第五章公司的變更和解散

掌握公司變更的概念、程序、方式；理解公司變更的原因和內(nèi)容；重點(diǎn)掌握公司合并與分立、公司的終止與清算的概念、程序及法律意義與法律后果第五章公司的變更和解散第一節(jié)公司合并、分立和組織變更

一、公司的合并

（一）概念公司合并指的是兩個(gè)或者兩個(gè)以上的公司為了生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的需要，依照法律程序，通過(guò)協(xié)商，合并為一個(gè)公司的法律行為

（二）種類(lèi)

1、新設(shè)合并：兩個(gè)或者兩個(gè)以上的公司合并時(shí)，各個(gè)合并公司同時(shí)消滅，同時(shí)創(chuàng)設(shè)一個(gè)新的公司的法律行為。A+B=C

1998年國(guó)泰證券公司與君安證券公司合并為國(guó)泰君安證券股份有限公司2、吸收合并：吸收合并：兩個(gè)或者兩個(gè)以上的公司合并時(shí)，其中一個(gè)公司兼并其他的公司，被兼并的公司法人資格消滅，兼并公司的法人資格繼續(xù)存在，即一個(gè)公司吸收另一個(gè)或幾個(gè)公司的合并方式。

A+B=A或B

1996年波音公司兼并麥道公司公司法規(guī)定第一百七十二條公司合并可以采取吸收合并或者新設(shè)合并。一個(gè)公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。公司法規(guī)定第一百七十三條公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起三十日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。（三）公司合并的程序

1.訂立合并協(xié)議。2.通過(guò)合并決議。3.編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。4.通知和公告?zhèn)鶛?quán)人。5.進(jìn)行資本合并和財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移6.辦理合并登記。（四）合并的法律后果1、公司消滅。消滅的公司應(yīng)當(dāng)作注銷(xiāo)登記手續(xù)。2、公司變更。公司合并后，在注冊(cè)資本、股權(quán)結(jié)構(gòu)、經(jīng)營(yíng)范圍等方面發(fā)生了重大變化，必須進(jìn)行變更登記。3、新設(shè)公司。新設(shè)合并后，新設(shè)立的公司就應(yīng)作設(shè)立登記。4、債權(quán)、債務(wù)主體的變更（權(quán)利義務(wù)的概括承受）。新設(shè)合并中被消滅公司的債權(quán)、債務(wù)由新設(shè)公司繼承；吸收合并中被吸收合并的公司的債權(quán)、債務(wù)為存續(xù)公司繼承。這是公司合并過(guò)程中最重要的法律后果。

(五)公司合并的無(wú)效1.合并無(wú)效的原因（1）違反公司合并應(yīng)經(jīng)股東（大）會(huì)決議的規(guī)定。（2）違反法定程序(尤其是債權(quán)人保護(hù)程序)。(五)公司合并的無(wú)效2.無(wú)效原因的補(bǔ)正雖然公司合并存在無(wú)效的原因，但為了保護(hù)交易安全，穩(wěn)定社會(huì)關(guān)系，在法院判決合并無(wú)效之前，應(yīng)給予當(dāng)事人以補(bǔ)正的機(jī)會(huì)。若當(dāng)事人在法院判決前，補(bǔ)正有關(guān)無(wú)效原因，合并應(yīng)確認(rèn)有效。(五)公司合并的無(wú)效3.合并無(wú)效的法律后果（1）恢復(fù)到合并前的狀態(tài)。（2）無(wú)效判決的溯及力的限制。合并無(wú)效的判決只對(duì)將來(lái)有效，不影響此前存續(xù)公司以合并有效為前提而產(chǎn)生的法律關(guān)系。（3）締約過(guò)失責(zé)任。二、公司的分立（一）概念：公司分立是指一個(gè)公司依據(jù)法定程序，分為兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的法律行為注意與資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓不同;1.內(nèi)容不同2.對(duì)股東地位影響不同3.法律性質(zhì)不同。（二）公司分立的方式我國(guó)《公司法》并未對(duì)分立方式作出明確的規(guī)定，根據(jù)實(shí)踐，通常采用以下兩種方式：1、分解分立（新設(shè)分立）A=B+C

某公司分成一個(gè)或者幾個(gè)公司，原公司法人資格消滅，新分立的公司成為新的公司法人。2、分支分立（派生分立）A=A+B

原公司分出一個(gè)或者幾個(gè)部分，組成新的公司。新的公司取得法人資格，原公司的法人資格依然存在。（三）公司分立的程序1.董事會(huì)制訂分立方案2.做出分立決議，依法需要審批的，應(yīng)履行審批手續(xù)。3.編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單4.通知債權(quán)人。公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。在分立前公司的債務(wù)分擔(dān)一般應(yīng)達(dá)成協(xié)議5.由分立各方訂立分立協(xié)議6.實(shí)施分立行為7.辦理登記手續(xù)理（變更登記、設(shè)立登記或注銷(xiāo)登記）（四）分立的法律后果1.公司的消滅。在公司分解分立后，原公司被全部分解，失去法人資格，應(yīng)當(dāng)辦理注銷(xiāo)登記手續(xù)。2.公司變更。在公司分支分立后，原公司規(guī)模變小或者公司的經(jīng)營(yíng)范圍、方式、股權(quán)結(jié)構(gòu)等發(fā)生變化，公司應(yīng)當(dāng)作變更登記。3.設(shè)立新公司：新成立的具有法人資格的新公司，必須辦理設(shè)立登記。4.權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書(shū)面協(xié)議另有約定的除外。

5.股東的出資或股份的轉(zhuǎn)換案例江蘇某縣金屬機(jī)電化工公司與原告山東某汽車(chē)改裝廠簽訂了汽車(chē)購(gòu)銷(xiāo)合同。在合同履行期間，金屬機(jī)電化工公司分立成為某縣金屬材料公司、機(jī)電設(shè)備公司和化工輕工公司，原公司的主管機(jī)關(guān)按照業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)范圍對(duì)原來(lái)往帳戶(hù)進(jìn)行分割，指定機(jī)電公司償付原告欠款。機(jī)電公司對(duì)此有抵觸，長(zhǎng)期拖欠。原告無(wú)奈將三公司同時(shí)訴上法院。問(wèn)題1.原公司的主管機(jī)關(guān)指定機(jī)電公司償付原告山東某汽車(chē)改裝廠欠款是否有效？2.山東某汽車(chē)改裝廠將某縣金屬材料公司、機(jī)電設(shè)備公司和化工輕工公司等三個(gè)公司作為被告有無(wú)法律依據(jù)？3.上述三公司對(duì)原告承擔(dān)什么法律責(zé)任？（五）公司分立的無(wú)效1.無(wú)效的原因（1）違反公司分立應(yīng)經(jīng)股東（大）會(huì)決議；（2）違反法定程序；（3）分立目的非法。（五）公司分立的無(wú)效2.無(wú)效原因的補(bǔ)正雖然公司分立存在無(wú)效的原因，但為了保護(hù)交易安全，穩(wěn)定社會(huì)關(guān)系，在法院判決合并無(wú)效之前，應(yīng)給予當(dāng)事人以補(bǔ)正的機(jī)會(huì)。若當(dāng)事人在法院判決前，補(bǔ)正有關(guān)無(wú)效原因，合并應(yīng)確認(rèn)有效。（五）公司分立的無(wú)效3.分立無(wú)效的法律后果（1）恢復(fù)到分立前的狀態(tài)。（2）無(wú)效判決的溯及力的限制。無(wú)效的判決只對(duì)將來(lái)有效。公司合并與分立應(yīng)遵循的原則

（一）公司的合并與分立不得損害債權(quán)人的利益。（二）公司的合并與分立必須符合法律程序。1、董事會(huì)擬訂方案，由股東會(huì)作出特別決議。2、涉及國(guó)有企業(yè)須經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門(mén)的批準(zhǔn)。3、公司的合并與分立涉及到發(fā)行或者變更股票的，應(yīng)事先征得證券監(jiān)管機(jī)關(guān)的同意。4、必須依法登記。（三）合并與分立應(yīng)當(dāng)采用法定方式。

三、公司組織形式的變更（一）概念及意義1.概念：不中斷法人資格的情況下，公司由一種組織形式轉(zhuǎn)換成另一種組織形式。2.意義（1）適應(yīng)公司發(fā)展需要，為進(jìn)入資本市場(chǎng)做好準(zhǔn)備。（2）增加公司的靈活性，為退市提供出路。（二）類(lèi)型1、無(wú)限公司變更為兩合公司2、兩合公司變更為無(wú)限公司3、有限公司變更為股份有限公司4、股份有限公司變更為有限公司5、股份有限公司變更為股份兩合公司6、股份兩合公司變更為股份有限公司我國(guó)只存在3、4兩種（三）公司組織變更的條件1.有限公司變更為股份公司的條件（1）符合公司法規(guī)定的股份公司的設(shè)立條件；（2）折合的股份總額應(yīng)當(dāng)相等于公司的凈資產(chǎn)額；（3）為增加資本向社會(huì)公開(kāi)募集股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)依照公司法有關(guān)向社會(huì)公開(kāi)募集股份的規(guī)定辦理。（三）公司組織變更的條件2.股份公司變更為有限公司的條件見(jiàn)有限公司設(shè)立條件（四）公司組織變更程序1.有限公司變更為股份有限公司的程序：（1）董事會(huì)擬訂公司變更方案（2）股東會(huì)決議（3）主管部門(mén)批準(zhǔn)（非所有公司變更必經(jīng)）（4）辦理變更登記2.股份有限公司變更為有限公司的程序（比照上述1.程序）第二節(jié)公司的解散與清算一、公司解散(一）概念又稱(chēng)公司終止，是指業(yè)已依法成立的公司，基于行政決定、法院判決，或發(fā)生公司章程以及法律規(guī)定的終止事項(xiàng)時(shí)，停止其積極的業(yè)務(wù)活動(dòng)，并開(kāi)始處理未了事務(wù)的法律行為。公司法規(guī)定第一百八十條公司因下列原因解散：（一）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（二）股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo)；（五）人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散。公司法規(guī)定第一百八十二條公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。（二）公司解散事由（原因）解散事由分為任意解散和強(qiáng)制解散任意解散又城自愿解散，是公司章程或者股東決議解散強(qiáng)制解散是指公司違反法律規(guī)定，由于政府有關(guān)部門(mén)或法院的強(qiáng)行命令而發(fā)生的公司解散。1.任意解散事由任意解散事由，多由公司章程作詳盡的規(guī)定：(1)公司章程規(guī)定的公司營(yíng)業(yè)期限或公司存續(xù)期間屆滿(mǎn)。(2)股東會(huì)決議。(3)公司合并或分立。(4)公司章程規(guī)定的其他解散事由的出2、強(qiáng)制解散的事由強(qiáng)制解散的事由，多由法律規(guī)定：（1）行政解散。公司依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo)（2）破產(chǎn)解散（3）司法解散（判決解散、命令解散）(2)判決解散條件（打破公司的僵局）1.公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難2.繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失3.通過(guò)其他途徑不能解決的4.持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司《公司法》司法解釋三第一條單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法第一百八十三條規(guī)定的，人民法院應(yīng)予受理：(一)公司持續(xù)兩年以上無(wú)法召開(kāi)股東會(huì)或者股東大會(huì)，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；(二)股東表決時(shí)無(wú)法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；(三)公司董事長(zhǎng)期沖突，且無(wú)法通過(guò)股東會(huì)或者股東大會(huì)解決，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；(四)經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形。（三）解散的效力1.進(jìn)入清算程序；2.限制公司權(quán)利能力，停止公司營(yíng)業(yè)活動(dòng)3公司機(jī)關(guān)的能力受到限制，清算組開(kāi)始主持工作二、公司的清算（一）概念：終結(jié)解散公司的法律關(guān)系，消滅解散公司法人資格的程序。（先散后算）公司清算是指公司因某種原因終止時(shí)（除合并與分立），依照法律程序，對(duì)公司終止時(shí)的財(cái)產(chǎn)和應(yīng)了結(jié)的事務(wù)，選派清算人進(jìn)行處理分配的法律行為。（二）公司的清算的種類(lèi)清算破產(chǎn)清算解散清算法定清算任意清算普通清算特別清算概念解釋1.破產(chǎn)清算:依破產(chǎn)法程序所進(jìn)行的清算2.解散清算:依公司法程序所進(jìn)行的清算3.法定清算:必須依法律規(guī)定的程序進(jìn)行的清算4.任意清算是指可以按照章程或全體股東的意見(jiàn)進(jìn)行的清算。5.普通清算是公司自行依法定程序進(jìn)行的清算，法院不直接干預(yù)其清算事務(wù)，僅實(shí)行一般監(jiān)督6.特別清算是依法院的命令開(kāi)始并在法院嚴(yán)格監(jiān)督下所進(jìn)行的清算。（三）清算組是指在公司宣告解散后，依法律規(guī)定或股東會(huì)議決議成立的，在清算范圍和期間內(nèi)取代董事會(huì)，對(duì)外代表清算法人為清算方面的意思表示，對(duì)內(nèi)執(zhí)行清算事務(wù)的臨時(shí)組織。董事、經(jīng)理隨清算組織成立而解除。地位：清算期間中的公司的代表和執(zhí)行機(jī)構(gòu)公司法規(guī)定第一百八十三條公司因本法第一百八十條第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)、第（五）項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開(kāi)始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。1、清算組組成有限責(zé)任公司由股東組成股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成由法院指定人員組成債權(quán)人申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算（超過(guò)十五日）2、清算組職權(quán)（1）清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；（2）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；（3）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；（4）清繳所欠稅款以及清算過(guò)程中產(chǎn)生的稅款；（5）清理債權(quán)、債務(wù)；（6）處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；（7）代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。（四）清算的程序1.通知債權(quán)人并公告。清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書(shū)之日起三十日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報(bào)其債權(quán)。2.清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單（發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)，向法院申請(qǐng)破產(chǎn)）3.制定清算方案，并報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)4.公司財(cái)產(chǎn)的清償5.公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告，報(bào)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)，并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān)，申請(qǐng)注銷(xiāo)公司登記，公告公司終止。公司財(cái)產(chǎn)的清償順序：（1）支付清算費(fèi)用（2）職工的工資（3）社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定