第六章外商投資企業(yè)法

第六章

外商投資企業(yè)法第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述.一、外商投資企業(yè)的概念與種類1、外商投資企業(yè)的概念指依照中華人民共和國(guó)法律的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的，由中國(guó)投資者和外國(guó)投資者共同投資或者僅由外國(guó)投資者投資的企業(yè)。2、外商投資企業(yè)的特征是外商直接投資舉辦的企業(yè)，不是間接投資；是吸引外國(guó)私人投資舉辦的企業(yè)，不是政府援助；外商投資企業(yè)是中國(guó)企業(yè)。例1（多選題）：外商投資企業(yè)是吸引外國(guó)（）投資舉辦的企業(yè)。A．私人B．政府C．個(gè)人D．企業(yè)法人答案：ACD外商投資企業(yè)的種類1、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)（股權(quán)式合營(yíng)企業(yè)）2、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)（契約式合營(yíng)企業(yè)）3、外資企業(yè)（外商獨(dú)資經(jīng)營(yíng)企業(yè)）4、中外合資股份有限公司它是指外國(guó)股東和中國(guó)股東依中國(guó)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的，全部資本由等額股份構(gòu)成，股東以其所認(rèn)購(gòu)的股份對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，中外股東共同持有公司股份的企業(yè)法人。例2（多選）：下列各項(xiàng)中（）屬于外商投資企業(yè)。A．外國(guó)某公司與中國(guó)某公司，經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的，由雙方共同投資、共同經(jīng)營(yíng)，按照各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧的企業(yè)。B．外國(guó)某自然人同中國(guó)自然人，經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的由雙方通過訂立合作合同約定各自的權(quán)利與義務(wù)的企業(yè)。C．經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的某外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)。D．外國(guó)某公司與中國(guó)某公司，經(jīng)中國(guó)政府批準(zhǔn)，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的股份有限公司。答案：AD二、外商投資企業(yè)法概述基本原則尊重國(guó)家主權(quán)和經(jīng)濟(jì)利益原則平等互利原則參照國(guó)際慣例原則三、外商投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)(一）并購(gòu)形式1、股權(quán)并購(gòu)?fù)鈬?guó)投資者購(gòu)買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者認(rèn)購(gòu)境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更為外商投資企業(yè)。2、資產(chǎn)并購(gòu)（1）先設(shè)立，再并購(gòu)（2）先并購(gòu)，再設(shè)立（二）并購(gòu)要求P111（三）注冊(cè)資本和投資總額股權(quán)并購(gòu)后的外商投資企業(yè)，除國(guó)家另有規(guī)定外，投資總額的上限為：（1）注冊(cè)資本為210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的10/7倍；（2）注冊(cè)資本在210-500萬美元之間的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的2倍；（3）注冊(cè)資本在500-1200萬美元之間的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的2.5倍；（4）注冊(cè)資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊(cè)資本的3倍；（四）出資期限（1）外商投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)情形一：自營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)——向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)——支付全部對(duì)價(jià)情形二：遇特殊情況延長(zhǎng)——自營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對(duì)價(jià)的60%以上，1年內(nèi)付清全部對(duì)價(jià)。（2）外國(guó)投資者認(rèn)購(gòu)境內(nèi)公司增資有限公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東，應(yīng)當(dāng)在公司申請(qǐng)外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照時(shí)繳付不低于20%的新增注冊(cè)資本。（四）出資期限（3）外商投資資產(chǎn)并購(gòu)的情形一：投資者應(yīng)當(dāng)在擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的合同、章程中規(guī)定出資期限。對(duì)與該資產(chǎn)對(duì)價(jià)等價(jià)額部分的出資，投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)向境內(nèi)企業(yè)支付全部對(duì)價(jià)。情形二：遇特殊情況延長(zhǎng)——自營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對(duì)價(jià)的60%以上，1年內(nèi)付清全部對(duì)價(jià)，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。

（4）外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)情形一：外國(guó)投資者的出資比例低于注冊(cè)資本25%，以現(xiàn)金出資，應(yīng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資的，自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。（五）25%的規(guī)定（1）外國(guó)投資者在并購(gòu)所設(shè)外商投資企業(yè)注冊(cè)資本中出資比例高于25%，該企業(yè)享受外商投資企業(yè)待遇；外國(guó)投資者在并購(gòu)所設(shè)外商投資企業(yè)注冊(cè)資本中出資比例低于25%，該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇；（2）境內(nèi)公司以其在境外合法設(shè)立或者控制的公司的名義并購(gòu)與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司，所設(shè)立的外商投資企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇；但該境外公司認(rèn)購(gòu)境內(nèi)公司增資，或者該境外公司向并購(gòu)后所設(shè)企業(yè)增資，增資額占所設(shè)企業(yè)注冊(cè)資本的比例達(dá)到25%以上的除外。（六）審批與登記（1）審批機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到全部申請(qǐng)文件之日起30日內(nèi)，依法決定批注或者不批準(zhǔn)。（2）投資者應(yīng)當(dāng)自收到批準(zhǔn)書之日起30日內(nèi)，向登記管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理登記。（七）反壟斷審查有規(guī)定情形之一的，投資者應(yīng)向商務(wù)部和國(guó)家工商行政管理總局報(bào)告應(yīng)有關(guān)請(qǐng)求，認(rèn)為涉及市場(chǎng)份額巨大，或者存在其他重要因素的，也可以要求外國(guó)投資者作出報(bào)告。90日內(nèi)，召集舉行聽證會(huì)，并依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。第二節(jié)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法一、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的概念（一）、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的概念它是外國(guó)合營(yíng)者和中國(guó)合營(yíng)者依照中華人民共和國(guó)法律的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的，由雙方共同投資、共同經(jīng)營(yíng)，按照各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧的企業(yè)。（二）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的特征主體是外國(guó)合營(yíng)者和中國(guó)合營(yíng)者權(quán)益按出資比例分配組織形式是有限責(zé)任公司，最高權(quán)力機(jī)構(gòu)是董事會(huì)是中國(guó)法人（三）功能和作用1、從資本輸出國(guó)來看（1）可以減少本國(guó)政策變化與國(guó)家征收的風(fēng)險(xiǎn)。（2）通過當(dāng)?shù)睾献髡叩膮f(xié)助，可以在資源、資金上得到方便。（3）可以得到稅收減免的優(yōu)惠。（4）可以利用雙方經(jīng)濟(jì)協(xié)作關(guān)系而得到良性發(fā)展。2、從資本輸入國(guó)來看（1）利用外資，解決國(guó)內(nèi)資金不足的問題。（2）引進(jìn)先進(jìn)設(shè)備和技術(shù)，發(fā)展本國(guó)經(jīng)濟(jì)實(shí)力。（3）利用外國(guó)投資者的銷售經(jīng)驗(yàn)和銷售渠道，促進(jìn)本國(guó)產(chǎn)品出口，擴(kuò)大外匯收入。（4）吸收外國(guó)先進(jìn)管理經(jīng)驗(yàn)，提高本國(guó)企業(yè)的管理水平。（5）加速培養(yǎng)本國(guó)的技術(shù)人才和企業(yè)家。（四）立法情況1979年7月1日第五屆全國(guó)人民代表大會(huì)第二次會(huì)議通過《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》。1990年4月4日第七屆全國(guó)人民代表大會(huì)第三次會(huì)議修改，2001年3月15日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)第四次會(huì)議再次修改。二、合營(yíng)企業(yè)的設(shè)立（一）設(shè)立的條件1、采用先進(jìn)技術(shù)設(shè)備和科學(xué)方法，能增加產(chǎn)品品種，提高產(chǎn)品質(zhì)量和產(chǎn)量，節(jié)約能源和原材料。2、有利于技術(shù)改造，能做到投資少，見效快，收益大。3、能擴(kuò)大產(chǎn)品出口，增加外匯收入。4、能培訓(xùn)技術(shù)人員和管理人員。（一）設(shè)立的條件申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合營(yíng)企業(yè)有下列情況之一的，不予批準(zhǔn)：（1）有損中國(guó)主權(quán)的；（2）違反中國(guó)法律的；（3）不符合中國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的；（4）造成環(huán)境污染的；（5）簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營(yíng)一方權(quán)益的。（二）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)設(shè)立的程序1、中外雙方相互選擇和考察2、雙方簽訂《合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)意想書》3、由中國(guó)合營(yíng)者向企業(yè)主管部門呈報(bào)擬于外國(guó)合營(yíng)者設(shè)立合營(yíng)企業(yè)的項(xiàng)目建議書和初步可行性研究報(bào)告4、談判并訂立合營(yíng)協(xié)議、合同、章程5、審核批準(zhǔn)6、登記成立（三）合營(yíng)企業(yè)的資本1、合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本是指為設(shè)立合營(yíng)企業(yè)在工商行政管理機(jī)關(guān)登記注冊(cè)的資本，應(yīng)為合營(yíng)企業(yè)各方認(rèn)繳的出資額之和。2、投資比例外國(guó)合營(yíng)者的出資比例一般不得低于該企業(yè)注冊(cè)資本的25%。例題】（單選）：根據(jù)有關(guān)規(guī)定，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的外國(guó)投資者出資比例低于注冊(cè)資本25%的，下列表述中，正確的是（）。A.外國(guó)投資者應(yīng)當(dāng)自營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)一次繳清出資B.該企業(yè)的設(shè)立不需要經(jīng)過外商投資企業(yè)審批機(jī)關(guān)審批C.該企業(yè)不得享受合營(yíng)企業(yè)的優(yōu)惠待遇D.該企業(yè)不能取得法人資格答案：C3、合營(yíng)企業(yè)的投資總額（1）按照合營(yíng)企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動(dòng)資金的總和。（2）投資總額=注冊(cè)資本+借入資本（3）合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本與投資總額的關(guān)系注冊(cè)資本與投資總額的比例要符合法律規(guī)定合營(yíng)企業(yè)在合營(yíng)期內(nèi)不得減少其注冊(cè)資本。投資總額注冊(cè)資本/投資總額特別規(guī)定300萬美元以下7/10300萬美元——1000萬美元1/2投資總額為300萬～420萬的，注冊(cè)資本至少210萬

1000萬美元——3000萬美元2/5投資總額為1000萬～1250萬的，注冊(cè)資本至少500萬3000萬美元以上1/3投資總額為3000萬～3600萬的，注冊(cè)資本至少1200萬單選根據(jù)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法，下列符合規(guī)定的有（）A.注冊(cè)資本150萬美元，投資總額200萬美元B.注冊(cè)資本300萬美元，投資總額620萬美元C.注冊(cè)資本600萬美元，投資總額1500萬美元D.注冊(cè)資本1500萬美元，投資總額3900萬美元答案：C單選某中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本500萬美元，則該企業(yè)的投資總額最多為（）。A．1000萬美元B．1250萬美元C．1500萬美元D．3000萬美元答案：B單選某中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)投資總額為400萬美元，則該企業(yè)的注冊(cè)資本應(yīng)不低于（）。A．160萬美元B．280萬美元C．210萬美元D．200萬美元答案：C單選國(guó)內(nèi)企業(yè)甲與外國(guó)投資者乙共同投資舉辦中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)丙，其中甲出資60%，乙出資40%；投資總額為400萬美元。根據(jù)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)甲乙出資額的表述中，正確的是（

）。A.甲至少應(yīng)出資240萬美元，乙至少應(yīng)出資160萬美元B.甲至少應(yīng)出資126萬美元，乙至少應(yīng)出資84萬美元C.甲至少應(yīng)出資120萬美元，乙至少應(yīng)出資80萬美元D.甲至少應(yīng)出資168萬美元，乙至少應(yīng)出資112萬美元答案：B（四）合營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方的出資方式合營(yíng)企業(yè)各方可以用貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場(chǎng)地使用權(quán)等作價(jià)出資。外國(guó)投資者以現(xiàn)金出資時(shí)，只能以外幣出資；經(jīng)批準(zhǔn)，外國(guó)投資者可以用從中國(guó)境內(nèi)舉辦的其他外資企業(yè)獲得的人民幣利潤(rùn)出資。（具體要求見P115-116）（五）合營(yíng)企業(yè)合營(yíng)各方的出資期限一次繳納的6個(gè)月內(nèi)繳清分期繳納的：第一期不低于15%，3個(gè)月內(nèi)繳清全部出資期

注冊(cè)資本繳納期限

50萬以下

1年50萬—100萬

1年半100—300萬

2年300—1000萬

3年

1000萬以上審批機(jī)關(guān)審定單選某中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本為200萬美元，中國(guó)合營(yíng)者的出資比例為60%，外國(guó)合營(yíng)者的出資比例為40%，雙方約定分期繳付出資。其中，外國(guó)合營(yíng)者第一期出資不得低于（

）。A.12萬美元B.18萬美元C.24萬美元D.30萬美元【答案】：A單選某中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的投資總額為1200萬美元，合營(yíng)企業(yè)合同中約定雙方分期繳付出資。其中，外國(guó)合營(yíng)者第一期繳付出資的數(shù)額至少為（

）萬美元。A.18B.18.75C22.5D.45【答案】：B單選中國(guó)甲公司擬與外國(guó)乙公司共同投資設(shè)立丙中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)。丙企業(yè)的注冊(cè)資本為600萬美元，其中甲公司出資400萬美元，乙公司出資200萬美元。合營(yíng)合同約定中外投資各方分兩期繳付出資。2010年5月10日，丙企業(yè)取得工商行政管理部門于2010年5月5日簽發(fā)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照。下列有關(guān)乙公司第一期繳付出資的表述中，正確的是（

）。A.乙公司應(yīng)于2010年8月5日前至少繳付30萬美元B.乙公司應(yīng)于2010年8月10日前至少繳付50萬美元C.乙公司應(yīng)于2010年11月5日前至少繳付30萬美元D.乙公司應(yīng)于2010年11月10日前至少繳付50萬美元【答案】A單選外國(guó)投資者甲收購(gòu)我國(guó)境內(nèi)企業(yè)乙51%的股權(quán)于2008年10月8日設(shè)立中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)丙。經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，甲于2009年1月15日支付了購(gòu)買股權(quán)總金額50%的款項(xiàng)，于2009年3月20日支付了購(gòu)買股權(quán)總金額20%的款項(xiàng)，于2009年10月5日支付了剩余的購(gòu)買股權(quán)款項(xiàng)。根據(jù)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度的規(guī)定，乙取得丙控股權(quán)的時(shí)間是（

）。A.2008年10月8日B.2009年1月15日C.2009年3月20日D.2009年10月5日【答案】：D【解析】：考點(diǎn)為外國(guó)投資者收購(gòu)境內(nèi)資產(chǎn)購(gòu)買金的支付。對(duì)通過收購(gòu)境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或者股權(quán)設(shè)立外商投資企業(yè)的外國(guó)投資者，應(yīng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部購(gòu)買金。對(duì)特殊情況需要延長(zhǎng)支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)審批后，應(yīng)自營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付購(gòu)買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購(gòu)買金，并按實(shí)際繳付的出資額的比例分配收益?？毓赏顿Y者在付清全部購(gòu)買金之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表。本題外國(guó)投資者是在2009年10月5日付清了全部購(gòu)買金，所以在2009年10月5日取得了控股權(quán)。

(六）合營(yíng)企業(yè)的組織形式和組織結(jié)構(gòu)1.組織形式所有中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司2.組織機(jī)構(gòu)董事會(huì)1、性質(zhì)

最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，不設(shè)股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)。合營(yíng)一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，其他方擔(dān)任副董事長(zhǎng)。2、職權(quán)：討論決定一切重大問題3、會(huì)議制度2/3以上董事出席方可舉行，決議方式根據(jù)章程特別決議：須經(jīng)出席會(huì)議的董事一致通過方可通過：

（1）修改章程（2）增減注冊(cè)資本（3）合并、分立（4）終止、解散（七）財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)管理（1）合營(yíng)各方的出資證明書（2）合營(yíng)企業(yè)的年度會(huì)計(jì)報(bào)表（3）合營(yíng)企業(yè)清算的會(huì)計(jì)報(bào)表（八）合營(yíng)期限約定期限，合營(yíng)各方同意延長(zhǎng)的，應(yīng)在距合營(yíng)期滿6個(gè)月前提出申請(qǐng)。下列行業(yè)必須約定合營(yíng)期限：1、服務(wù)性行業(yè)2、從事土地開發(fā)及經(jīng)營(yíng)房地產(chǎn)的3、從事資源勘查開發(fā)的4、限制類投資項(xiàng)目三、解散和清算（一）解散事由1、合營(yíng)期限屆滿；2、合營(yíng)企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；3、合營(yíng)一方不履行合營(yíng)企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；4、因不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；5、合營(yíng)企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營(yíng)目標(biāo)，同時(shí)又無發(fā)展前途；三、解散和清算（二）清算委員會(huì)清算委員會(huì)的成員應(yīng)當(dāng)在合營(yíng)企業(yè)的董事中選任。董事不能擔(dān)任時(shí)，合營(yíng)企業(yè)可以聘請(qǐng)中國(guó)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律師擔(dān)任。單選合營(yíng)企業(yè)的形式是（）

A．有限責(zé)任公司

B．無限責(zé)任公司

C．股份有限責(zé)任公司

D．董事會(huì)答案：A單選合營(yíng)企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)是（）

A．股東會(huì)B．職工代表大會(huì)

C．股東大會(huì)D．董事會(huì)答案：D多選根據(jù)《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》的規(guī)定，（）必須由出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過方可做出決議。

A．合營(yíng)企業(yè)章程的修改

B．合營(yíng)企業(yè)的終止、解散

C.合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的增加、減少

D．合營(yíng)企業(yè)的發(fā)展計(jì)劃答案：ABC第三節(jié)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法一、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)概述（一）中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的概念它是中國(guó)合作者和外國(guó)合作者依照中華人民共和國(guó)法律，在中國(guó)境內(nèi)共同舉辦的，按照合作經(jīng)營(yíng)合同的約定分配收益或者產(chǎn)品，分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損的企業(yè)。（二）特征（1）合作經(jīng)營(yíng)合同是企業(yè)成立的依據(jù)。（2）可以是法人企業(yè)，也可以是非法人企業(yè)。（3）外方可先行回收投資。二、中外合作企業(yè)的設(shè)立的條件（略）合作企業(yè)與合營(yíng)企業(yè)的比較

1、組織形式不同合營(yíng)企業(yè)必須是依法取得中國(guó)法人資格的企業(yè)，為有限責(zé)任公司；合作企業(yè)可以具有中國(guó)法人資格，也可以不具備中國(guó)法人資格。具有法人資格的組織形式是有限責(zé)任公司，不具有法人資格的組織形式是一種合伙關(guān)系。合作企業(yè)與合營(yíng)企業(yè)的比較

2、投資回收方式不同合資企業(yè)各方的投資都折算成股權(quán)，合營(yíng)各方按照股權(quán)份額分享盈利，分擔(dān)虧損；外國(guó)合作者的投資不能先行回收投資，只能解散清算后才能收回投資。合作企業(yè)各方的投資都不能折算成股權(quán)，合作各方的權(quán)利義務(wù)均在合同中加以確定。外國(guó)合作者在一定條件下可以先行回收投資。合作企業(yè)與合營(yíng)企業(yè)的比較3、收益分配方式不同合資企業(yè)是按各方的股權(quán)比例分配利潤(rùn)。合作企業(yè)是按合同約定的方式和比例分配利潤(rùn)，可以采取凈利潤(rùn)、分配產(chǎn)品或者合作各方共同商定的其他方式分配收益?？梢允嵌惽盎厥胀顿Y，也可以是稅后回收投資。合作企業(yè)與合營(yíng)企業(yè)的比較4、組織機(jī)構(gòu)不同合資企業(yè)是實(shí)行董事會(huì)制；合作企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)具有多樣性，可以采取董事會(huì)制，可以采取聯(lián)合管理制，還可以采用委托管理制。合作企業(yè)與合營(yíng)企業(yè)的比較5、經(jīng)營(yíng)期限合營(yíng)企業(yè)可以在合同中約定合營(yíng)期限，也可以不約定，只有某些特殊行業(yè)才必須約定合營(yíng)期限。合作企業(yè)的合作期限必須在合同中訂明。合作企業(yè)與合營(yíng)企業(yè)的比較6、董事長(zhǎng)產(chǎn)生方式與任期不同合資企業(yè)的董事長(zhǎng)由合營(yíng)各方協(xié)商確定或者是由董事會(huì)選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長(zhǎng)，一方擔(dān)任副董事長(zhǎng)。董事任期為4年。合作企業(yè)董事長(zhǎng)由合作企業(yè)章規(guī)定，一方擔(dān)任董事長(zhǎng)，一方擔(dān)任副董事長(zhǎng)。董事任期為3年。合作企業(yè)與合營(yíng)企業(yè)的比較7、董事會(huì)的特別決議不同合營(yíng)企業(yè)董事會(huì)的特別決議：①合營(yíng)企業(yè)章程的修改。②合營(yíng)企業(yè)的終止、解散。③注冊(cè)資本的增加、減少。④合營(yíng)企業(yè)的合并、分立合作企業(yè)董事會(huì)的特別決議：①合作企業(yè)章程的修改。②合作企業(yè)的解散。③注冊(cè)資本的增加、減少。④合作企業(yè)的合并、分立和變更組織形式。⑤合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押。三、外國(guó)合作者先行回收投資的條件合作企業(yè)允許在一定條件下，外國(guó)合作者先行回收其投資。外國(guó)合作者先行回收投資的條件：1、合作合同中約定合作期滿，企業(yè)全部固定資產(chǎn)無償歸中方所有。2、對(duì)于稅前回收投資的，必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并由財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn)。3、外國(guó)合作者提出先行回收投資的申請(qǐng)，并具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查同意后，報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批。4、外國(guó)合作者應(yīng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資。四、合作期限1、合作企業(yè)的合作期限應(yīng)當(dāng)在合同中訂明。2、合作企業(yè)合同約定外國(guó)合作者先行回收投資的，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿時(shí)不再延長(zhǎng)。但外國(guó)合作者增加投資的，可向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)申請(qǐng)延長(zhǎng)期限第四節(jié)外資企業(yè)法一、外資企業(yè)法概述（一）外資企業(yè)的概念外資企業(yè)，是指依照中國(guó)有關(guān)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國(guó)投資者投資的法人企業(yè)，但不包括外國(guó)企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)。（二）特征（1）是中國(guó)企業(yè)；（2）全部資本由外國(guó)投資者投入；（3）不包括外國(guó)企業(yè)及其分支機(jī)構(gòu)；（4）是一個(gè)獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，獨(dú)立核算，自負(fù)盈虧，獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。外資企業(yè)的設(shè)立1.外資企業(yè)的設(shè)立條件采用先進(jìn)技術(shù)設(shè)備，從事新產(chǎn)品開發(fā)，節(jié)約能源和原材料，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)品的升級(jí)換代，可以替代進(jìn)口；年出口產(chǎn)品的產(chǎn)值達(dá)到當(dāng)年全部產(chǎn)品產(chǎn)值的50%以上，實(shí)現(xiàn)外匯收支平衡或者有余。2.設(shè)立申請(qǐng)外國(guó)投資者設(shè)立外資企業(yè)，應(yīng)當(dāng)通過擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級(jí)或者縣級(jí)以上人民政府向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。二、出資方式與出資期限外國(guó)投資者的出資方式外幣機(jī)器設(shè)備-外資企業(yè)生產(chǎn)所必需的。工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等——外國(guó)投資者自己所有，且其作價(jià)金額不得超出注冊(cè)資本的20％。經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國(guó)投資者也可以用其從中國(guó)境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤(rùn)出資。外國(guó)投資者的出資期限分期繳付出資--最后一期出資應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。第一期出資不得少于認(rèn)繳出資額的15%。并于營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90日內(nèi)繳清看，外國(guó)投資者未能在外資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內(nèi)繳付第一期出資的，或者無正當(dāng)理由逾期30天不繳付其他各期出資的，外資企業(yè)批準(zhǔn)證書即自動(dòng)改失效。三、組織形式、組織機(jī)構(gòu)、清算外資企業(yè)的組織形式有限責(zé)任公司；經(jīng)批準(zhǔn)，也可以為其他任形式。外資企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)由資本持有者組成。應(yīng)根據(jù)其組織形式設(shè)立董事會(huì)，董事長(zhǎng)是企業(yè)的法定代表人，須向中國(guó)政府申報(bào)備案。外資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)由外國(guó)投資者自行設(shè)置。外資企業(yè)的清算：外資企業(yè)應(yīng)在終止公告發(fā)出之日起15日內(nèi)，提出清算程序、原則和清算委員會(huì)人選，報(bào)審批機(jī)關(guān)審核后進(jìn)行清算。本章練習(xí)：1、某中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本是500萬美元，其中外國(guó)投資者認(rèn)繳出資額為300萬美元，中國(guó)投資者認(rèn)繳200萬美元。如果合營(yíng)企業(yè)合同約定分4期繳付出資，則外國(guó)投資者第一期繳付的出資額不低于()萬美元。A．45B．60C．75D．100答案:A2、我國(guó)境內(nèi)某公司與香港美亞公司成立一家中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，注冊(cè)資本1000萬元，則下列說法符合法律規(guī)定的是()A．合營(yíng)企業(yè)的形式為股份有限責(zé)任公司，在合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本中，外國(guó)合營(yíng)者的投資比例一般不低于百分之二十五B．外國(guó)合營(yíng)者將分得的凈利潤(rùn)用于在中國(guó)境內(nèi)再投資時(shí)，可申請(qǐng)退還已繳納的全部所得稅C．合營(yíng)企業(yè)在其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，可直接向外國(guó)銀行籌措資金D．合營(yíng)企業(yè)的各項(xiàng)保險(xiǎn)可向中國(guó)境內(nèi)的保險(xiǎn)公司投保，經(jīng)批準(zhǔn)后，也可向境外的保險(xiǎn)公司投保答案：C解析：《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》第4條：“合營(yíng)企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司。在合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本中，外國(guó)合營(yíng)者的投資比例一般不低于百分之二十五。”第8條第3款：“外國(guó)合營(yíng)者將分得的凈利潤(rùn)用于在中國(guó)