經(jīng)濟(jì)法要點(diǎn)提煉(書上沒(méi)有的)川大商學(xué)院

不適用訴訟時(shí)效的債權(quán)請(qǐng)求權(quán)（一）支付存款本金及利息請(qǐng)求權(quán)；（二）兌付國(guó)債、金融債券以及向不特定對(duì)象發(fā)行的企業(yè)債券本息請(qǐng)求權(quán)；（三）基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請(qǐng)求權(quán)；（四）其他依法不適用訴訟時(shí)效規(guī)定的債權(quán)請(qǐng)求權(quán)《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問(wèn)題的規(guī)定》2008年8月11日

訴訟時(shí)效的種類訴訟時(shí)效一般訴訟時(shí)效特殊訴訟時(shí)效最長(zhǎng)訴訟時(shí)效二年

二十年

一年四年身體受傷害產(chǎn)品不合格未聲明拒付、延付租金寄存物丟失、損毀國(guó)際貨物買賣合同技術(shù)進(jìn)出口合同（一）訴訟時(shí)效的起算——確定訴訟時(shí)效期間的開始時(shí)間點(diǎn)

從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起算。通常計(jì)算方法：

1、有約定期限債權(quán)請(qǐng)求權(quán)，期限屆滿的第二天開始；

2、沒(méi)有約定期限的債權(quán)請(qǐng)求權(quán)，從債權(quán)人主張權(quán)利時(shí)起算；需要給必要的準(zhǔn)備時(shí)間的，從該期屆滿之日第二天開始起算；

3、附條件的債權(quán)請(qǐng)求權(quán)，條件成就開始起算；

4、附期限的債權(quán)請(qǐng)求權(quán)，從期限到達(dá)時(shí)起算；

5、職務(wù)侵權(quán)的，從該行為被確定為違法之日起算

；

6、因侵權(quán)行為而發(fā)生的賠償請(qǐng)求權(quán)，知道損害事實(shí)和致害人之日起算；

7、在人身?yè)p害賠償中，從傷勢(shì)確診之日起算。

村民甲、乙兩人一向不睦。2005年3月7日，二人因?yàn)楝嵤掳l(fā)生扭打，乙被打成輕傷花去醫(yī)藥費(fèi)1千余元。幾天后乙去找甲所要醫(yī)藥費(fèi)，遭到甲的拒絕，甲兄弟眾多，乙因?yàn)閼峙戮驮谖磮?jiān)持。不料此后甲經(jīng)常找碴欺負(fù)乙，2005年12月30日，兩人再次產(chǎn)生扭打，致使乙右腿骨折，花去醫(yī)藥費(fèi)2萬(wàn)余元，并臥床3個(gè)多月，造成誤工損失2千多元。2006年4月3日，乙向法院提起訴訟，一并要求賠償前次輕傷所花醫(yī)藥費(fèi)1227元。請(qǐng)問(wèn)：本案應(yīng)當(dāng)如何處理？是否過(guò)了訴訟時(shí)效？是應(yīng)以第二次的扭打時(shí)間開始計(jì)算?還是應(yīng)該算是訴訟時(shí)效中止？第二次被打未過(guò)訴訟時(shí)效，民法通則規(guī)定對(duì)于身體傷害提起訴訟期限是1年

第二次被打到提起訴訟其未滿1年可以提起訴訟

第一次被打時(shí)效已過(guò)。不是時(shí)效中止。2、債的履行原則（1）實(shí)際履行原則（實(shí)物履行原則）（2）正確履行原則（約定履行原則、適當(dāng)履行原則）（3）協(xié)作履行原則（4）誠(chéng)信原則（5）公平原則第八章合同法合同法是調(diào)整與合同相關(guān)的法律關(guān)系的法律制度。

合同法的功能：1.保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益；2.維護(hù)交易秩序；3.促進(jìn)經(jīng)濟(jì)流轉(zhuǎn)；4.維護(hù)合同自由和合同正義。合同法并不調(diào)整所有的合同關(guān)系（有身份關(guān)系、地位不平等的合同除外）。二、產(chǎn)生問(wèn)題的主要原因1、表面層次的原因（1）企業(yè)自身的因素（管理者；管理機(jī)制）（2）行為人素質(zhì)（法律；業(yè)務(wù)；文化；敬業(yè)）（3）國(guó)家合同管理體制（工商；法院；仲裁）（4）合同法規(guī)的完善度（種類；條款；可操作性）2、深層次的原因（1）歷史根源；（2）傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)體制的影響；（3）干部任用制度在實(shí)踐中的異化；（4）企業(yè)經(jīng)營(yíng)機(jī)制未有效轉(zhuǎn)化。

3、格式條款－－格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方商議的條款。

（1）提供方應(yīng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。

（2）格式條款有合同法規(guī)定的“合同無(wú)效”或“免責(zé)條款無(wú)效”情形的，或提供方免除其責(zé)任，加重對(duì)方責(zé)任，排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效（3）對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)其有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。3、締約過(guò)失責(zé)任

締約過(guò)失責(zé)任是違反義務(wù)的法律后果。這種義務(wù)不是合同義務(wù)，而是先合同義務(wù)。所謂先合同義務(wù)，又稱先契約義務(wù)，是當(dāng)事人在締約過(guò)程中依誠(chéng)實(shí)信用原則所應(yīng)承擔(dān)的必要的注意義務(wù).

五、代訂合同

1、什么是代訂合同代訂合同是指代理人以被代理人（或自己）的名義訂立合同而直接對(duì)被代理人產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)后果的法律行為。

（1）代理人事前取得被代理人的授權(quán)委托書（委托代理）；（2）代理人以被代理人的名義訂立合同；（3）代理人在被代理人的授權(quán)范圍和委托期限內(nèi)訂立合同；（4）代理人不得以被代理人的名義同自已或自已代理的其他人訂立合同。

2、代訂合同中應(yīng)注意的問(wèn)題

（1）被代理人應(yīng)注意的問(wèn)題

﹡慎重選擇代理人；

﹡委托事項(xiàng)要明確；

﹡委托事項(xiàng)要合法。

（2）代理人應(yīng)注意的問(wèn)題＊在委托代理權(quán)限和代理有效期限內(nèi)訂立合同；＊代理人應(yīng)親自代訂合同并認(rèn)真履行職責(zé)＊代理人不得接受正當(dāng)報(bào)酬以外的其它益＊代理人不得濫用代理權(quán)；＊轉(zhuǎn)委托要按法定程序進(jìn)行。

3、代訂合同中的連帶責(zé)任（1）代訂合同中連帶責(zé)任的形式

a．委托書授權(quán)不產(chǎn)生的連帶責(zé)任；

b．惡意串通產(chǎn)生的連帶責(zé)任；

c．無(wú)權(quán)代理產(chǎn)生的連帶責(zé)任；

d．代訂合同中的違法行為產(chǎn)生的連帶責(zé)任。

無(wú)效合同的認(rèn)定條件－－

a．一方以欺作、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；

b．惡意串通，損害國(guó)家，集體或第三人的利益；

c．以合法形式掩蓋非法目的；

d．損害社會(huì)公共利益；

e．違反法律，行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

無(wú)效合同由人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)認(rèn)定。

（2）可撤銷的合同（可變更或可撤銷的合同）

可（變更或）撤銷的合同是指當(dāng)事人有權(quán)提請(qǐng)人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)（變更或）撤銷的合同。

a．因重大誤解訂立合同的；

b．訂立合同時(shí)顯失公平；

c．一方以欺詐、脅迫或乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。

注意：協(xié)商解除是一種雙方行為，其成立必須以雙方意思表示一致為前提；約定解除與法定解除是一種單方行為，其行使權(quán)歸屬于權(quán)力方；此時(shí)解除合同，若因?qū)Ψ降倪`約行為所引起，權(quán)利方還可以追究對(duì)方的違約責(zé)任；單方面解除合同須及時(shí)通知對(duì)方；合同解除有溯及既往的效力。

a.不可抗力——當(dāng)事人不能預(yù)見、不能避免、并且不能克服的客觀情況；一般包括自然災(zāi)害、政府行為、社會(huì)異常事件等三類。

b．行使抗辯權(quán)；

c．符合可變更、可撤銷合同要件而提出協(xié)商或申請(qǐng)的；

d．債權(quán)人的過(guò)錯(cuò)；

e．貨物本身的自然性質(zhì)或合理?yè)p耗。（5）抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)a．實(shí)現(xiàn)方式——折價(jià)、拍賣、變賣。b．重復(fù)抵押時(shí)抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)?！回?cái)產(chǎn)向兩個(gè)以上債權(quán)人抵押的——抵押合同以登記生效的，看其先后順序；順序相同的，按債權(quán)比例清償；已登記的先于未登記的受償；均未登記的，看其先后順序；順序相同的，按債權(quán)比例清償?！回?cái)產(chǎn)存在兩個(gè)以上抵押權(quán)的——順序在后的抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)先到期的，抵押權(quán)人只能就抵押物價(jià)值超出順序在先的抵押擔(dān)保債權(quán)的部分受償。（3）留置權(quán)與質(zhì)權(quán)的區(qū)別

a．成立的條件不同（留置是法定擔(dān)保；質(zhì)押是約定擔(dān)保）。

b．與債權(quán)的關(guān)系不同（留置物與擔(dān)保債權(quán)的發(fā)生有牽連，其本身就是債權(quán)的標(biāo)的物；而質(zhì)物反之）。

c．標(biāo)的不同（留置權(quán)僅限于動(dòng)產(chǎn)）。

d．權(quán)利的實(shí)現(xiàn)不同（留置權(quán)有寬限期）。

合作企業(yè)與合資企業(yè)有不少相似之處，但也有顯著的區(qū)別，根本區(qū)別點(diǎn)在于合資企業(yè)為股權(quán)式合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，面合作企業(yè)則是一種契約式合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)。

1、依法在合同中約定投資或者合作條件。

2、企業(yè)根據(jù)組織形式的不同設(shè)置不同的組織機(jī)構(gòu)。法人式合作企業(yè)設(shè)立董事會(huì)為企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定企業(yè)重大問(wèn)題；非法人式合作企業(yè)則設(shè)立聯(lián)合管理委員會(huì)為企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定企業(yè)的重大問(wèn)題。

3、依合同約定分配收益和回收投資，承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損在合同約定，其份額可以同投資的份額相對(duì)應(yīng)，也可以完全無(wú)關(guān)系。

關(guān)于特殊的普通合伙企業(yè)與普通合伙企業(yè)的區(qū)別——承擔(dān)責(zé)任的原則不同。----普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任；----特殊的普通合伙企業(yè)中，對(duì)合伙人本人執(zhí)業(yè)行為中因故意或者重大過(guò)失引起的合伙企業(yè)債務(wù)，其他合伙人只以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任；

有限合伙企業(yè)較其它合伙企業(yè)制度的優(yōu)勢(shì)：有限合伙本質(zhì)上是一個(gè)融資或投資機(jī)構(gòu)，具有較強(qiáng)的融資功能（有限合伙人不參加企業(yè)的管理）；有限合伙管理體制設(shè)立的合理性和有限合伙企業(yè)的混合責(zé)任制，更能體現(xiàn)公正性。－－有限合伙企業(yè)為風(fēng)險(xiǎn)投資提供了最佳的融資方式。

有限合伙企業(yè)與普通合伙企業(yè)的區(qū)別：

優(yōu)點(diǎn)－－有限合伙人的有限責(zé)任；有限合伙企業(yè)便于融資（有限合伙人不參加企業(yè)的管理）；合伙財(cái)產(chǎn)份額的可轉(zhuǎn)讓性；缺點(diǎn)－－對(duì)執(zhí)行合伙事務(wù)的限制（有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)）；設(shè)立上較普通合伙企業(yè)更為嚴(yán)格（人數(shù)、至少1個(gè)普通合伙人、有限合伙人不得以勞務(wù)出資…）。

有限合伙企業(yè)與有限公司的區(qū)別：法律地位不同（法人資格？承擔(dān)責(zé)任式？）；設(shè)立條件不同；出資形式不同（靈活度？）；組織運(yùn)作上不同（管理層次？機(jī)制靈活度？）。

2、合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)（1）首先以合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)償還企業(yè)債務(wù)。（2）其次以合伙人個(gè)人財(cái)產(chǎn)清償企業(yè)債務(wù)（無(wú)限責(zé)任）。（3）再次其他合伙人以個(gè)人財(cái)產(chǎn)代替其它合伙人清償企業(yè)債務(wù)（無(wú)限連帶責(zé)任）

（4）承擔(dān)債務(wù)的合伙人有權(quán)向其他合伙人追償由于連帶責(zé)任而導(dǎo)致其所償?shù)臄?shù)額超過(guò)其應(yīng)承擔(dān)的數(shù)額的部分。（5）債務(wù)的“雙重優(yōu)先”原則——企業(yè)的債務(wù)立足于企業(yè)的財(cái)務(wù)，個(gè)人的債務(wù)立足于個(gè)人的財(cái)產(chǎn)。

八，合伙企業(yè)的優(yōu)點(diǎn)、缺點(diǎn)分析：

1，主要優(yōu)點(diǎn)-----企業(yè)的籌資能力有所提高，能從事一些資產(chǎn)規(guī)模較大的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；提高了企業(yè)的決策水平和管理水平；企業(yè)具有了一定的抗風(fēng)險(xiǎn)的能力；普通合伙人對(duì)企業(yè)債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任，有利于提高經(jīng)營(yíng)者的責(zé)任心，企業(yè)的信譽(yù)相對(duì)較高；企業(yè)創(chuàng)立（解散）容易，使之靈活，適應(yīng)性強(qiáng)，便于資金與經(jīng)營(yíng)能力的結(jié)合。2，主要缺點(diǎn)----資金來(lái)源畢竟有限，企業(yè)的規(guī)模仍較?。凰袡?quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)未分離，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓較困難每個(gè)普通合伙人以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，出資人風(fēng)險(xiǎn)太大，企業(yè)抗經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的能力仍然較低；合伙企業(yè)與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)一樣，都屬于一種自然人企業(yè)，企業(yè)缺乏穩(wěn)定性和連續(xù)性企業(yè)決策和管理協(xié)調(diào)往往比較麻煩。

結(jié)論---合伙企業(yè)一般適合于資產(chǎn)規(guī)模較小、管理不太復(fù)雜、不需要專門管理機(jī)構(gòu)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)行業(yè)。

三、公司的功能

1、公司的集資功能集資能力是社會(huì)化大生產(chǎn)中大中型骨干企業(yè)對(duì)企業(yè)制度的基本要求之一。集資是公司制度得以形成和發(fā)展的基本歷史動(dòng)因，它是公司重要的和初始的制度功能。公司的集資功能具有特殊性……

（1）公司的集資具有民事性（2）公司的集資具有廣泛性（3）公司的集資具有永續(xù)性（4）出資者不直接參與經(jīng)營(yíng)管理

a、出資者所有權(quán)轉(zhuǎn)化為股權(quán)；

b、為職業(yè)經(jīng)理階層掌握公司事務(wù)提供了條件。（5）公司的集資具有資合性

2、公司的減轉(zhuǎn)投資風(fēng)險(xiǎn)的功能（1）股東實(shí)行有限責(zé)任原則；（2）股東有重新選擇的權(quán)利。

3、公司的優(yōu)化資源配置的功能

——更便于以市場(chǎng)方式來(lái)實(shí)現(xiàn)資源的優(yōu)化配置——以市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的原則聚合資源、并通過(guò)資源的不斷流動(dòng)和重組實(shí)現(xiàn)優(yōu)化配置、方式靈活和便捷。

4、公司的制度創(chuàng)新的功能（公司的核心功能）

——意指能夠推動(dòng)社會(huì)發(fā)展的制度或產(chǎn)權(quán)制度的重大變革。

5、公司的協(xié)調(diào)制衡的功能

——公司治理結(jié)構(gòu)的規(guī)范和完善、群體利益和經(jīng)營(yíng)者集團(tuán)的利益的協(xié)調(diào)。

2、公司的行為能力

---公司的行為能力是指公司通過(guò)自己的行為實(shí)際享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的能力。（1）公司的行為能力與權(quán)利能力是一致的。（2）公司的行為能力始于公司產(chǎn)生，終于公司終止。（3）公司的行為能力是通過(guò)公司機(jī)關(guān)來(lái)行使的。

五、公司的合并與分立

1、公司的合并（1）公司合并的形式

a、新設(shè)合并——兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司合并成一個(gè)新公司，參加合并的公司均不復(fù)存在。（甲+乙=丙）

b、吸收合并——兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司合并中，一個(gè)公司吸收其他公司，吸收方存續(xù)，被吸收方解散的合并方式。（甲+乙=甲）（2）公司合并的程序

a、合并各方協(xié)商，訂立合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表；

b、股東會(huì)決議；

c、通知債權(quán)人；

d、有關(guān)機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)；

e、注冊(cè)登記。（3）公司合并的法律后果公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或新設(shè)的公司承繼。

2、公司的分立

---公司的分立是指一個(gè)公司依法分為兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司。（1）公司分立的形式

a、派生分立——公司將一部分財(cái)產(chǎn)分離出去，設(shè)立一個(gè)或多個(gè)新公司。

b、新設(shè)分立——公司將其財(cái)產(chǎn)全部分割，分別成立兩個(gè)或兩個(gè)以上新公司。（2）公司分立的程序a、股東會(huì)決議b、審批（股份公司）c、財(cái)產(chǎn)分割并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單d、通知債權(quán)人（3）公司分立的法律后果公司分立前的債務(wù)按所達(dá)成的協(xié)議，由分立后的公司承擔(dān)。

（1）實(shí)繳資本——公司股東實(shí)際向公司所繳納的資本，包括現(xiàn)金和以貨幣計(jì)算的其他財(cái)產(chǎn)。（2）注冊(cè)資本——公司在登記時(shí)填報(bào)的財(cái)產(chǎn)總額，即通常所稱的公司資本。（3）授權(quán)資本——公司根據(jù)章程授權(quán)可以籌集的全部資本，它不需在公司成立時(shí)募足，可以在公司成立后分期繳付.

（4）發(fā)行資本——公司發(fā)行的股份總額，是每股發(fā)行價(jià)與股份總數(shù)的乘積。

1、股東的權(quán)利（1）自益權(quán)——股東基于出資而享有的從公司得到經(jīng)濟(jì)利益的權(quán)利。如股息，紅利獲取權(quán)，剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)，股東轉(zhuǎn)讓出資時(shí)的優(yōu)先權(quán)。（2）共益權(quán)——股東基于出資而享有的參與公司經(jīng)營(yíng)管理的權(quán)利。

2、股東的義務(wù)（1）股東應(yīng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額；（2）補(bǔ)足非貨幣財(cái)產(chǎn)實(shí)際價(jià)額與公司章程中所定價(jià)額間的差額；（3）公司成立后，股東不得抽逃資金。

法人、法人代表和法定代表人的區(qū)別法人是一種組織，而不是某個(gè)人。法人代表一般是指根據(jù)法人的內(nèi)部規(guī)定擔(dān)任某一職務(wù)或由法定代表人指派代表法人對(duì)外行使民事權(quán)利和義務(wù)的人，他不是一個(gè)獨(dú)立的法律概念。法定代表人是一個(gè)確定的法律概念，依照法律或法人組織的章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。

（3）股東大會(huì)實(shí)行票決制，一般決議須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過(guò)，重大決議則須有出席會(huì)議的股東所代表股份的2/3以上通過(guò)。

(4)股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事的，可依公司章程或股東大會(huì)決議實(shí)行累積投票制.……

所謂累積投票制，是指股東大會(huì)選舉董事會(huì)監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。例：某公司選舉董事有一百股的股份出席，選舉董事（三名）。在多數(shù)票決制下，能夠控制51股的多數(shù)集團(tuán)就可以操縱全部董事的選舉；采用累積投票制，其結(jié)果則不同——多數(shù)集團(tuán)只有153票（51×3），最多只能選2人，少數(shù)集團(tuán)則有147票（49×3）至少可選舉1人——如果多數(shù)集團(tuán)將其選票分投三人，每人只得51票，少數(shù)集中選舉2人，每人得票