第一章 夏商時(shí)期的

第一章夏商的法律制度

（約公元前21世紀(jì)—公元前11世紀(jì)）本章主要內(nèi)容：第一節(jié)中國法的起源第二節(jié)夏代的法律制度第三節(jié)商代的法律制度本章導(dǎo)讀：公元前21世紀(jì)，夏禹破壞了傳統(tǒng)的部落“禪讓”制，傳位于子啟，正式建立以“夏后氏”為核心的夏政權(quán)。夏是中國歷史上第一個(gè)奴隸制國家。公元前16世紀(jì)，商湯率部推翻夏桀統(tǒng)治，建立商政權(quán)，到公元前11世紀(jì)，為西周所亡。商代是中國歷史上第一個(gè)有文字可考的王朝。夏商時(shí)期是中國古代法律制度初步形成和早期發(fā)展階段。第一節(jié)中國法的起源一、馬克思主義關(guān)于國家與法的起源的一般理論1.法律是社會(huì)生產(chǎn)發(fā)展到一定階段上，隨著私有制、階級(jí)和國家的出現(xiàn)而產(chǎn)生的。2.從氏族習(xí)慣到習(xí)慣法，再從習(xí)慣法到成文法。3.受宗教、道德的極大影響。第一節(jié)中國法的起源二、中國國家和法的起源及其依據(jù)1.恩格斯《家庭、私有制和國家的起源》論國家不同于氏族組織的特征：按地區(qū)來劃分它的國民公共權(quán)力的設(shè)立捐稅。第一節(jié)中國法的起源二、中國國家和法的起源及其依據(jù)2.夏代已具備國家的特征《漢書·郊祀志上》：禹收九牧之金，鑄九鼎，象九州?！抖Y記·明堂位》：夏后氏官百?！妒酚洝は谋炯o(jì)》：自虞夏時(shí)，貢賦備矣。九州圖第一節(jié)中國法的起源三、中國古代關(guān)于法律起源的幾種觀點(diǎn)（一）起源于黃帝時(shí)代說

《商君書·畫策》：皇帝作為君臣上下之義，父子兄弟之禮，夫婦妃匹之合，內(nèi)行刀具，外用甲兵。（二）起源于堯舜時(shí)代說

《竹書紀(jì)年》：帝舜三年，命咎陶造律。（三）起源于夏代說

《左傳·昭公六年》夏有亂政，而作《禹刑》。（注：妃匹，配偶；咎陶，即咎繇，皋陶。）第一節(jié)中國法的起源三、中國古代關(guān)于法律起源的幾種觀點(diǎn)（四）“刑起于兵”、“兵刑合一”說

刑起于兵：法律源于古代的氏族戰(zhàn)爭兵刑合一：戰(zhàn)爭和刑法、刑罰是一回事，二者在本質(zhì)上是一致的。《國語·魯語上》臧文仲言：大刑用甲兵，其次用斧鉞；中刑用刀鋸，其次用鉆笮；薄刑用鞭撲，以威民也。（韋昭注：“鉆，臏刑也。笮，黥刑也?！保┑谝还?jié)中國法的起源四、中國古代“刑”、“法”、“律”字的演變及其含義（一）“刑”字的演變及其含義

在西周銅器銘文中，已發(fā)現(xiàn)有“刑”字。有兩種字形:一為“”，一為“井”。《說文解字》云:“，罰罪也，從刀、從井。”本義即征伐、殺戮。此義源于古代“兵刑不分”的觀念?！熬弊质氰T造青銅器所用模范的象形。所以“”字還有模型、模范之義，又引申為規(guī)范、法。第一節(jié)中國法的起源四、中國古代“刑”、“法”、“律”字的演變及其含義（二）“法”字的演變及其含義西周銅器銘文中已經(jīng)有“法”字的古體《說文解字》對(duì)古“法”字的解釋最為著名:“，刑也。平之如水，從水，廌所以觸不直者去之，從廌去?！弊ⅲ?/p>

廌zhì，

或作“獬豸”，古代傳說中的異獸，能辯是非曲直。碑刻上的“法”字獬豸獬豸獬豸獬豸獬豸獬豸獬豸第一節(jié)中國法的起源四、中國古代“刑”、“法”、“律”字的演變及其含義（三）“律”字的演變及其含義甲骨文中已經(jīng)出現(xiàn)?！奥伞?，“聿”之繁文，本義行列、標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)矩。“師惟律用”之“律”有紀(jì)律、軍法、戰(zhàn)時(shí)號(hào)令之義，是從“律”字的本義引申而來。后來的法律意義上的“律”，也是由此發(fā)展而來的?！奥伞弊值某霈F(xiàn)：戰(zhàn)國晚期全國走向統(tǒng)一，統(tǒng)治事務(wù)日益繁雜，因而需要更多具體規(guī)章制度。第二節(jié)夏代的法律制度一、“天討”、“天罰”的神權(quán)法思想夏代立法指導(dǎo)思想：“恭行天罰”的神權(quán)法思想1.“聽命于神”：“有夏服天命”（《尚書·召誥》）2.“王權(quán)神授”：國家政權(quán)及其權(quán)力是神授的。3.“法自天命”：法律是神意的體現(xiàn)。4.“代天行罰”：法律的實(shí)施是“恭行天罰”。第二節(jié)夏代的法律制度二、夏代的《禹刑》

（一）《禹刑》的由來僅見于《左傳·昭公六年》。晉國的叔向在抨擊鄭國子產(chǎn)“鑄刑書”時(shí)提到:“夏有亂政，而作《禹刑》?！?/p>

一般認(rèn)為，《禹刑》可能是夏代法律的名稱，后人為紀(jì)念夏的先祖禹而命名。

第二節(jié)夏代的法律制度二、夏代的《禹刑》

（二）《禹刑》的性質(zhì)、內(nèi)容性質(zhì)：相當(dāng)于現(xiàn)代的刑法典內(nèi)容：1.具體內(nèi)容已經(jīng)無法考訂2.《夏書》載:“昏、墨、賊，殺?！薄盎琛弊铮醋约鹤隽藟氖露`取他人的美名;“墨”罪，即貪得無厭，敗壞官紀(jì);“賊”罪，即肆無忌憚地殺人。這三種罪都要處以死刑。3.《漢書·刑法志》:“禹承堯舜之后，自以德衰而制肉刑?！钡诙?jié)夏代的法律制度三、文獻(xiàn)記載所見中國古代最早的軍法《尚書·甘誓》記載了夏代的軍法。其云:“大戰(zhàn)于甘，乃召六卿。王曰:‘嗟！六事之人，予誓告汝。有扈氏威侮五刑，怠棄三正，天用剿絕其命。今予惟恭行天之罰。左不攻于左，汝不恭命；右不攻于右，汝不恭命；御非其馬之正，汝不恭命。用命，賞于祖；弗用命，戮于社。予則孥戮汝。’”（P21）

注：孥戮，誅及子孫?？讉鳎骸版郏右?。非但止汝身，辱及汝子，言恥累也。”第二節(jié)夏代的法律制度四、夏代的監(jiān)獄1.夏朝初期，沒有專門囚禁罪犯的監(jiān)獄?！吨駮o(jì)年》：夏帝芬“三十六年，作圜土”。2.夏代的監(jiān)獄稱為“夏臺(tái)”或“均臺(tái)”《史記?夏本紀(jì)》：桀不務(wù)德而武傷百姓，百姓弗堪。乃召湯而囚之夏臺(tái)，已而釋之?！端麟[》云：“獄名，夏曰夏臺(tái)。”注：圜yuán，武傷：以武力殺傷第二節(jié)夏代的法律制度四、夏代的主要罪名1.昏、墨、賊2.威侮五行：輕慢，不敬上天。3.弗用命：不服從命令4.不孝第二節(jié)夏代的法律制度五、夏代的刑罰可能有五種：墨、劓、剕（臏）、宮和大辟。1.墨刑：在犯罪人面部或額部刺字并涂墨；2.劓刑：割去犯罪人的鼻子；3.剕（臏）刑：砍去犯罪人的腿；4.宮刑：毀壞犯罪人的生殖器官；5.大辟：死刑。后世將其稱為“夏代五刑”或“奴隸制五刑”。第三節(jié)商代的法律制度商原是生活在黃河中下游的一個(gè)部族，夏朝時(shí)臣服于夏，成為夏的一個(gè)屬國。大約在公元前16世紀(jì)，商湯滅夏，建立商朝，定都于亳（今河南商丘)，后幾經(jīng)遷都，最后定都于殷(今河南安陽)。因此，商又稱殷商或殷。在公元前1027年，殷商為西周所滅。商朝是中國歷史上第一個(gè)有可靠文字可考的王朝。第三節(jié)商代的法律制度一、商代法律思想的發(fā)展“天討”、“天罰”的神權(quán)法思想在商代發(fā)展到了高峰1.幾乎無事不卜，無日不卜。2.定罪量刑訴諸鬼神。3.《禮記·曲禮》:“敬鬼神，畏法令也?！薄熬垂砩瘛钡哪康氖菫榱耸姑瘛拔贩睢?.將實(shí)施刑罰說成是秉承神意，代天行罰。第三節(jié)商代的法律制度二、《湯刑》及商代的主要法律形式1、刑：即《湯刑》?！蹲髠鳌ふ压辍酚涊d:“商有亂政，而作《湯刑》?！薄稖獭肥巧檀囊粋€(gè)基本法律，整個(gè)商代一直適用。2、單行法規(guī)：針對(duì)某一具體事物或人所發(fā)布的命令。如：《湯之官刑》，還有“棄灰之法”。3、王命：誓、命、誥，商王所發(fā)布的命令，具有較高的法律效力。如：《湯誓》第三節(jié)商代的法律制度三、主要罪名及刑名（一）主要罪名不吉不迪：行為不善，不按正道行事。顛越不恭：狂妄，放肆，違法亂紀(jì)，不從王命。暫遇奸宄（音：漸隅奸軌）：暫，詐欺；遇，奸邪。暫遇奸宄，指欺詐奸邪，違法作亂，做壞事。不孝：《呂氏春秋·孝行》引《商書》說：“刑三百，罪莫重于不孝?！蔽罪L(fēng)：沉醉于歌舞，處以罰絲。棄灰于公道：向公道上揚(yáng)灰。第三節(jié)商代的法律制度三、主要罪名及刑名（二）刑名“刑名從商”。即認(rèn)為刑罰之名稱始于商代。商代的刑罰：炮格、醢、脯、斷手、罰絲、劓殄（tiǎn）甲骨文所見商代的刑罰：從其字形來分析，商代已有后世“五刑”的濫觴，如“竟”（黥刑）、“自刂”（“劓”字的古體）、“刖”、“且刂”（后世宮刑的古字）以及涉及死刑的字（如“伐”“豆殳”）等第三節(jié)商代的法律制度四、商代的民事、婚姻、繼承制（一）民事法律制度

土地所有權(quán)，一般認(rèn)為，從法律上講是為王所有，不存在土地私有制。商王享有最高的土地所有權(quán)，將土地分賜給貴族使用。奴隸則被作為私有財(cái)產(chǎn)，可以任意轉(zhuǎn)讓和買賣其他財(cái)產(chǎn)，以家庭為單位，由家長占有、管理，家庭的一般成員不享有財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。第三節(jié)商代的法律制度四、商代的民事、婚姻、繼承制（二）婚姻制度商代的貴族實(shí)際上實(shí)行一夫多妻制度，還盛行姊妹隨嫁的媵嫁制。（三）繼承制度初期，王位兄終弟及與父死子繼并行，但以前者為主要原則。末期，父死子繼基本上代替了兄死弟及，但也出現(xiàn)了嫡長子繼承的現(xiàn)象。第三節(jié)商代的法律制度五、商代的司法制度（一）司法機(jī)關(guān)與審判活動(dòng)

1.“神