中國商法的歷史沿革

五、中國商法的歷史沿革(教材，P12-21)

（一）古代

1、歷史脈絡

遠在我國西周時期,就出現(xiàn)了有關契約的商事規(guī)范?！鞣ㄊ肥柏悾褐袊糯跫s的形式（質(zhì)劑—傅別—書契……）契約的本意與發(fā)明者?！吨芏Y·天宮·小宰》規(guī)定小宰的職責是“聽買賣以質(zhì)劑”，“聽稱責（債）以傅別”，“聽取予以書契”?！吨芏Y·地宮·質(zhì)人》記載“大市以質(zhì)，小市以劑”。“質(zhì)劑”是指買賣契約。漢代鄭玄注：“質(zhì)劑者，為之券藏之也。大市人民馬牛之屬，用長券；小市兵器珍異之物，用短券?！辟|(zhì)劑均由官方主管市場的質(zhì)人替買賣雙方制發(fā)。

無論哪種形式，契約均是一分為二。。略有區(qū)別是的：質(zhì)劑為手書一札，前后文相同而從中分開，買賣雙方各執(zhí)半札；傅別則有契券中間寫一個“中”字，從“中”字中間分開，借貸雙方各執(zhí)一半；書契則是書寫兩札，使借用雙方各執(zhí)一札，更接近于現(xiàn)代合同的一式兩份。

而且，西周時已對市場、商稅、價格、門、關，以及外來商人和商業(yè)奴隸，建立了嚴格管理制度。西周不但限制參與流通的商品，而且限制參與交易活動的人。文王時實行鼓勵外來商人的政策，特別在荒年需要糧食入境時，就昭告四方游商，許諾在交通、住宿、貨幣、供給等方面以便利。在此同時，對外來商人規(guī)定了嚴格的管理制度。平時商旅往來要有證明，門關要進行檢查，以防止不應出境的貨物走私外流。

秦商鞅變法改“六法”為“六律”。“關市律”對市場交易、市場管理作了規(guī)定?！皞}律”和“金布律”對物價、貨幣和布在市場上流通的比價作了規(guī)定?！熬ぢ伞币?guī)定制作同一器物，其大小、長短和寬度必須相同，記帳時，不同規(guī)格的產(chǎn)品不得列入同一項帳目等。用法律手段統(tǒng)一幣制，統(tǒng)一度量衡，直接給當時以至西漢商業(yè)的發(fā)展提供了有利條件。漢武帝時，桑弘羊提出鹽鐵專賣和“均輸法”、“平準法”。鹽鐵專營制度為后來歷代王朝沿襲，并不斷擴大范圍，唐朝擴大到茶，宋朝擴大到酒、礬和香料、寶貨。宋朝為扶持商業(yè)發(fā)展，王安石推行變法，頒布了均輸、市場、青苗等一系列有關商業(yè)的法律。

△史海拾貝：王安石變法之青苗法

2、中國古代未能形成商法部門的原因

△課堂思考：中國古代不能產(chǎn)生商法部門的原因何在？

中國古代不能產(chǎn)生真正意義上的商法部門的原因：①經(jīng)濟：自給自足的自然經(jīng)濟△宋詩：郭祥正的《西村》“遠近皆僧剎，西村八九家。得魚無賣處，沽酒入蘆花。”

△宋詩：范成大的《四時田園雜興》之一：“晝出耘田夜績麻，村莊兒女各當家。童孫未解供耕織，也傍桑陰學種瓜?！薄髟姡褐軝嗟摹稘O翁》“轉(zhuǎn)棹收緡日未西，短篷斜閣斷沙低。賣魚買酒歸來晚，風飐蘆花雪滿溪?！?/p>

△清詩：宋元鼎的《題郊居》：“茶爐聲清響竹廊，小亭新構面橫塘。漁夫晚唱煙生浦，桑婦遲歸月滿筐。一嶺山花燒杜宇，滿地春雨浴鴛鴦?；h邊犬吠何人過，不是詩僧是酒狂。”△課堂思考：中國古代小農(nóng)經(jīng)濟的狹隘性②政治：中央集權；禁榷專營；重農(nóng)抑商；閉關鎖國△課堂思考：中國古代中央集權為何強大？

△宋初的王小波、李順起義

公元993年，王小波在青城縣（今四川都江堰西）發(fā)動起義，提出“均貧富”的主張，從者萬余，占青城、彭山。不久，王小波犧牲，李順繼為首領。次年占成都，建大蜀政權，控制四川大部。宋政府派兵鎮(zhèn)壓，攻陷成都，李順遇害。余部堅持戰(zhàn)斗，至995年失敗。起義的一個重要原因是，北宋政府在四川設立了“博買務”，壟斷布帛貿(mào)易，禁止個體農(nóng)民和小商販自由買賣；豪強大地主則投機倒把，敲剝百姓，從中漁利。這就使得越來越貧困的農(nóng)民不斷喪失家業(yè)田產(chǎn)，許多小商販被迫失業(yè)，農(nóng)民的家庭手工業(yè)遭到嚴重破壞。北宋政府還把茶葉劃入專賣。對茶農(nóng)低價購茶，高價賣米，使廣大茶農(nóng)紛紛破產(chǎn)，生路斷絕。宋太宗淳化四年(993年)，四川一帶大旱，造成大饑荒。農(nóng)民在天災人禍的脅迫下，終于奮起反抗，發(fā)動了武裝起義。起義被鎮(zhèn)壓后，博買務也不得不被取消了。△古案追蹤：乾隆年間葉爾羌辦事大臣高樸私采玉石倒賣案△史料：唐、宋、明時的中國航海業(yè)及明清時的海禁③文化：儒家文化的重義輕利觀儒家文化的重義輕利:舍生取義。

司馬遷：“行賈，丈夫賤行也?！敝袊糯灿姓苋酥乩?，但不占主流。如韓非子認為：上古時期，由于人口少，自然資源豐富，足夠人們享用，人們不耕不織，尚且有余，故不爭。當今社會人口多，而財物少，人們即使“事而勞”，仍然“供養(yǎng)薄”。因此，為了物質(zhì)生活資料，而產(chǎn)生掠奪與戰(zhàn)爭。儒家文化的重義輕利同西方重利文化形成鮮明對比。

如，德謨克利特認為，由于物質(zhì)需要，人們必須向動物和自然“學習”、“摹仿”，這樣才能提高生產(chǎn)技能，從而推動了社會和文明的發(fā)展。又如，孟德斯鳩認為：哪里有商業(yè)，哪里就有善良的風俗，哪里有善良的風俗，哪里就有商業(yè)。這是一條普遍的規(guī)律。

④法律：諸法合體

⑤社會：宗法等級制度；四民排序

△中國古代的四民排序（士——農(nóng)——工——商）辨天下之四人，使各專其業(yè)：習學文、武者為士，肆力耕桑者為農(nóng)，巧作器用者為工，屠、沽、興販者為商。（《唐書·職官志》）知識分子——儒生階層（或稱士官階層）。如：作官的白居易、杜甫，沒作官的李白、孟浩然地位都很高。

△科舉：中國古代知識分子的命運——杜羔的遭遇

商人——商人階層。

韓愈：“巫醫(yī)樂師百工之人，君子不齒?！眲罱⑽鳚h后頒詔：商人不得穿絲織衣服，不得帶兵器，不得坐車馬，不得做官等。西晉時還規(guī)定商賈都得戴頭巾，上寫姓名及其所賣物品的名稱，一只腳穿黑鞋，一只腳穿白鞋，將商人打入不能與士大夫為伍的“市井”下九流之列。

通常的情況下，甚至赴宴之中，商人也不能與達官貴人同坐。公元700年，武三思、張易之兄弟頗有權勢，一次宴飲于宮中，張易之“張蜀商宋霸子數(shù)人在坐同博”，韋安石便向武則天告狀，說是：“商賈賤類，不應與此會”，并叫左右之人將他們“逐出”，與宴者以為他們得罪了武則天的紅人張易之，武則天一定會怪罪于他們，因而全部大驚失色，不料武則天竟“以其言直，勞勉之”。明代以后，中國商人階層的形成一開始就表現(xiàn)出它的地域色彩，形成十大商幫，南方居多，有徽州、寧波、福建、廣東等商幫，北方少之，有山西、陜西等商幫。山西商幫以善理財、獨創(chuàng)票號著稱；徽州商幫則表現(xiàn)為亦賈亦儒，賈儒結合；福建、廣東商幫以海商為主體，表現(xiàn)出亦商亦盜的組織形式?！麝儽鼻楦瑁骸蹲呶骺凇贰敖幸宦暶妹脝涯銣I莫流，淚蛋蛋就是哥哥心上的油。實心哥哥不想走，真魂魂繞在妹妹身左右?！顺Ｕf樹挪死來人挪活，又不是哥哥一人走西口?！。H親！到夜晚你關好大門放開狗?！幸宦暶妹脝涯銣I莫流，掙上那十斗八斗我就往回走?！保ǘ┙袑W者認為，直到1800年中國始終是世界（經(jīng)濟）的中心。但近代意義的商法則始于清朝末年。

△知識背景：第一次鴉片戰(zhàn)爭與“商戰(zhàn)”口號的提出在大辦洋務中出現(xiàn)了一批官辦、官督商辦和官商合辦企業(yè)，它們的發(fā)展帶動了民族工業(yè)的發(fā)展。

△知識背景：洋務運動代表人物

李鴻章（1823—1901年）：1870年，在曾國藩推薦下，李鴻章代替曾國藩任直隸總督兼北洋大臣。從70年代開始，他陸續(xù)開辦軍火工廠和籌建北洋海軍，同時，又開辦一些民用工業(yè)，如輪船招商局、開平煤礦、天津電報局、津榆鐵路、上?？棽季值?。左宗棠（1812—1885年）：1866年以閩浙總督身份創(chuàng)辦福州船政局。次年調(diào)任陜甘總督，曾辦蘭州制造局，因西北盛產(chǎn)羊毛，又辦蘭州織呢局。

張之洞（1837—1909年）：1882年任山西巡撫。中法戰(zhàn)爭爆發(fā)，張之洞力主與法決戰(zhàn)，清廷授以兩廣總督之職，張捐銀三千兩獎給抗法將領劉永福，并奏請起用前廣西提督馮子材督師。馮子材在鎮(zhèn)南關、諒山大敗法軍，張之洞名聲大增。他于1889年任湖廣總督，在湖北建成湖北織布局，漢陽煉鐵廠，漢陽兵工廠等，成為與李鴻章齊名的洋務要人。(△對聯(lián)故事：張之洞憤對洋人——“琵琶琴瑟八大王單戈對戰(zhàn)——魑魅魍魎四小鬼合手擒拿”）

商事關系的發(fā)展產(chǎn)生了法律調(diào)整的需求。光緒帝在變法維新中，把制定商法看成是“通商惠國工之經(jīng)國要政”。1897年，改良派代表人物之一的康有為在給光緒帝的《應詔統(tǒng)籌全局折》中首次提出了仿照資本主義國家法律來制定中國商法的主張，但因變法失敗而夭折。光緒三十二年（1906年）七月，光緒皇帝頒布了一道名為《宣示預備立憲諭》的詔書，宣布要“仿行憲政，大權統(tǒng)于朝廷，庶政公諸輿論”。顯然，這道詔書的改革激進程度要遠超8年前被稱為戊戌變法綱領性文件的《明定國是詔》。在那份詔書里，光緒皇帝和維新派們不敢公然宣布要“更訂法制”，對于君主立憲、政治改革更是只字未提。是不是經(jīng)過8年時間，光緒皇帝的思想更為解放，所以才能下決心立憲了呢？答案是否定的。事實上，這份《宣示預備立憲諭》反映的根本不是光緒皇帝的思想，而是慈禧太后的思想，在詔書的一開始對這一點就說得很清楚了——“朕欽奉慈禧皇太后懿旨”?！髡n堂思考：什么原因促使清朝最高統(tǒng)治者慈禧太后轉(zhuǎn)而支持改革呢？△日俄戰(zhàn)爭：兩個強盜之間的爭奪

1904年，經(jīng)過長期備戰(zhàn)的日本決定對俄開戰(zhàn)。2月8日夜，日本聯(lián)合艦隊在司令官東平八郎的指揮下，未經(jīng)宣戰(zhàn)就偷襲了位于朝鮮仁川和中國旅順的俄太平洋艦隊，以僅失6人的代價造成了俄軍艦2沉3傷的重大損失，率先取得了制海權。1904年5月，日本陸