2023年民法知識點總結

民法知識點總結緒論一、一個理念:“信用”理念什么是“信用”?第一層次:守諾第二層次:內心誠實、懷有良好目的第三層次：使別人相信自己二、兩個技能1、熟悉法條、基本理論2、法學語言的運用技能三、一種能力:法學思維能力1、運用法學思維模式分析、解決問題的能力2、給定一個命題,進行法學論證的能力第一編民法總論第一章民法概述第一節(jié)民法的概念一、民法的語源漢語中的“民法”一詞來源于日本,而日本民法典所用的“民法”一詞則是由法國ｄroitcivｉl翻譯過來的。ｄｒoｉtcｉｖil一詞源于羅馬法的iｕsｃiviｌ,對此常譯為市民法。日本學者在明治維新時翻譯歐州國家的法律術語時把“市民法”并未直接譯為“市民法”,而是考慮東方古代以鄉(xiāng)村為中心的鄉(xiāng)村社會與歐州以城市為中心的城邦社會的差異,把“市民法”翻譯成“民法”。二、民法的概念(一）實質上的民法與形式上的民法(二）廣義的民法與狹義的民法（三)普通民法與特別民法(四)民法學民法學是以研究調整平等主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系的民事法律規(guī)范為對象的科學，它是法學中的一個分支學科。（五)民法的本質1、市場經(jīng)濟的主線法（公平、公正、自由、平等的交易規(guī)則)；2、明晰產(chǎn)權、保證流通,保障自由之法；３、市場經(jīng)濟之自由、平等、誠實信用理念在法律中的體現(xiàn)。第二節(jié)民法的調整對象一、民法調整平等主體之間的財產(chǎn)關系（一)民法所調整的財產(chǎn)關系是以財產(chǎn)為客體的關系。（是誰的?如何流動）*注：排除不平等之外的都是直接管理（二)民法調整的的財產(chǎn)關系是民事主體在平等基礎上產(chǎn)生的財產(chǎn)關系。(三）民法所調整的財產(chǎn)關系是具體的經(jīng)濟關系。(四）民法調整財產(chǎn)歸屬關系和財產(chǎn)流轉關系。*注：父母之間屬于平等關系，國家權力機關的行政管理屬于不平等關系。二、民法調整的平等主體的人身關系所謂人身關系是指人與人之間形成的沒有直接財產(chǎn)內容而以主體的人身利益為內容的社會關系。（書:沒有財產(chǎn)內容但有人身屬性的社會關系）涉及人格關系和身份關系。(例:親子關系）人身關系是與人的身體不能分離的社會關系。（二）人身關系的內容是人身利益而非民事主體的經(jīng)濟利益。第五節(jié)民法的體系與淵源一、民法的體系民法的體系是指民法內部的組織結構，即人們如何將民法的所有內容及一些基本元素通過一定的立法技術組織成一個有機的整體。(一）民法總則民法總則是關于普偏合用于民法分則的一般法律規(guī)定及有關理論,其重要內容涉及：民法的概念、民法的調整對象、民事法律關系、民事主體制度、民事法律行為制度、代理制度和訴訟時效制度等。(二）物權制度物權制度是規(guī)范財產(chǎn)所有和使用關系的基本法律制度。其內容涉及：所有權制度及其他物權制度。所有權是所有人對自己財產(chǎn)的占有、使用、收益和處分的權利。其他物權涉及用益物權和擔保物權兩類，用益物權又涉及地上權、地役權、永佃權、典權等，而擔保物權則涉及抵押權、質押權和留置權等。(三）債權制度債權是規(guī)范交易行為、交易過程、維護交易安全的規(guī)則,同時也是規(guī)范民事侵權行為的民事責任的基本法律制度。其重要內容涉及：債法總論、協(xié)議法律制度、侵權法律制度、無因管理、不妥得利等。債權制度是民法中比重最重的部分。(四）人身權制度人身權制度是規(guī)范民事主體的人格權和親屬權的法律規(guī)范。人身權制度在傳統(tǒng)民法的體系中并不是一個獨立的組成部分，欠缺人身權的專門規(guī)定，各國關于人格權的法律重要是由司法發(fā)展起來的。但我國的《民法通則》則把人身權制度與物權、債權、知識產(chǎn)權、繼承權并立。(五)知識產(chǎn)權知識產(chǎn)權是有關對人們智力活動成果的保護的法律規(guī)范的總稱。知識產(chǎn)權是民法的一個組成部分有爭議,但知識產(chǎn)權盡管有其自身的特殊性,畢竟是民事權利，是民事人身權與財產(chǎn)權的結合。因此,知識產(chǎn)權仍是民法的一個組成部分。知識產(chǎn)權涉及版權和工業(yè)產(chǎn)權兩部分內容，版權又稱著作權,工業(yè)產(chǎn)權涉及商標權、專利權、原產(chǎn)地權、名稱權等。(六）繼承權法律制度繼承權制度是關于自然人死亡后,其所遺留的遺產(chǎn)由死者的一定范圍內的親屬無償取得其遺產(chǎn)的法律制度，繼承權制度是民法的一個重要內容。涉及繼承法律制度的一般規(guī)定、法定繼承、遺囑繼承等內容。二、民法的淵源民法的淵源是指民事法律規(guī)范的表現(xiàn)形式，其重要表現(xiàn)在各種國家機關根據(jù)其權限范圍所制定的各種規(guī)范性文獻中，涉及制定法（最重要）、判例法、習慣及法理（影響面較窄、家法)等。（一)制定法1、憲法中的民事法律規(guī)范２、民事法律3、國務院制定的民事法規(guī)4、最高法院的指導性文獻5、國務院各部委制定的有關民事的規(guī)范性文獻6、地方性法規(guī)（二）國家認可的習慣及判例、法理1、國家認可的習慣在許多國家民法中一般把習慣作為民法的淵源,假如無法律規(guī)定期，依習慣。在我國，習慣作為民法的淵源則受到限制，只有經(jīng)國家認可的習慣,才具有民法淵源的意義。在我國，習慣作為民法的淵源，重要集中在一些少數(shù)民族地區(qū)和一些商業(yè)領域。2、判例判例在我國現(xiàn)行法律中并無明文規(guī)定作為民事淵源，判例并不是我國現(xiàn)在的法律的淵源,也并無拘束力。這與英美法系把判例作為重要的法律淵源截然不同。但并不是說判例在大陸法系、涉及在我國就并無任何影響、并無任何法律意義。一般來說,上級法院的判例對下級法院的審判具有指導或參考作用。3、法理法理是指法律的原理,是指由立法精神而形成的解決民事法律關系的基本理論。在中國現(xiàn)行的法律中并未把法理作為法律的淵源之一。但這并不說明法理在我國并無影響,一般認為:法律的原理解釋、法學著作、法學原理對法官裁判案件事實上起著重要的作用。第二章民法基本原則一、平等原則二、私法自治原則(按我的方法完畢我的事情）三、公平原則四、誠實信用原則1、概念處在法律上特殊聯(lián)系的民事主體應忠誠、守信，做到謹慎維護對方利益、滿足對方合法期待、給對方提供必要信息等。(例:師生)2、性質道德原則在法律中的體現(xiàn)3、功能（1)在民事行為的履行和磋商階段,對人們的行為動機進行指引；(2）對某些形式上合法，但實質上違反誠信的行為提供法律裁判的依據(jù)。五、公序良俗原則1、含義公共秩序和藹良風俗2、特點與一國的道德傳統(tǒng)和意識形態(tài)有密切聯(lián)系,構成對私法自治原則的限制3、典型案例“瀘州二奶”案判決理由：遺贈行為成立的前提是遺囑，而遺囑是立遺囑人生前在法律允許的范圍內,按照法律規(guī)定的方式處分自己的財產(chǎn)及其他財物，并于死后生效的法律行為。一個合法的遺囑成立必須具有其構成要件。本案中遺贈人黃永彬所立遺囑時雖具完全行為能力,遺囑也系其真實意思表達,且形式上合法,但遺囑的內容卻違反法律和社會公共利益。第三章民事法律關系（靜態(tài))一、概念和意義1、概念平等主體之間的民事社會關系，經(jīng)民事法律調整后,確立為民事法律關系。2、意義整個民法體系的邏輯樞紐(有法律規(guī)定）二、分類1、財產(chǎn)法律關系與人身法律關系2、絕對法律關系與相對法律關系絕對法律關系:本人與社會不特定相對人相對法律關系：本人于社會固定(特定)相對人3、物權關系與債權關系三、要素1、主體（1)對主體的闡釋①何為“主體”？人即主體（不僅僅涉及自然人）：參與民事法律關系的人,在我國涉及自然人、法人、其它組織和國家等(涉及個人合作、合作公司等）②法律上的“人”涉及自然人、法人、其他組織③思考國家是否可以成為民事法律關系主體(可以）④民事法律關系主體的意義法律賦予一些主體以獨立的“法律人格”(２）自然人①含義因出生而獲得生命的人類活的個體。②特性基于人類的自然繁衍而獲得主體資格；是其他類型法律主體的基礎。(3）法人①含義法律賦予某類組織以法律主體資格②區(qū)別法人作為一類法律主體，其與自然人的區(qū)別在于法人是組織,不是自然的個體;法人是法律“擬制”的主體在法律上,法人和自然人同樣都是主體。但事實上,法人終究不是自然人，因此,有些自然人的特性,法人不具有。(４）其他組織①含義不具有獨立法人資格,但可以以自己的名義進行民事活動②重要涉及個人合作合作型聯(lián)營公司合作公司正在籌備中的法人2、內容（1）何為民事法律關系的“內容”?民事權利和民事義務(2）民事權利(RｅchtＲiｇht)的概念(本教材）經(jīng)由法律規(guī)范或法院判決類型化的自由。(3）民事權利的類型與體系①依權利的客體分人身權與財產(chǎn)權絕對權與相對權②依權利的行使方式分形成權請求權（抗辯權)（４）民事義務①概念當事人為保障別人權利的實行而對自身的約束。②分類法定義務和約定義務主義務、從義務、附隨義務3、客體（１)含義民事權利義務指向的對象(2)涉及物、行為（往往不可替代,例:表演)、智力成果以及商業(yè)標志、人身利益和權利（3)思考貨幣、證券是否可以成為客體?*法律上所謂的“假離婚”就是真離婚四、民事法律事實1、定義引起民事法律關系變動(產(chǎn)生、變更和消滅）的事實變動涉及以下的三種類型：從無到有→產(chǎn)生（如:結婚)從這到那→變更(如:反目、侵權)從有到無→消滅(如:離婚）2、類型（1)自然事實(事件）①定義與當事人的意志無關，可以引起民事法律后果的客觀現(xiàn)象②注意無人的意思例：人的出生、死亡(2)行為①定義當事人的故意識的活動②分類民事法律行為:行為人基于其意志設立、變更、終止民事權利義務關系的義務。（合法行為)準法律行為：行為人實行的有助于擬定民事法律關系相關事實因素的意愿表達或事實告知行為催告告知：有動機、行動,缺效果事實行為：行為人實行的一定行為,一旦符合了法律的構成要件,不管當事人主觀上是否有確立、變更或消滅某一民事法律關系的意思,都會由于法律的規(guī)定,從而引起一定的民事法律效果的行為。（效果與動機不一致)例:拾得遺失物據(jù)為己有→效果無法實現(xiàn)動機（不合法)（注：占用≠所有)③法律行為構成的三個因素動機:內心意思行動(核心環(huán)節(jié)）:意思表達效果：與動機一致④注意:夾雜人的意思五、民事責任（概念、分類）責任:不(適當）履行義務的法律后果第四章民事主體——自然人一、民事權利能力１、概念法律賦予自然人的享有民事權利、承擔民事義務的資格（成為民事法律關系主體)2、自然人——民事權利能力——人格3、民事權利能力的取得:出生4、民事權利能力的終止：死亡5、衍生問題:（1）胎兒的保護（如：遺腹子→特留份）（2）死者利益的保護(如:荷花女案→保護名譽非名譽權)二、民事行為能力1、概念自然人可以獨立通過意思表達，進行民事行為的能力。（以自己的行為積極或親自享有權利，承擔義務和責任的能力)２、民事行為能力與權利能力的區(qū)別（1)民事權利能力是每一自然人都具有的能享有權利和承擔義務的資格；民事行為能力并非每個自然人都可以具有。（２）民事權利能力通常始于出生,止于死亡;民事行為能力通常以達成一定年齡標準并具有正常的精神狀態(tài)為前提3、民事行為能力的分類（1)完全行為能力１8歲以上：成年人,完全民事行為能力16-18周歲：以自己勞動收入為重要生活來源的,完全民事行為能力(2）限制行為能力１0-18周歲不能完全辨認自己行為的精神病人(3)無民事行為能力不滿10周歲不能辨認自己行為的精神病人＊注：有行為能力→16歲以上4、自然人無民事行為能力和限制民事行為能力的宣告精神病人的利害關系人，可以向人民法院申請宣告精神病人為無民事行為能力人或限制民事行為能力人。三、監(jiān)護1、概念指對未成年人和精神病人的人身、財產(chǎn)及其其他合法權益進行監(jiān)督和保護的一種民事法律制度。2、監(jiān)護人、被監(jiān)護人未成年人的監(jiān)護:不因父母離異而監(jiān)護權喪失;精神病人的監(jiān)護：最親近的人為監(jiān)護人。3、監(jiān)護的種類與順序(1)種類法定監(jiān)護指定監(jiān)護(2）順序注意監(jiān)護是有順序的，以與被監(jiān)護人的親疏遠近為序4、監(jiān)護的變更和終止注意:監(jiān)護的終止中,人民法院撤消監(jiān)護人資格的情形。５、監(jiān)護制度面臨的挑戰(zhàn)（1)對被監(jiān)護人財產(chǎn)監(jiān)護的爭奪和對被監(jiān)護人人身監(jiān)護的拋棄（２）大量未成年人被其監(jiān)護人運用，成為牟利的工具,法律無能為力四、宣告失蹤與宣告死亡1、宣告失蹤（1)定義自然人離開自己的住所，下落不明達成法定期限，經(jīng)利害關系人申請,由人民法院宣告其失蹤。(失蹤人的法律關系懸而未決,杳無音訊）（２）宣告失蹤的條件實質條件下落不明滿一定期限(2年）程序條件利害關系人向人民法院提出申請人民法院依照法定程序宣告2、宣告死亡（不是真的死亡）（1）定義自然人離開自己的住所,下落不明達成法定期限,經(jīng)利害關系人申請,由人民法院宣告其死亡。（2)條件實質條件下落不明滿一定年限程序條件利害關系人申請人民法院進行宣告（3）注意法定期限的時間比宣告失蹤長可消滅財產(chǎn)和人身關系（重要為夫妻關系、監(jiān)護關系)(4）死亡宣告的撤消當被宣告死亡的人重新出現(xiàn),或者有人確知他沒有死亡時,經(jīng)本人或者利害關系人申請,人民法院應當撤消對他的死亡宣告五、住所1、概念自然人(主體)以久住的意思經(jīng)常居住的場合(具體）。２、住所的認定(１)戶籍所在地：優(yōu)先認定（２)經(jīng)常居住地：離開居所地最后(以最后一個為準)連續(xù)居住滿一年以上的地方（3）醫(yī)院除外（4）自然人的住所只能有一個3、認定為家的條件(1）體素：身體上的確經(jīng)常居住（2）心素:久住的意思六、個體工商戶（可雇幫工,不能超過7個)與農村承包經(jīng)營戶（擬制的自然人)1、“戶”的概念通過登記,從事工農業(yè)經(jīng)營的個人或家庭。2、個體工商戶(1)概念自然人在法律允許的范圍內，依法經(jīng)核準登記,從事工商業(yè)經(jīng)營的。（2）個體工商戶的特性依法登記從事工商業(yè)活動以個人或家庭財產(chǎn)對債務承擔無限責任（未成立公司，因此相稱于獨立人）3、農村承包經(jīng)營戶（1）概念農村集體經(jīng)濟組織的成員，在法律允許的范圍內，按照承包協(xié)議規(guī)定從事商品經(jīng)營的。(２)法律特性以協(xié)議為法律基礎主體一般是農村集體組織成員，實踐中也可以是農村集體組織成員以外的人以個人或家庭財產(chǎn)承擔無限責任第五章民事主體——法人一、法人的法律特性1、法人是依法成立的一種社會組織;2、法人擁有獨立的財產(chǎn)或經(jīng)費；3、法人獨立承擔民事責任；4、法人可以以自己的名義參與民事活動。二、我國現(xiàn)行法律對法人的分類（按基本經(jīng)營性質）１、公司法人商業(yè)化經(jīng)營2、事業(yè)單位法人公益性事業(yè):教育、科技、文化、衛(wèi)生不以營利為目的例:公立學校、醫(yī)院、研究所３、機關法人國家機關４、社會團隊法人例:工會組織(總工會）、婦聯(lián)、共青團組織、宗教類組織三、法人成立的條件１、依法成立2、有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費３、有自己的組織機構、名稱和場合4、可以獨立承擔民事責任（有限責任）有限責任案例（股東對公司債務承擔有限責任)甲３00萬B公司３０0萬一年后乙2０0萬A公司600萬A公司C銀行20０萬A無法還錢丙1０0萬D公司300萬↓破產(chǎn)如何還債？→總資產(chǎn)６00萬全還掉,甲、乙、丙無需為剩下200萬承擔債務*公司無限責任,但股東有限責任→有限責任公司五、法人的變更與終止１、法人的合并、分立2、法人組織形式的變更指在法人的存續(xù)期間內,法人在組織機構、性質、活動范圍、財產(chǎn)或者名稱、住所、從屬關系等重要事項上發(fā)生的變動。3、法人的終止指從法律上消滅法人的民事主體的資格。4、法人的清算法人在終止前應進行清算（破產(chǎn)→清算程序)六、非法人組織1、合作2、個人獨資公司3、其他第六章民事權利客體1、物2、行為3、智力成果４、人身利益第七章代理一、概念代理人在代理權限范圍內，以被代理人的名義與第三人為民事法律行為,由此產(chǎn)生的法律后果由被代理人承擔的制度。二、代理的特性1、代理人以作出或接受意思表達為職能;2、代理人得以被代理人的名義或自己的名義進行活動。三、代理的合用范圍記住不能代理的情形：具有嚴格人身性質的行為和債務*代理示意圖本人(委托人)委托（人參）代理人2萬元相對人(第三人）甲乙丙2萬元人參四、無權代理與表見代理1、無權代理(1)概念指不具有代理權的當事人所實行的代理行為（2）無權代理的類型主線未經(jīng)授權的代理超越代理權的代理代理權已終止的代理(３）無權代理的生效和無效２、表見代理(無權代理的一種）（１）概念指行為人雖沒有代理權,但交易相對人有理由相信行為人有代理權的無權代理。（因某種特殊因素產(chǎn)生與有權代理相稱的后果)(2)表見代理的構成要件行為人無代理權;交易相對人有理由相信行為人擁有代理權。第八章訴訟時效和期限一、時效（時間的效果)１、概念某一事實狀態(tài)在通過一定的時間后發(fā)生某一法律后果的制度2、消滅時效和取得時效消滅時效：通過一段時間某項權利消失取得時效：通過一段時間獲得某項權利二、訴訟時效1、概念權利人在一定的期間內不行使請求權而喪失請求人民法院保護其權利的勝訴權的民事制度。2、訴訟時效的法律特性民事法律事實中的事實行為３、訴訟時效的計算（1）起算點從知道或者應當知道權利被侵害時起計算（２）中止(不完畢）在訴訟時效期間進行中,因發(fā)生一定的法定事由使權利人不能行使請求權，暫時停止計算訴訟時效期間，待阻礙時效期間進行的法定事由消除后,繼續(xù)進行訴訟時效期間的計算。示意圖:2023.１.１2０2３.1.16.３０8.11２.３12０２３.2.2９最后6個月時間內→不可抗力（延長此段時間)（3）中斷在訴訟時效進行期間,因發(fā)生一定的法定事由,使已經(jīng)通過的時效期間統(tǒng)歸無效,待時效勤期間中斷的事由消除后，訴訟時效期間重新計算。示意圖:20２3.１．1主張權利規(guī)定重新計算202３.1２.31（4）延長對訴訟時效期間的中止和中斷的補充。三、期日和期間1、期日指一定的時間點,即不可分或視為不可分的一定期間,屬于靜態(tài)的時間。2、期間指一定的時間段,即期日與期日之間，也即自某一時間點始至某一時間點止的時間段，屬于動態(tài)的時間。第二編人身權法第九章人身權法總論一、人身權1、概念人身權是人格權與身份權的總稱。人身權是指民事主體依法享有的，與其自身不可分離亦不可轉讓的,沒有財產(chǎn)內容的法定民事權利。2、特性非財產(chǎn)性不可轉讓性（例外：公司商標）不可放棄性法定性絕對性和支配性3、分類人格權(都是絕對權)身份權（都是相對權）二、人格權1、概念民事主體依法固有為維護自身獨立人格所必需的，以人格利益為客體的權利.２、特點（1)人格權是民事主體固有的（2)人格權是民事主體維護人格獨立所必需的（３)人格權以人格利益為客體3、一般人格權與具體人格權（１)一般人格權①概念民事主體依法對其所有人格利益享有的總括性的權利。②重要內容人格平等、人格尊嚴、人格自由。(2）具體人格權①概念民事主體依法對其特定的人格利益享有的權利。②重要內容生命權、健康權、名譽權、榮譽權、姓名權、肖像權等三、身份權1、身份指民事主體在特定的家庭和親屬團隊中所享有的地位或者資格。2、身份權(1)概念是指民事主體以特定身份為客體而享有的維護一定社會關系的權利。（2）分類親權(父女)親屬權配偶權第十章具體人格權一、身體權指自然人保持身體組織完整并支配其肢體、器官和其它身體組織的權利。二、生命權指自然人維持生命和維護生命安全利益的權利。三、健康權指自然人保持生理機能正常和維護健康利益的權利。四、自由權指民事主體享有的維護其行動和思想自主,并不受別人或者其他組織非法剝奪、限制的權利。五、隱私權1、概念自然人享有的私人生活安寧與私人生活信息受到保護，不受別人侵擾、知悉、使用、披露和公開的權利。（如:艷照門、八卦、狗仔隊、病例)２、重要內容（１）個人生活安寧權（2)個人生活信息保密權（３）個人通信秘密權(4）個人隱私使用權3、公眾人物的隱私權問題（西方）(1)什么是公眾人物公務員、軍隊高官(不涉及軍事機密）、明星、皇室成員(2）公眾人物是否有隱私權（3)美國的判例沙利文訴“紐約時報”案：“公共官員”、“確有惡意”原則根據(jù)英美法的判例，假如涉及到對公眾人物的隱私權的侵犯，除非證明行為人卻有惡意,否則不構成侵權。（4)我國的實踐公眾人物基本上相稱于“社會知名人士”。但是對于公眾人物，法律一般傾向于保護其隱私權。4、國內外關于隱私權侵權的表現(xiàn)(1)未經(jīng)公民許可，公開其姓名、肖像、住址和電話號碼;（2)非法侵入、搜查別人住宅，或以其他方式破壞別人居住安寧;（3）非法跟蹤別人,監(jiān)視別人住所,安裝竊聽設備,私拍別人私生活鏡頭,窺探別人室內情況;（4)非法刺探別人財產(chǎn)狀況或未經(jīng)本人允許公布其財產(chǎn)狀況;（5）私拆別人信件，偷看別人日記，刺探別人私人文獻內容，以及將他們公開；(６)調查、刺探別人社會關系并非法公諸于眾;（７）干擾別人夫妻性生活或對其進行調查、公布；(8）將別人婚外性生活向社會公布;（9)泄露公民的個人材料或公諸于眾或擴大公開范圍；（10)收集公民不愿向社會公開的純屬個人的情況。*例:QQ與３6０的爭斗從法學角度的分析:是否侵犯網(wǎng)友隱私權益是否涉嫌操縱市場、濫用壟斷地位是否侵害網(wǎng)友選擇權六、姓名權1、概念自然人享有的決定、變更和使用其姓名的權利。《民法通則》:公民享有姓名權，有權決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名，嚴禁別人干涉、盜用２、重要內容（1）姓名決定權概念：又稱命名權,是指自然人決定采用何種姓、名及其組合的權利。姓名決定權是否可以無限制使用？（如：“趙C”）（2）姓名變更權概念：又稱姓名改動權，是指自然人決定采用何種姓、名及其組合的權利。不能違反公序良俗,由公安部門負責（3）姓名使用權概念：自然人依法使用自己姓名的權利涉及排除別人非法使用的權利(例:“羅彩霞被冒名頂替上大學案”、齊玉玲案）七、肖像權（不是照片）１、概念自然人對自己肖像享有再現(xiàn)、使用并排斥別人侵害的權利。2、重要權能（１)再現(xiàn)權自然人享有的借助一定物質載體將自己的形象加以再現(xiàn)的權利。(2)使用權自然人享有的使用自己肖像并獲得精神上的滿足和財產(chǎn)上的利益的權利。3、侵犯肖像權是否規(guī)定以營利為目的?不一定八、名譽權1、概念民事主體就自己獲得的社會評價受有利益并排除別人侵害的權利。2、權利客體名譽3、權力內容名譽受有利益和排除別人侵害4、主體自然人和非自然人主體5、侵害名譽權形態(tài)（1）欺侮（2)誹謗（３)新聞報道、批評文章失實＊關鍵：侵犯的是“名譽權”，而不是“名譽”6、新聞言論自由與侵犯名譽權的關系（1)內容：真實還是虛假（2）限度:嚴重失實還是一般失實（3)性質:事實表述還是評論(4）主觀：善意還是惡意第三編物權法第十一章物權法總論第一節(jié)物權概論一、物權法的作用與功能1、明晰產(chǎn)權，定紛止爭２、開疆拓域,物盡其用３、樹立觀念,公私分明４、抵御侵害,捍衛(wèi)權利第二節(jié)物權的效力一、優(yōu)先效力1、概念同一標的物上，物權和其他權利相比,具有優(yōu)先性。假如同為物權，根據(jù)種類不同也有優(yōu)先與劣后之分。2、物權互相間的優(yōu)先效力（1)時間在先，權利在先（２)先成立的物權，優(yōu)先于后成立的物權3、物權優(yōu)先于債權(1）債權以某特定物為給付的標的物,而該物上又有物權存在時，無論物權成立的先后，均優(yōu)先于該債權（2）物權優(yōu)先于一般債權(3）物權優(yōu)先于債權的例外買賣不破租賃（保護人的居住權）某些公法債權優(yōu)于物權例1：協(xié)議債權２00萬乙甲簽協(xié)議(協(xié)議)220萬丙→?。ê瀰f(xié)議）→物權結論:兩份協(xié)議均有效,但要過戶給乙例２：500萬２02３.５.1抵押甲２００萬(第一）房子乙200萬（第二）丙10０萬(第三)一年后500萬跌價至４00萬，甲、乙各得20０萬，丙無二、追及效力1、概念物權成立后,其標的物不管轉移至誰手中，除法律有特別規(guī)定（如善意取得）外,物權人均可追及物之所在。2、小案例：甲有一個祖?zhèn)鞯挠裰谱o身符,上面刻有其祖父的名字。一日,一個小偷光顧甲家,盜走了寶物，出門后慌張?zhí)痈Z，以至于寶玉落在了草叢中。路人乙撿到了寶玉,但不識貨，認為是普通的玉，于是將其以很低的價格出售。丙是一個玉器行家,一看到這塊玉,就知道價值不菲，但他不吭聲，最后以低價購得。問:假如甲發(fā)現(xiàn)了這塊玉在丙手中,是否可以要回？可以三、物上請求權1、返還原物請求權指權利人對于無權占有或侵奪其物的人，有權請求其返還占有物。２、排除妨害請求權指當物權的圓滿狀態(tài)受到占有以外的方式妨害時,物權人對妨害人享有請求其排除妨害，使自己的權利恢復圓滿狀態(tài)的權利。(現(xiàn)時發(fā)生）３、消除危險請求權指行為人的行為也許導致對別人的妨礙,并且構成一定的危險，權利人有權請求消除已經(jīng)存在的危險。(未發(fā)生妨害,現(xiàn)時威脅)第三節(jié)物權的類型１、依據(jù)物權法定原則２、分類①（１）所有權（2）用益物權(3）擔保物權(4)占有(準物權）3、物權的分類(１)自物權與他物權自物權:自己享用自己的物權,是一種所有權他物權：所有權與使用權分離，如抵押時的職權,僅使用權(2)完全物權（全占有,所有權)與定限物權（3)用益物權(在定險物權之下）與擔保物權（4)不動產(chǎn)物權與動產(chǎn)物權（５)主物權與從物權（６)有期限物權與無期限物權(所有權）第四節(jié)物權的變動(自學)第五節(jié)物權的保護一、概念在物權受到侵害的情況下,依照法律規(guī)定的方法和程序恢復物權的完滿狀態(tài)，維護物權人利益的各種保護方法。二、物權保護的具體方法物權請求權三、我國法律規(guī)定的物權請求權１、確認物權請求權2、返還原物請求權3、排除妨害請求權4、消除危險請求權５、恢復原狀請求權第十二章所有權一、所有權1、概念權利人對特定的物享有的占有、使用、收益和處分的權利。2、內容（四大權能）占有使用收益處分3、特性完整性支配性彈力性4、類型國家所有權(我國作為一個國家享有的→最小到革命）館藏文物、不可移動文物民間散落文物、個人購得文物、挖出的個別文物→個人所有集體所有權（我國特有)農村農民集體對本村集體財產(chǎn)私人所有權狹義：自然所有權法人所有權是私人所有權的一種社會團隊所有權總工會,婦聯(lián)…二、共有1、概念兩個以上民事權利主體對于同一物享有所有權。2、共有的類型(1)按份共有①定義又稱分別共有,是指兩個或兩個以上的共有人按照各自的份額分別對共有的財產(chǎn)享有權利和承擔義務的一種共有關系。②法律特性份額擬定獨立處分不受基礎關系制約（2）共同共有①定義指兩個或兩個以上的公民或法人,根據(jù)某種共同關系而對某項財產(chǎn)不分份額地共同享有權利并承擔義務。②特性共同共有是不分份額的共有;共同共有的發(fā)生以數(shù)人間存在共同關系為基礎;各共有人對共有財產(chǎn)的所有享有平等的權利,承擔平等的義務，對外承擔連帶責任。③共同共有的類型夫妻共有財產(chǎn)家庭共同財產(chǎn)遺產(chǎn)分割前的共有合作共同共有３、共有物的分割方式(1)實物分割(2）變價分割(3）作價分割三、建筑物區(qū)分所有權1、概念業(yè)主對于建筑物中專有部分的單獨所有權、對建筑物中的共有部分和社區(qū)的共有權以及對于因共有關系產(chǎn)生的共同管理的成員權的總和。（一種復合的權利)2、內容(１）所有權（２）共有權(3)表決權(4)建議權(業(yè)主大會）（5）發(fā)言權…３、專有部分的專有權(１）定義區(qū)分所有權人對建筑物專有部分所享有的占有、使用、收益和處分的權利。(2）專有部分的特點三個“獨立性”：外形上、使用上、權利上的獨立性(3)重要涉及房屋內部、內墻等４、共有部分共有權（１）涉及公共部分、共有房屋及其附屬設施。理由：計入公攤面積。(2）注意不僅有權利，并且有義務５、業(yè)主管理權（1)含義業(yè)主基于專有部分的所有權從而依法享有對業(yè)主的共同財產(chǎn)和共同事務進行管理的權利。(專屬于業(yè)主:注意購買房子的人非居住在房子里面的人)(２）相關機構業(yè)主大會業(yè)主委員會四、相鄰關系1、概念不動產(chǎn)相鄰各方,為了互相間的便利，而依法承受的對其不動產(chǎn)權利的限制。依其性質而言,乃是對不動產(chǎn)所有權或使用權的限制和擴張。是所有權制度的一部分，并非獨立的物權類型。是所有權社會化的具體表現(xiàn),旨在防止權利并化解權利沖突。2、注意相鄰關系不是一個獨立的物權類型,是對所有權的一種限制。3、各種實際的相鄰關系（1)用水關系(2)通行關系（３)施工關系（4)通風、采光、日照關系(5）有害物質侵害關系（６)防險關系五、所有權的特別取得1、善意取得(1）概念善意受讓人從無權處分的讓與人處有償取得動產(chǎn)或不動產(chǎn)，基于善意可取得該動產(chǎn)或不動產(chǎn)的所有權的制度。善意:某項具體交易中,不知道且不應知道某些關鍵事實。(2)注意善意取得是事實行為的取得善意取得不是通過法律行為的取得善意取得也許會切斷物權追及效應脫離物(如:盜贓、遺失物)不合用善意取得（無權占有）無權占有不合用善意取得，但占有卻無權處分可以(3)基本要件無權處分人處分別人財產(chǎn)受讓人取得財產(chǎn)時處在善意以合理的價格有償轉讓(不合理價格會產(chǎn)生懷疑）完畢了法定的公示方法(已經(jīng)登記或者轉讓)2、拾得遺失物（1）概念所有權人不慎遺忘而喪失占有的物。（２）拾得遺失物的解決應當返還的解決所有權人,拾得人或者交送公安部門。拾得人應當妥善保管遺失物，因故意或重大過失毀壞遺失物，要承擔補償責任我國法律未規(guī)定拾得遺失物可以請求酬金。發(fā)出招領公告半年無人認領歸國家所有3、發(fā)現(xiàn)埋藏物、隱藏物、漂流物、失散的飼養(yǎng)動物(１)特點均為有主物(2)注意貨幣不算，只能算遺失物(3)解決發(fā)出招領公告半年無人認領歸國家所有4、從物與孳息５、添附６、先占第十三章用益物權一、用益物權概述1、概念以使用和收益為目的，對別人之物的占有、使用和收益的權利2、特性（１）他物權(定限物權）（２)以使用和收益為目的(3)主物權（4）存續(xù)具有期限性二、土地承包經(jīng)營權1、概念權利人為種植業(yè)、林業(yè)、畜牧業(yè)等農業(yè)生產(chǎn),依法或依協(xié)議規(guī)定對于集體所有或者國家所有集體使用的土地享有的占有、使用和收益的權利。示例圖:村集體村委會村承包協(xié)議2、特點（1)主體：本集體經(jīng)濟組織成員(2）客體：用于農業(yè)生產(chǎn)的土地(3)目的：在別人土地上耕作(4）確立：自承包協(xié)議生效時確立3、土地承包經(jīng)營權的設立和流轉(１）生效:土地承包經(jīng)營協(xié)議生效（2）流轉:轉包、出租、互換、轉讓、入股、抵押等方式４、注意（1)土地承包經(jīng)營權是我國特有的用益物權；(２)土地承包經(jīng)營權發(fā)生在農村,只允許從事農業(yè)生產(chǎn);(3）土地承包經(jīng)營權的所有人是村集體，期限是30年。三、建設用地使用權1、概念非土地所有權人對國家所有的土地享有占有、使用、收益以及運用該土地建造建筑物、構造物以及附屬設施的權利。2、特性(1）主體沒有限制；（2)僅限于國家所有土地；（3)在別人土地上建設，并取得所有權;(４)一般需通過有償方式進行。3、最高年限(1）居住用地:７0年;（2)工業(yè)用地：5０年;(3）教育、科技、文化、衛(wèi)生、體育用地:50年;(4）商業(yè)、旅游、娛樂用地：４0年;（5）綜合或其它用途:5０年。４、建設用地使用權的出讓（1)特點出讓的客體是國有土地使用權要式行為有償行為有期限（2)出讓方式招標拍賣掛牌協(xié)議5、建設用地使用權的劃撥（1)劃撥是一種行政行為(2)劃撥是無償?shù)模?)劃撥具有嚴格的公益性6、建設用地使用權的內容（1)占有使用收益(2)權利處分(3）權利抵押（4）出租出借（5）取得建筑物的權利７、建設用地使用權的消滅事由存續(xù)期間屆滿征收收回建設用地使用權人違反按照約定用途使用土地(違法）的義務建設用地使用權人未按協(xié)議約定開發(fā)土地達一定限度土地滅失四、宅基地使用權1、概念權利人(村集體成員）依法對集體所有的土地享有占有和使用的權利。２、法律特性（1）權利主體僅限于農村集體組織成員（2）僅限于農村集體土地(3）無償取得權利（4)無期限性（5）用途限制住宅（房子及其附屬設施）（6)限制流通（7）原始取得數(shù)量的唯一性(一次）3、權利內容(1)占有和使用(２)收益（3)補償請求權(4)重新分派請求權(宅基地流轉后不可再申請）五、地役權1、概念為了自己使用不動產(chǎn)的便利或者提高不動產(chǎn)運用價值,通過約定的方式運用別人不動產(chǎn)的權利。2、供役地、需役地（1）供役地享受使用便利的不動產(chǎn)（2)需役地提供便利的不動產(chǎn)３、權利特性(1)使用別人土地（2)為了自己土地的使用便利（３）意定性→約定（4）從屬性（５）不可分性4、地役權與相鄰關系(法定、無償、約定)的區(qū)別（1)法律性質和發(fā)生依據(jù)不同（2)調整范圍、方法不同（3)調節(jié)限度不同第十四章?lián)Ｎ餀嘁?、擔保物權１、定義以保證債務清償為目的,在債務人或第三人的特定物或權力上設定的，當債務人不履行債務時,權利人將該特定物或者權利變價并優(yōu)先受償?shù)南拗莆餀?。擔保：債權人緊張債務人無法還清→請第三人/物擔?！駝t拍賣擔保物權以保證債權清償為目的用物/東西擔保定金擔保2、擔保物權的特性(1）從屬性擔保物權的設立、移轉及消滅,均從屬于債權（２）不可分性(3)物上代位性我國法律中的擔保物權的種類（1）抵押權（２）質押權(3)留置權4、示例房屋（2０0萬）債務1０0萬債權債權人甲乙2０23.12．３1擔保物權人房屋１00萬丙二、抵押權1、概念為擔保債務的履行,債務人或者第三人不轉移財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)抵押給債權人，在債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的情形時,債權人就該財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋嗬?、特性(１)不轉移占有(2）原則上需要登記3、設立（1）抵押協(xié)議（2)抵押登記登記生效的抵押登記對抗的抵押三、質權1、概念為擔保債務的履行,債務人或第三人將其動產(chǎn)或者財產(chǎn)權利出質給債權人占有，當債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的情形時,債權人有權就該動產(chǎn)或財產(chǎn)權利優(yōu)先受償?shù)臋嗬?。（動產(chǎn)或財產(chǎn)權利出質）2、特性(1）標的是動產(chǎn)或財產(chǎn)權利（２)轉移占有為公示方法(３)質權具有留置效力３、動產(chǎn)質權設立(１)質權協(xié)議（2）交付質物四、留置權1、概念債務人不履行到期債務時,債權人可以留置已經(jīng)合法占有的債務人動產(chǎn),并就該動產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋嗬?、特性（1）法定擔保物權(依法律規(guī)定直接產(chǎn)生的擔保物權)(2)只能對動產(chǎn)留置3、留置權的取得（１）積極要件債權人合法占有動產(chǎn)債權以屆清償期債權的發(fā)生與留置物有牽連關系何為“牽連關系”債權由該動產(chǎn)自身引起債權與動產(chǎn)的返還請求權基于同一協(xié)議產(chǎn)生(２）悲觀要件對動產(chǎn)的占有不是由于侵權而產(chǎn)生法定或約定不得留置的動產(chǎn)不能留置留置不能與債權人的義務相抵觸4、擔保物權的競合（1）概念同一標的物上存在不同的擔保物權,且權利人非同一個人。（2)物權競合的類型動產(chǎn)抵押權與動產(chǎn)質權的競合動產(chǎn)抵押權與留置權的競合動產(chǎn)質權與留置權的競合(3)競合方法留置權最優(yōu)先順序：留置權→登記抵押→質押(轉移占有)→未登記抵押(離物最近,法律)我國認為登記重要離物相近性（4）舉例藝術品抵押品（擔保)→風險大花瓶（古董)1年質押保管甲乙丙1０000萬未歸還1000元/年不支付變賣100０0萬，相近性(競合）已付出勞動,要勞動報酬→優(yōu)先留置權優(yōu)先→先還丙１0０0元法定權利,其余為協(xié)議約定抵押物不值借款價格,所以余額要還,由擔保償還轉為一般債務五、補充債的：可擔保償還、信用償還第四編債權法第十五章債權法概述一、債１、概念債是指特定當事人之間的一種民事法律關系，即債是按照協(xié)議的約定或者依照法律的規(guī)定，在當事人之間產(chǎn)生的以特定給付為內容的權利義務關系。簡而言之，法律上的債,是指特定當事人之間得請求為特定行為的法律關系。2、性質債是法律上可期待的信用。３、特性(１)債反映財產(chǎn)流轉關系動態(tài)的財產(chǎn)關系財產(chǎn)權益從一個主體轉移給另一個主體(2)債的主體雙方只能是特定的特定雙方當事人（３)債以債務人應為的特定行為為客體債的客體是給付,亦即債務人應為的特定行為(4）債須通過債務人特定行為才干實現(xiàn)(5）債的發(fā)生具有任意性、多樣性依協(xié)議→協(xié)議是債產(chǎn)生的因素(6)債具有平等性和相容性4、債發(fā)生的因素(1)協(xié)議(2）侵權（3)無因管理（４）不妥得利（５）其他（例：單方允諾）５、注意物權優(yōu)先于債權,有擔保之權先于無擔保之權例:乙（10０萬)5.1(到期無法還債）甲丙（1５0萬)5.2510萬只賣出２０0萬?。?0萬)５．3戊（200萬)５.４解決方法：按比例分派,不受時間先后影響但假如２０0萬為１0０萬房子、10０萬存款,且房子已抵押給丙，則丙先拿到房子的1００萬，其余進行平分6、分類（1）法定之債與意定之債法定之債:侵權、無因管理、不妥得利意定之債（合意）:協(xié)議(2）主債與從債例:主債→車;從債→車附帶(３)特定之債與種類之債①特定之債概念:以特定物為標的物的債。②種類之債概念：以種類物為標的物的債。③劃分意義標的物滅失的后果:特定之債發(fā)生債的履行不能種類之債則繼續(xù)履行。標的物所有權及風險承擔：特定之債可約定所有權轉移；種類之債只能自交付所有權轉移。違約責任:特定之債的違約責任一般要大于種類之債（４）簡樸之債與選擇之債①簡樸之債債的標的是單一的。②選擇之債債的標的是兩個以上的，當事人可以選擇其一來提出請求權。如:三包③劃分意義履行方式可否選擇（5）按份之債與連帶之債①按份之債概念:債的一方主體為多數(shù)人,各自按照一定的份額享有權利或承擔義務的債。成立要件:債權人或者債務人為二人以上。債的標的是可分的。債權或債務由多數(shù)債權人分享或多數(shù)債務人分擔。按份之債的份額是事先擬定的。組成按份之債的債權和債務彼此具有獨立性②連帶之債概念：指當債的一方或雙方為數(shù)人時,各債權人均得請求債務人為所有債權的履行,各債務人均負有為所有履行的義務,并且,所有債權債務關系因一次所有給付而歸于消滅的債。劃分意義按份之債的權利義務互相獨立。連帶之債的權利義務是連帶的（什么是“連帶”）。成立要件須有多數(shù)債權人或多數(shù)債務人。須為同一標的。須當事人之間的債權債務有同一的目的,且各債務人在主觀上互相關聯(lián)。須多數(shù)當事人一方之間有連帶關系。例子甲合作組織乙丁(1０0萬)對外關系:承擔連帶責任丙③連帶之債和按份之債的內在聯(lián)系連帶之債無論多復雜,最終都要化整為零,即都要轉化為按份之債，因此，按份之債是連帶之債的基礎，連帶之債是按份之債的變形。第十六章協(xié)議法（總論）一、協(xié)議概述１、概念協(xié)議是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設立、變更終止民事權利義務的協(xié)議。2、協(xié)議的分類(1)有名與無名①有名協(xié)議又稱為典型協(xié)議，是指法律上已經(jīng)擬定了一定的名稱以及規(guī)則的協(xié)議。②無名協(xié)議:概念：又稱非典型協(xié)議，是指法律上尚未擬定一定的名稱與規(guī)則的協(xié)議。對于無名協(xié)議的內容,法律通常設有一些規(guī)定，但這些規(guī)定大多為任意性規(guī)范,當事人可以通過其約定改變法律的規(guī)定（2）諾成與實踐①諾成協(xié)議概念:只需雙方意思表達一致，協(xié)議即生效。特點:當事人雙方意思表達一致,協(xié)議即告成立。典型的諾成協(xié)議：買賣、贈與、委托等②實踐協(xié)議概念：雙方意思表達一致后,仍需實際交付標的物或其他給付行為后，協(xié)議才生效。典型的實踐協(xié)議:保管、借用、運送等(3）單務與雙務①單務協(xié)議概念：協(xié)議雙方僅有一方擔負給付義務。典型的單務協(xié)議：贈與②雙務協(xié)議 概念:雙方負有對待給付義務典型的雙務協(xié)議：買賣(4）有償與無償根據(jù)當事人是否可以從協(xié)議中獲取某種利益劃分(5）要式與不要式①要式協(xié)議概念：協(xié)議生效不僅需要雙方意思表達一致，還需要某些特定的條件。典型的要式協(xié)議：建設工程協(xié)議、技術開發(fā)協(xié)議、專利轉讓協(xié)議等②不要式：概念:雙方意思表達一致即可成立并生效的協(xié)議③要式協(xié)議和不要式協(xié)議的區(qū)別某些法律和行政法規(guī)對協(xié)議的形式規(guī)定會影響協(xié)議的生效(6)束己與涉他束己:僅為雙方涉他:也許對第三人有效３、協(xié)議的形式（1)口頭（４）書面:協(xié)議書、信件、數(shù)據(jù)電文（含電子郵件）、其他(是否涉及短信？)(5）其他形式,重要是指行為二、協(xié)議的訂立及成立1、協(xié)議訂立與協(xié)議成立的區(qū)分2、協(xié)議成立的要件（1）存在兩個以上的當事人（2)各方意思表達一致（3)某些協(xié)議需要特殊的要件具有才成立３、要約（1）要約(offeｒ)的概念希望和別人訂立協(xié)議的意思表達（2）要約的構成要件主體適格:要約人必須具有訂約能力意圖明確：具有訂立協(xié)議的意圖，且表白一經(jīng)承諾即受約束（核心）對象擬定：向希望與其訂立協(xié)議的人發(fā)出(３)要約邀請①概念希望別人給自己發(fā)出要約的意思表達。(如簽訂協(xié)議)(商業(yè)廣告屬于要約邀請）②如何區(qū)分要約邀請法律規(guī)定意思表達的內容是否包含了協(xié)議的重要條款交易習慣(４)一些典型的要約商品標價陳列:大陸法(涉及我國）認為是要約,英美法認為是要約邀請自動售貨機設立：一般認為是要約（公眾要約)思考：假如自動售貨機壞了，還是要約么？懸賞廣告（5）要約的法律效力要約的生效時間：到達主義(要約可否被撤消或撤回）要約的拘束力形式拘束力:要約對要約人的拘束力實質拘束力:要約對受要約人的約束力要約失效:撤回、撤消、拒絕要約的意思表達成達要約人、反要約(６）要約的撤回與撤消要約的撤回概念:要約人在發(fā)出要約以后,未達成受要約人之前,有權宣告取消要約。規(guī)定:撤回要約的告知先于要約到達受要約人,或者和要約同時到達。要約的撤消概念：要約人在要約到達受要約人并生效以后,將該項要約取消,從而使要約的效力歸于消滅。規(guī)定:撤回要約的告知在承諾人發(fā)出承諾前到達受要約人。但是受要約人已經(jīng)為承諾作了準備工作的，或者要約自身表白不可撤消。假如要約寫明接受要約的期限或以其它方式表達要約是不可撤消的,或受要約人有理由信賴該項要約是不可撤消并且受要約人已根據(jù)對要約的信賴行事，則要約不可撤消。（7）反要約受要約人收到要約后,向要約人提出的新的要約，內容上一般是對原要約的內容的擴張或者限縮、變更。三、承諾1、承諾(ｃommiｔment)的概念受要約人批準要約的意思表達。受要約人必須完全批準要約人提出的重要條件假如對要約人提出的重要條件并沒有表達接受，則意味著拒絕了要約人的要約，并形成了一項反要約或者新的要約2、承諾的構成要件（1）主體適格、對象唯一:承諾必須由受要約人向要約人做出(2)承諾的方式符合要約的規(guī)定（3）內容不改：承諾的內容必須與要約的內容一致（4）不能超期：承諾必須在規(guī)定的期限內達成要約人３、承諾生效與失效(1）擬定承諾生效時間的意義（２）承諾生效時間的擬定到達主義(3)承諾失效條件實質性更改了要約的內容承諾遲延承諾撤回和撤消4、承諾遲延(１)承諾時間的規(guī)定一般由要約規(guī)定（2）承諾遲延:概念：承諾超過要約的規(guī)定期限或合理期限到達。注意:受要約人在要約規(guī)定的期限內發(fā)出承諾,并且按照常理可以準時到達，但由于其他因素導致承諾延時的,除非要約人及時明示，否則承諾有效。（3)承諾遲延的后果失去作為承諾的效力，可以視為新要約。5、協(xié)議的成立(1)協(xié)議成立的時間承諾實際生效的時間(２）注意以直接對話方式達成協(xié)議的，如面對面對話，電話交談、mｓn、qq等方式，則協(xié)議即刻成立(3）協(xié)議成立的地點承諾生效地或者雙方簽字蓋章地、要約人主營業(yè)地或經(jīng)常居住地四、格式條款1、概念當事人為了反復使用而預先擬定,并在訂立協(xié)議時直接加以使用的條款。2、法律特性格式條款是由一方為了反復使用而預先制定格式條款的內容定型化格式條款的相對人通常是弱勢群體３、形式口頭書面推定4、典型的格式條款車船票、飛機票供電、供水、供氣協(xié)議電信協(xié)議保險協(xié)議5、協(xié)議法對格式條款的限制公平原則提醒和說明義務某些明顯的不公平條款無效特殊的解釋規(guī)則五、締約過失１、概念當事人在締約之際有過失,使得協(xié)議不成立、無效或者被撤消，使他方當事人受損害或因當事人違反對別人的照顧和保護義務,使他方當事人受有人身或財產(chǎn)損害的情形類型:協(xié)議未成立型、協(xié)議無效型圖示前履行期協(xié)議成立違約締約履行期2、締約過失類型（１)協(xié)議未成立型（不存在違約）:惡意磋商（2)協(xié)議無效型:協(xié)議無效或者被撤消*《協(xié)議法》：第四十二條當事人在訂立協(xié)議過程中有下列情形之一，給對方導致?lián)p失的,應當承擔損害補償責任:假借訂立協(xié)議，惡意進行磋商;故意隱瞞與訂立協(xié)議有關的重要事實或者提供虛假情況；有其他違反誠實信用原則的行為。3、締約過失責任的補償信賴利益,是指當事人相信法律行為有效成立,而因某種事實之發(fā)生,該法律行為(特別是契約）不成立或無效而生損失。4、締約過失與信賴利益保護（1）締約過失責任是信賴利益保護的重要理論來源，也是重要合用情形。(２)締約過失責任，根據(jù)誠實信用原則,本質上屬于對當事人信賴利益損失的補償,而非履行利益的補償。六、協(xié)議的效力１、分類（1）有效的協(xié)議（2）無效的協(xié)議(3）可撤消的協(xié)議（4)效力待定的協(xié)議２、協(xié)議生效的要件(1)行為人具有相應的行為能力(2）意思表達真實（3)不違反法律或社會公共利益(4）具有法律所規(guī)定的形式要件3、無效協(xié)議（損害跨到雙方之外）（１）一方以欺詐、脅迫的手段訂立的、損害國家利益的協(xié)議（2)惡意串通、損害國家、集體和第三者的協(xié)議（３)以合法形式掩蓋非法目的（4)損害社會公共利益的協(xié)議(5)違反法律、行政法規(guī)的協(xié)議4、何為“欺詐”(1)定義故意告訴對方虛假情況或者故意隱瞞真實情況,誘使對方基于錯誤判斷做出意思表達。(2)構成要件主觀故意客觀上為虛假的告知行為,或在具有告知義務的前提下,不履行該義務對方由于相信而陷入錯誤判斷基于錯誤判斷而做犯錯誤意思表達問題：知假買假是否導致售假者構成欺詐?(3）注意感情上的不真實意思表達≠協(xié)議法當中的欺詐5、可撤消協(xié)議(損害對方)（有一個受害人可主張撤消)（１）可撤消協(xié)議產(chǎn)生的因素當事人意思表達不真實;相對人必須積極行使撤消權才干撤消該協(xié)議；可撤消協(xié)議在未被撤消前，仍然是有效協(xié)議。（2）可撤消協(xié)議的類型重大誤解顯失公平欺詐、脅迫乘人之危(3）撤消權的行使撤消權是一種綜合性權利,不是形成權;撤消權的行使必須通過法院或者仲裁機構；撤消權需在知道或應當知道撤消事由之日起1年內行使,否則該權利自動消滅。6、效力待定的協(xié)議（1）概念協(xié)議雖然成立，但是由于缺少某些生效的要件,使得協(xié)議是否生效處在不擬定狀態(tài)。（2）情況主體不適格無權代理無權處分七、協(xié)議的履行1、履行抗辯權(１)合用范圍雙務協(xié)議（2）種類同時履行抗辯權先履行抗辯權不安抗辯權(后履行抗辯權）2、同時履行抗辯權(1）概念雙方當事人未約定誰先履行，一方可以在對方不履行時，拒絕履行己方義務。(2)合用范圍同時履行抗辯權一般合用于“一手交錢,一手交貨”的交易中3、先履行抗辯權（1）概念雙務協(xié)議約定了履行順序的，負有先履行義務的一方未履行義務的,后履行人有權拒絕履行己方義務（2）注意先履行抗辯權的權利人是后履行人４、不安抗辯權（１)概念在有履行順序的雙務協(xié)議中,先履行的一方有證據(jù)證明后履行方喪失償債能力時,有權拒絕履行(2)后履行方喪失或也許喪失償債能力的情形:經(jīng)營狀況嚴重惡化轉移財產(chǎn),抽逃資金,以逃避債務嚴重喪失商業(yè)信譽其他情形八、協(xié)議權利的保全1、“保全”的概念債權人為了防止債務人財產(chǎn)的不妥減少而危害其債權,而對第三人采用的法律措施。2、代位權（1)概念是指債權人為了保全其債權,而于債務人怠于行使自己的權利而害及債權人債權實現(xiàn)時，得以自己的名義代位行使屬于債務人權利的權利。(2)代位權示意圖（3）構成要件債權人對債務人的債權合法、擬定，且已屆清償期。債務人怠于行使其到期債權。（怠于、疏于)(故意、過失?)債務人怠于行使權利的行為已經(jīng)對債權人導致?lián)p害。應是非專屬于債務人自己行使的非專屬權和可以強制執(zhí)行的權利（4)專屬于債務人自身的權利基于人格關系產(chǎn)生的利益以及人身傷害的損害補償；基于身份關系產(chǎn)生的利益,如基于撫養(yǎng)、贍養(yǎng)關系、繼承關系產(chǎn)生的給付請求權;基于勞動關系產(chǎn)生的利益,如退休金、勞動報酬、養(yǎng)老金等;保險金(重要指人壽保險金);其他不得扣押的權利，如撫恤金以及執(zhí)行程序中所保存的生活必須品等。(５）代位權的行使行使方法：債權人以自己的名義依訴訟的方式為之。行使的范圍:某一債權人行使代位權，只能以自身的債權為基礎,不能認為行使代位權的全體債權人的債權為保全的范圍;債權人在行使代位權時,其代位行使的債權數(shù)額應與其債權數(shù)額大體相等。3、撤消權(注意和可撤消協(xié)議中的撤消權的區(qū)別）（1)概念又稱“廢罷訴權”(羅馬法)，指因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產(chǎn)，對債權人導致?lián)p害的，債權人可以請求人民法院予以撤消的權利。（２）性質一種綜合性權利。不是請求權，也不是形成權(3）撤消權示意圖(4)撤消權構成要件客觀要件債務人實行了處分財產(chǎn)的行為。（除事實行和無效行為）債務人的處分財產(chǎn)的行為已經(jīng)發(fā)生法律效力,債務人處分財產(chǎn)的行為已經(jīng)或將要嚴重損害債權。主觀要件債務人的惡意；（直接推定)第三人的惡意。(5)判斷標準受讓人知道轉讓的財產(chǎn)是低價轉讓的；受讓人應當知道基于債務人的交易行為將會減少債務人的責任財產(chǎn),損害債務人的利益。（６）撤消權的行使效力對債務人:對于債務人，債務人的行為一經(jīng)被撤消,視為自始無效。對債權人:利益交付債務人,無優(yōu)先受償權,但因其行使撤消權而支出的費用，可請求債務人補償。對第三人:對于受益人，已受領債務人的財產(chǎn)的，應當返還,或折價補償。（7）撤消權之訴原告:債權人被告：債務人和第三人除斥期間：自債權人知道或應當知道撤消是由之日起1年內行使該權利。自債務人的行為發(fā)生之日起５年內,該權利消滅九、協(xié)議的變更(自學）十、協(xié)議的轉讓1、債權的轉讓（債權讓與)(1）概念指不改變債的內容與客體,債權人轉移其債權于受讓人的法律制度。(２）主體轉讓人（原債權人)、受讓人（3)效力受讓人取代原債權人而成為債權人。（４)分類所有讓與部分讓與(5）條件須當事人之間達成合意。須有效債權的存在。讓與債權須有可讓與性。告知債務人(6)不可讓與的債權當事人有特別約定不得讓與的債權；法律規(guī)定不得讓與的債權;依債權性質不能讓與的.示例:權利100萬義務甲乙2023.1.1丙2、債務承擔（1)概念指第三人為承擔債務人既存的債務而與債務人或債權人達成的協(xié)議。（2)構成要件須有有效債務的存在須有以債務轉移為內容的協(xié)議。須所移轉的債務具有可移轉性。示例：權利１０0萬義務甲乙丁３、債權債務概括移轉（1)概念債權債務概括移轉，是指債權債務一并轉移給第三人。也稱債的概括承受。（2)發(fā)生的情形協(xié)議的承受公司的合并示例：權利１0０萬義務甲乙２023．1.1戊→己十一、協(xié)議權利義務的終止1、協(xié)議權利義務終止的因素（1)協(xié)議解除（2)清償（３)抵銷（4）提存（５)混同(６）免去２、協(xié)議解除的情形(1）法定解除法定解除的情形不可抗力致使協(xié)議目的不能實現(xiàn)實際違約：一方可以履行但不履行預期違約：尚未但可感(要謹慎）(２）協(xié)議解除3、抵銷（1)概念抵銷,是指當事人雙方互相負有同種類的給付,將兩項債務互相抵沖，使其互相在對等額內消滅。為抵銷的債權即主張抵銷的債務人的債權，稱為動方債權或積極債權、能動債權；被抵銷的債權即債權人的債權，稱為受方債權或被動債權、反對債權。（２)概念法定抵銷合意抵銷（3）抵銷權的性質形成權（4)抵銷的效力雙方的債權債務于抵銷數(shù)額內消滅;因抵銷雙方債務的消滅為絕對消滅。（5）抵消權發(fā)生效力的時間抵銷權的行使由抵銷權人將其抵銷的意思表達告知對方即可發(fā)生效力。十二、違約責任1、違約的概念協(xié)議當事人不履行協(xié)議義務或者履行協(xié)議義務不符合規(guī)定。2、違約責任的概念協(xié)議當事人不履行協(xié)議義務或者履行協(xié)議義務不符合約定期承擔的法律責任。3、違約責任的法律性質一般僅指財產(chǎn)責任;違約責任具有補償性；違約責任具有處罰性（也許不是補償，而是告誡不能違約）４、違約責任的歸責原則兩種說法：過錯責任說:基于過錯的違約無過錯責任說：考慮是否違約，不考慮違約因素(官方)十三、不妥得利與無因管理１、不妥得利（1）概念指沒有法律上或協(xié)議上的根據(jù)取得利益而使別人受到損失的事實。(２）不妥得利的成立要件一方取得利益,一方受到損失受益與受損之間有因果關系須無合法根據(jù)(3)受益人返還利益的范圍受益人的返還范圍依其是否為善意而不同：受益人為善意時，其返還利益的范圍以現(xiàn)存利益為限,假如利益不存在，則不負返還義務。受益人為惡意時，其返還利益的范圍應是受益人取得利益時的數(shù)額,即使該利益在返還之時已經(jīng)減少甚至不復存在,返還義務也不免去。受益人在取得利益時為善意,嗣后為惡意的,其返還范圍應以惡意開始之時存在的利益為準。2、無因管理(１）概念指沒有法定的或約定的義務，為避免別人利益受損失而進行管理或者服務的行為(利他行為）。（不能由于無義務而不歸還支付成本、法定歸還，付出成本必然形成債)（2)無因管理的成立要件無法定或約定的義務須對別人事務進行管理和服務有為別人謀利益的意思(3)無因管理的效力債權管理人支出費用及利息的償還請求權;債務代償請求權；損害補償請求權。本人原物及利益返還請求權。債務管理人的義務本人的義務(4）管理人的義務以適當方法管理別人事務；及時告知的義務;及時報告管理情況并結算的義務。管理人不妥管理導致?lián)p失的補償義務（5）本人的義務償付因管理事務而支出的必要費用。第五編侵權責任法（總論）一、基本概念1、侵權法(thelaｗoftｏrts）又稱為侵權行為法，重要是調整侵權行為及其法律責任的法律的總稱。２、侵權行為是指行為人由于過錯侵害別人的財產(chǎn)或者人身，依法應當承擔民事責任的行為,以及依照法律特別規(guī)定應當承擔民事責任的其他之人損害的行為。3、侵權責任民事主體對其侵權行為所承擔的民法上的責任。二、一般侵權責任的構成要件(大陸法系）1、損害事實（1)概念指侵權行為給受害人帶來的不利后果(2）客體物權和人身權等絕對權。(3）構成損害事實的三個條件：損害的可補救性:對損害進行法律救濟的也許性損害的擬定性：侵害后果和范圍在客觀上可以認定損害對象的合法性:損害的對象是別人的合法權益(4）注意有些間接損害不可補救（容顏損害認為可補救)2、違法行為（侵害行為）(1)概念指行為人實行的侵害別人合法權益的作為或者不作為(2)包含違反法律規(guī)定違反公序良俗(3)注意自助行為(不超過8小時)和合法防衛(wèi)屬于侵犯合法3、因果關系(1)概念侵權人實行的違法行為和損害結果之間存在因果關系。(2）種類直接因果關系間接因果關系4、主觀過錯（１）過錯行為人實行侵權行為時所具有的在法律上應受譴責的故意或過失狀態(tài)。(2)故意指行為人已經(jīng)預見到自己行為的損害后果，仍然積極地追求或者聽任該后果的發(fā)生。（3)過失是指行為人因未盡合理的注意義務而未能預見損害后果,并致?lián)p害后果發(fā)生。三、侵權責任的歸責原則1、什么是歸責原則擬定責任歸屬所依據(jù)的法律標準和原則。2、最基本的歸責原則過錯責任原則無過錯責任原則:公平原則3、過錯責任原則以行為人的主觀過錯作為認定其侵權的依據(jù)。4、無過錯責任原則（1）概念無論行為人是否有過錯,只要該行為導致了損害后果,且法律規(guī)定應當承擔侵權責任,就應當依法承擔責任。（２)注意“無過錯”不是沒有過錯，而是在考慮是否承擔責任時,不考慮是否有“過錯”(3)合用無過錯責任的法定情形高技術領域(如核電站事故）高度危險作業(yè)領域(如高速鐵路、飛機）某些動物致人損害某些交通事故(1０%無過錯,９0％過錯）環(huán)境污染責任5、公平原則(1）概念加害人和受害人對導致的損害事實均沒有過錯，根據(jù)公平的觀念,在考慮當事人的財產(chǎn)狀況,支付能力等實際情況的基礎上，責令加害人或者受益人對受害人的損失予以補償。（2）重要合用于監(jiān)護人（已盡監(jiān)護責任)的民事責任和緊急避險的民事責任（3）注意“人道主義”賠(補）償是公平責任的表現(xiàn)(4)補充補償→行為人無過錯;補償→行為人有過錯四、抗辯事由１、概念在侵權行為發(fā)生后，行為人按照法定的理由進行抗辯,以使自己不承擔侵權責任。2、分類(1）一般抗辯事由(2)特別抗辯事由3、一般抗辯事由（1)職務行為執(zhí)行死刑的警察、做手術的醫(yī)生(2）合法防衛(wèi)（３）緊急避險（4)受害人批準(5)自助行為指權利人為保護其合法權益，在情況緊迫而來不及請求國家機關時,憑借個人力量對別人的財產(chǎn)或自由實行扣押、拘束或者其他措施，而為法律和社會公德所認可的行為。4、特別抗辯事由(1)受害人過錯（２)第三人過錯（3）不可抗力(4)意外事件五、侵權損害補償1、概念當事人一方因侵權行為導致他方損害，應當承擔的補償責任2、侵權責任的補償規(guī)則(1)損害補償原則(所有補償原則／損害填平原則)（2)損益相抵原則３、精神損害補償（1)概念侵害別人人身權益,導致別人嚴重精神損害的，被侵權人可以請求精神損害補償。（2）特點只有侵犯了人身權益，才可以請求精神損害補償必須達成嚴重限度原則上只有被侵權人才干提出六、案例小王從A商場購買B公司電熱水器，使用受傷1、告A商場：《協(xié)議法》→違約責任→出售商品質量問題（買賣協(xié)議）證據(jù)：發(fā)票(協(xié)議證明）、壞熱水器／鑒定報告、損失數(shù)量2、告B公司:《侵權責任法》→侵權責任→產(chǎn)品質量問題/產(chǎn)品責任證據(jù):產(chǎn)品外包裝(廠商名稱等)、產(chǎn)品自身、損害自身、損害數(shù)量３、精神損害補償?shù)诹幥謾喾ǚ謩t一、產(chǎn)品責任１、產(chǎn)品責任的主體生產(chǎn)者、銷售者、運送者、倉儲者以及第三人2、被侵權人涉及直接購買并使用缺陷產(chǎn)品導致其人身、財產(chǎn)損失的,也涉及非直接購買使用缺陷產(chǎn)品但受到缺陷產(chǎn)品損害的其別人。3、產(chǎn)品生產(chǎn)者的責任因產(chǎn)品存在缺陷導致別人損害的，生產(chǎn)者應當承擔侵權責任。4、歸責原則生產(chǎn)者的無過錯責任，即只要產(chǎn)品存在缺陷導致?lián)p害的,除了法定可以減輕或者免去責任事由外,不管生產(chǎn)者是否有過錯，都應當承擔責任。5、生產(chǎn)者責任的構成要件（1）產(chǎn)品具有缺陷（2）須有缺陷產(chǎn)品導致受害人損害的事實（３）缺陷產(chǎn)品和損害之間存在因果關系。6、產(chǎn)品缺陷判斷產(chǎn)品缺陷的標準:外國：不合理危險標準我國:不合理危險+未達成國家標準和行業(yè)標準但是,達成了國家標準或行業(yè)標準的,不一定就不存在不合理危險，因此也也許形成產(chǎn)品缺陷。（三鹿奶粉案)7、缺陷產(chǎn)品導致受害人損害的事實（1)損害涉及人身損害財產(chǎn)損害缺陷產(chǎn)品自身的損害缺陷產(chǎn)品導致的其他財產(chǎn)的損害８、因果關系產(chǎn)品責任中的因果關系,是指產(chǎn)品的缺陷與受害人損害事實之間存在引起與被引起關系。假如根據(jù)“誰主張，誰舉證”的原則，受害人很難舉證證明上述因果關系，特別是食品、藥品類產(chǎn)品。因此通常規(guī)定生產(chǎn)者就缺陷不存在或缺陷和損害之間不存在因果關系進行證明。9、免責條款《侵權責任法》對生產(chǎn)者不承擔侵權責任或者減輕責任的情形未作規(guī)定。但在第5條中規(guī)定,“其他法律對侵權責任另有特別規(guī)定的,依照其規(guī)定?！薄懂a(chǎn)品質量法》第四十一條第二款:生產(chǎn)者可以證明有下列情形之一的,不承擔補償責任:未將產(chǎn)品投入流通的；產(chǎn)品投入流通時,引起損害的缺陷尚不存在的；將產(chǎn)品投入流通時的科學技術水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在的。1０、索賠途徑(1）因產(chǎn)品存在缺陷導致?lián)p害的,被侵權人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者請求補償，也可以向產(chǎn)品的銷售者請求補償。(2)

產(chǎn)品缺陷由生產(chǎn)者導致的,銷售者補償后，有權向生產(chǎn)者追償。（3)因銷售者的過錯使產(chǎn)品存在缺陷的，生產(chǎn)者補償后,有權向銷售者追償。二、競合1、競合的概念一個法律事實符合多個法律后果的要件，從而導致多個法律后果并存和沖突的現(xiàn)象。２、民事責任的競合指行為人實行某一違反民事義務的行為符合多種民事責任構成要件，從而在民法上導致多種責任形式并存和互相沖突3、請求權競合指某一民事法律事實的發(fā)生,導致某一主體同時享有多個請求權,而這些請求權在民法上無法并存。4、構成要件(1）一個法律事實,涉及行為、事件(2）同時滿足兩個以上法律后果的構成要件，比如侵權和違約（3）幾個法律后果在民法上不能共存,只能擇一5、注意訴訟時效問題：侵權:一般情況下，侵權為２年時效，但是假如是人身損害補償,只有１年時效。環(huán)境侵權訴訟時效為3年。違約:一般是2年時效。拒付或延付租金爭議、寄存財物被丟失或毀損爭議是1年時效。國際貨品買賣協(xié)議時4年時效。三、運送者、倉儲者等第三人的產(chǎn)品責任1、概念因運送者、倉儲者等第三人的過錯使產(chǎn)品存在缺陷，導致別人損害的,產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者補償后，有權向第三人追償。2、特性間接求償與直接求償?shù)慕Y合3、產(chǎn)品責任的補償形式（1）導致?lián)p失的，金錢補償(2)形成妨礙或者危險,并危及別人人身、財產(chǎn)安全的，排除妨礙,消除危險。４、產(chǎn)品投入流通后的補救措施產(chǎn)品投入流通后發(fā)現(xiàn)存在缺陷的,生產(chǎn)者、銷售者應當及時采用警示、召回等補救措施。未及時采用補救措施或者補救措施不力導致?lián)p害的,應當承擔侵權責任。5、生產(chǎn)者，銷售者的跟蹤義務（１)警示制度定義：警示,是指對產(chǎn)品有關的危險或者產(chǎn)品對的使用給予說明、提醒，提請使用者在使用該產(chǎn)品時注意已經(jīng)存在的危險或潛在也許發(fā)生的危險。警示的作用告知使用者已經(jīng)存在的或者也許存在的危險；告知使用者如何避免危險。（2）召回制度（侵權尚未發(fā)生,但知道也許發(fā)生，不是補償制度)定義：產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者,依照法定程序,對其生產(chǎn)或者銷售的缺陷產(chǎn)品以退貨、換貨、修理、更換零配件等方式，及時消除或減少缺陷產(chǎn)品危害的行為。我國已經(jīng)建立的召回制度《食品安全法》《乳品質量安全監(jiān)督管理條例》《食品召回管理規(guī)定》《兒童玩具召回管理規(guī)定》《缺陷汽車產(chǎn)品召回管理規(guī)定》（３）注意根據(jù)規(guī)定,對投入流通后的產(chǎn)品,生產(chǎn)者、銷售者采用的補救措施并不限于警示、召回,而是可以根據(jù)產(chǎn)品的性能、特點等,采用不同的措施。６、產(chǎn)品侵權的處罰性補償(1）概念明知產(chǎn)品存在缺陷仍然生產(chǎn)、銷售，導致別人死亡或者健康嚴重損害的，被侵權人有權請求相應的處罰性補償。（２)處罰性補償又稱“懲戒性補償”,加害人給付受害人超過實際損害數(shù)額的金錢補償,重要目的不在于填補被侵權人的損害,而在于處罰有主觀故意的侵權行為。(3）合用處罰性條款的條件侵權人具有主觀故意嚴重的損害事實因果關系一般只合用于死亡或者健康嚴重損害的情形四、機動車交通事故責任1、一般規(guī)定機動車發(fā)生交通事故導致?lián)p害的,依照道路交通安全法的有關規(guī)定承擔補償責任。《道路交通安全法》第76條：機動車發(fā)生交通事故導致人身傷亡、財產(chǎn)損失的，由保險公司在機動車第三者責任強制保險責任限額范圍內予以補償；局限性的部分，按照下列規(guī)定承擔補償責任：機動車之間發(fā)生交通事故的，由有過錯的一方承擔補償責任;雙方都有過錯的，按照各自