng)當(dāng)具備下列素質(zhì)要求：

1、知識結(jié)構(gòu)

簽證管理機構(gòu)不僅要熟悉施工中的技術(shù)事宜，還應(yīng)當(dāng)有豐富的商務(wù)管理經(jīng)驗，能夠較好地評估工程簽證的經(jīng)濟價值，對于間接影響工程結(jié)算費用的工程簽證，例如工期簽證等，也要給予足夠的重視。除此之外，簽證管理結(jié)構(gòu)還應(yīng)當(dāng)具備一定的法律知識和司法經(jīng)驗，了解工程簽證在訴訟中會多大程度上得到法院的支持。

2、責(zé)任權(quán)利

工程索賠在施工管理過程中的利潤貢獻在逐步提高，工程索賠必須依賴工程簽證，該工程簽證是工程索賠的基礎(chǔ)，這就必須調(diào)動工程簽證管理機構(gòu)的積極性。許多承包人已經(jīng)改變了偏重工程質(zhì)量和工程工期、忽視工程結(jié)算管理的做法，采用科學(xué)合理的指標(biāo)體系對項目經(jīng)理進行考核管理。還有的承包人增加了工程索賠的效果在整個考核體系中的權(quán)重，增加了項目經(jīng)理對索賠效益的支配權(quán)，有效地調(diào)動了簽證管理機構(gòu)的積極性。

3、資源支持

對工程簽證的管理應(yīng)當(dāng)滿足先算后干、動態(tài)評估的要求，改變以前邊干邊算的做法，杜絕先干后算的做法。要做到這一點，需要簽證管理機構(gòu)能夠?qū)υO(shè)計變更事項迅速反映，及時提出設(shè)計變更的追加預(yù)算，對有關(guān)簽證資料隨時作出動態(tài)評估，評價簽證資料的經(jīng)濟價值和在訴訟中被法院支持的程度，在此基礎(chǔ)上指定有關(guān)的策略。這就要求為簽證管理機構(gòu)提供多方面的、有系統(tǒng)的資源支持，必要時配備豐富的專家外腦，隨時為簽證管理機構(gòu)服務(wù)。

四、簽證管理的流程設(shè)計

結(jié)合建筑實務(wù)和司法實踐的經(jīng)驗，提出以下簽證流程設(shè)計，以期籍此完善工程簽證管理。

1、合同分析交底

一般情況下，承包人不掌握施工合同的簽約主動權(quán)，但是承包人與發(fā)包人相比，施工管理經(jīng)驗相對豐富。承包人可以對施工合同進行全面分析，找出合同的有利點和不利點，明確合同的設(shè)計思路和操作注意事項，并通過“合同交底”（借用“設(shè)計圖紙交底”的說法）的方式，將這些理解完整地傳遞給合同履約人員。建筑實務(wù)中，有的承包人簽訂合同和履行合同有兩個部門分別負責(zé)，互相溝通不力，履行合同的部分不清楚合同設(shè)計的有關(guān)思想，往往只關(guān)注合同的工期、質(zhì)量、撥款等主要指標(biāo)，俗稱簽約履約“兩張皮”。通過合同交底可以有效地緩解這一困難。

2、匯總主要簽證點

在合同分析交底的基礎(chǔ)上，匯總施工合同中的工程簽證點，區(qū)分處分性簽證和報導(dǎo)性簽證，區(qū)分技術(shù)簽證和經(jīng)濟簽證，區(qū)分哪些簽證分別或共同影響工程工期、成本和費用，有針對性的做好簽證準(zhǔn)備工作。

3、及時追加變更預(yù)算

遇到設(shè)計變更或者其他原因?qū)е碌墓こ塘空{(diào)整，應(yīng)當(dāng)按照先算后干的原則，及時提出調(diào)整的工程預(yù)算，按期提報工程師進行審核，避免邊干邊算，杜絕先干后算，以免工程結(jié)算時陷入被動。

4、動態(tài)評估簽證價值

根據(jù)調(diào)整的工程預(yù)算，結(jié)合其他因素，動態(tài)評估一份經(jīng)濟簽證的價值，并根據(jù)評估結(jié)果確定簽證策略。

5、認真準(zhǔn)備簽證證據(jù)

在向工程師提出簽證請求時，要準(zhǔn)備相應(yīng)的證據(jù)，供工程師進行審核，同時準(zhǔn)備在工程師不予審核或者無法簽證的情況下，可以根據(jù)其他證據(jù)進行索賠。

6、講究權(quán)變和藝術(shù)

根據(jù)工程施工不同環(huán)節(jié)、雙方談判地位的動態(tài)變化、不同簽證的價值衡量等綜合因素，確定不同的簽證策略，與工程師溝通時做到有理有力有節(jié)，既要保護承包人在項目上的利益，又要顧全雙方的合作關(guān)系，還要兼顧承包人的長遠發(fā)展。

7、準(zhǔn)確表達簽證含義

簽證的文意要清楚明白，盡量沒有歧義，除非處于技術(shù)處理的考慮不得已留下一些伏筆。要注意將雙方口頭交流中形成的一致意見準(zhǔn)確完整地反映在簽證資料中，防止“辭不達意”。

8、留存有關(guān)簽證證據(jù)

工程簽證是索賠的重要證據(jù)，一旦談判不成，勢必要訴諸法律。在訴訟中使用的證據(jù)均應(yīng)當(dāng)提交原件以便核實，因此承包人必須保留工程簽證的原件。如果由于特定的原因已經(jīng)將原件交發(fā)包人，應(yīng)當(dāng)保留類似的交付證據(jù)。如果向工程師報送有關(guān)簽證申請和證據(jù)材料，也應(yīng)當(dāng)保留有關(guān)的送達簽收證據(jù)。

五、律師在簽證管理中的工作

在判斷工程簽證價值的眾多檢驗方法中，訴訟因為其特有的對抗性，成為一種最有效的、最終的檢驗方法。律師作為熟悉訴訟程序的專業(yè)人士，如果熟悉工程建設(shè)實務(wù)和公司經(jīng)營管理，可以在簽證管理中有所作為。

1、培養(yǎng)簽證管理人員的法律思維方式

律師可以通過座談、講座、案例教學(xué)等各種方式幫助簽證管理人員增強法律意識，培養(yǎng)一種從法律角度看待問題的思維方式，養(yǎng)成通過法定方式維護承包人利益的工作習(xí)慣。

2、主持施工合同分析和交底，協(xié)助歸納簽證點。

施工合同是一份至關(guān)重要的法律文件，律師作為專業(yè)的合同管理人員，可以主持進行施工合同的分析與交底，使合同履約人員清楚地了解合同地設(shè)計思路、合同條款的利弊、履行合同中應(yīng)當(dāng)注意的敏感問題等等，協(xié)助歸納合同條件和專門條款中的簽證機會和簽證要求。

3、協(xié)助開展簽證準(zhǔn)備工作

律師要協(xié)助分析評估可能的簽證機會，協(xié)助審查簽證所需要的證據(jù)材料，參與評估簽證的經(jīng)濟價值，綜合平衡相關(guān)要素，采用適當(dāng)?shù)暮炞C策略，在可能的條件下取得經(jīng)得起訴訟考驗的簽證文件。

4、指導(dǎo)履約資料專管

施工合同合同履行過程中形成大量的履約資料，其中大部分屬于簽證資料，承包人應(yīng)當(dāng)設(shè)專人負責(zé)履約資料的管理，律師可以這方面提供專門的指導(dǎo)服務(wù)。

5、評估工程爭議，代理解決糾紛。

對于履約過程中形成的爭議，律師可以參與進行經(jīng)常性的評估，并根據(jù)評估結(jié)果采用適當(dāng)?shù)姆绞浇鉀Q爭議。對于事實清楚、證據(jù)確鑿的索賠請求，應(yīng)當(dāng)堅持原則，并于必要時訴諸法律，對于合情合理但缺乏證據(jù)的索賠請求，則應(yīng)當(dāng)及時補充證據(jù)，對于其中證據(jù)缺失的部分，應(yīng)當(dāng)通過談判、調(diào)解等和緩的方式解決，或者在一攬子談判中作出適當(dāng)讓步促成其他問題的解決。

因此，工程簽證管理得如何，將直接決定承包企業(yè)效益得好壞，由于工程簽證是個專業(yè)性極強的內(nèi)容，需要既懂工程又懂法律的專業(yè)人員參予建設(shè)項目的整個過程，協(xié)助業(yè)主和承包商實施嚴(yán)密的工程合同管理措施?？梢哉f，在建筑市場不斷競爭的今天，誰掌握了簽證與索賠的技術(shù)，誰就能獲得更高的發(fā)展機會、獲得更好的經(jīng)濟效益。淺談工程簽證的相關(guān)內(nèi)容淺談工程簽證的相關(guān)內(nèi)容

現(xiàn)場簽證是在現(xiàn)場由業(yè)主代表、監(jiān)理工程師、施工單位負責(zé)人共同簽署的，用以正式施工活動中某些特殊情況的一種書面手續(xù)。它不包含在施工合同和圖紙中，也不像設(shè)計變更文件有一定的程序和正式手續(xù)。它的特點是臨時發(fā)生，具體內(nèi)容不同，沒有規(guī)律性，是施工階段投資控制的重點，也是影響工程投資的關(guān)鍵因素之一。

一、現(xiàn)場簽證的主要內(nèi)容包含以下幾個內(nèi)容：

1、現(xiàn)場經(jīng)濟簽證包括：

（1）零星用工。施工現(xiàn)場發(fā)生的與主體工程施工無關(guān)的用工，如定額費用以外的搬運拆除用工等。

（2）零星工程。

（3）臨時設(shè)施增補項目。臨時設(shè)施增補項目首先應(yīng)當(dāng)在施工組織設(shè)計中寫明，按現(xiàn)場實際發(fā)生情況簽證，才能作為工程結(jié)算的依據(jù)。

（4）隱蔽工程簽證。由于工程建設(shè)自身的特性，很多工序會被下一道工序覆蓋，如基礎(chǔ)土石方工程，因此必須辦理隱蔽工程簽證。

（5）窩工、非施工單位原因停工造成的人員、機械經(jīng)濟損失。如停水、停電，業(yè)主材料不足或不及時，設(shè)計圖紙修改等。

（6）議價材料價格認價單。結(jié)算資料匯編規(guī)定允許計取議價材差的材料，需要在施工前確定材料價格。

（7）其它需要簽證的費用。

2、工期簽證包括：

（1）停水、停電簽證。

（2）非施工單位原因停工造成的工期拖延。

二、現(xiàn)場簽證的重要作用

工程結(jié)算主要依據(jù)有：施工合同、招標(biāo)投標(biāo)文件、圖紙、設(shè)計變更、現(xiàn)場變更、定額以及階段資料匯編等法規(guī)性文件，而現(xiàn)場簽證以書面形式記錄了施工現(xiàn)場發(fā)生的特殊費用，直接關(guān)系到業(yè)主與施工單位的切身利益，是工程結(jié)算的重要依據(jù)。特別是對一些投標(biāo)報價包死的工程，結(jié)算時更是要對設(shè)計變更和現(xiàn)場簽證進行調(diào)整。現(xiàn)場簽證是記錄現(xiàn)場發(fā)生情況的第一手資料。通過對現(xiàn)場簽證的分析、審核，可為索賠事件的處理提供依據(jù)，并據(jù)以正確地計算索賠費用。

目前存在的問題：凡從事過工程投資控制的監(jiān)理工程師都有這樣的體會，現(xiàn)場簽證的處理是工程階段中最容易引起爭議的部分。我接觸過的幾乎所有工程，現(xiàn)場簽證都存在著或多或少的問題，產(chǎn)生這些問題的原因，一方面是由于建筑市場的不規(guī)范，另一方面也是參加建設(shè)的各方（包括業(yè)主、監(jiān)理、施工單位等）不夠重視。總的來說，問題主要集中在以下幾個方面：

1、應(yīng)當(dāng)簽證的未簽證，如零星工程、零星用工等，發(fā)生的時候就應(yīng)當(dāng)及時辦理。有很多業(yè)主在施工過程中隨意性較強，施工中經(jīng)常改動一些部位，既無設(shè)計變更，也不辦現(xiàn)場簽證，到結(jié)算時往往發(fā)生補簽困難，引起糾紛。

2、有一些施