經(jīng)濟法要點提煉(書上沒有的)川大商學(xué)院

不適用訴訟時效的債權(quán)請求權(quán)（一）支付存款本金及利息請求權(quán)；（二）兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán)；（三）基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)；（四）其他依法不適用訴訟時效規(guī)定的債權(quán)請求權(quán)《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》2008年8月11日

訴訟時效的種類訴訟時效一般訴訟時效特殊訴訟時效最長訴訟時效二年

二十年

一年四年身體受傷害產(chǎn)品不合格未聲明拒付、延付租金寄存物丟失、損毀國際貨物買賣合同技術(shù)進出口合同（一）訴訟時效的起算——確定訴訟時效期間的開始時間點

從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起算。通常計算方法：

1、有約定期限債權(quán)請求權(quán)，期限屆滿的第二天開始；

2、沒有約定期限的債權(quán)請求權(quán)，從債權(quán)人主張權(quán)利時起算；需要給必要的準(zhǔn)備時間的，從該期屆滿之日第二天開始起算；

3、附條件的債權(quán)請求權(quán)，條件成就開始起算；

4、附期限的債權(quán)請求權(quán)，從期限到達時起算；

5、職務(wù)侵權(quán)的，從該行為被確定為違法之日起算

；

6、因侵權(quán)行為而發(fā)生的賠償請求權(quán)，知道損害事實和致害人之日起算；

7、在人身損害賠償中，從傷勢確診之日起算。

村民甲、乙兩人一向不睦。2005年3月7日，二人因為瑣事發(fā)生扭打，乙被打成輕傷花去醫(yī)藥費1千余元。幾天后乙去找甲所要醫(yī)藥費，遭到甲的拒絕，甲兄弟眾多，乙因為懼怕就在未堅持。不料此后甲經(jīng)常找碴欺負乙，2005年12月30日，兩人再次產(chǎn)生扭打，致使乙右腿骨折，花去醫(yī)藥費2萬余元，并臥床3個多月，造成誤工損失2千多元。2006年4月3日，乙向法院提起訴訟，一并要求賠償前次輕傷所花醫(yī)藥費1227元。請問：本案應(yīng)當(dāng)如何處理？是否過了訴訟時效？是應(yīng)以第二次的扭打時間開始計算?還是應(yīng)該算是訴訟時效中止？第二次被打未過訴訟時效，民法通則規(guī)定對于身體傷害提起訴訟期限是1年

第二次被打到提起訴訟其未滿1年可以提起訴訟

第一次被打時效已過。不是時效中止。2、債的履行原則（1）實際履行原則（實物履行原則）（2）正確履行原則（約定履行原則、適當(dāng)履行原則）（3）協(xié)作履行原則（4）誠信原則（5）公平原則第八章合同法合同法是調(diào)整與合同相關(guān)的法律關(guān)系的法律制度。

合同法的功能：1.保護當(dāng)事人的合法權(quán)益；2.維護交易秩序；3.促進經(jīng)濟流轉(zhuǎn)；4.維護合同自由和合同正義。合同法并不調(diào)整所有的合同關(guān)系（有身份關(guān)系、地位不平等的合同除外）。二、產(chǎn)生問題的主要原因1、表面層次的原因（1）企業(yè)自身的因素（管理者；管理機制）（2）行為人素質(zhì)（法律；業(yè)務(wù)；文化；敬業(yè)）（3）國家合同管理體制（工商；法院；仲裁）（4）合同法規(guī)的完善度（種類；條款；可操作性）2、深層次的原因（1）歷史根源；（2）傳統(tǒng)經(jīng)濟體制的影響；（3）干部任用制度在實踐中的異化；（4）企業(yè)經(jīng)營機制未有效轉(zhuǎn)化。

3、格式條款－－格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方商議的條款。

（1）提供方應(yīng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按對方的要求，對該條款予以說明。

（2）格式條款有合同法規(guī)定的“合同無效”或“免責(zé)條款無效”情形的，或提供方免除其責(zé)任，加重對方責(zé)任，排除對方主要權(quán)利的，該條款無效（3）對格式條款的理解發(fā)生爭議時，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對其有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。3、締約過失責(zé)任

締約過失責(zé)任是違反義務(wù)的法律后果。這種義務(wù)不是合同義務(wù)，而是先合同義務(wù)。所謂先合同義務(wù)，又稱先契約義務(wù)，是當(dāng)事人在締約過程中依誠實信用原則所應(yīng)承擔(dān)的必要的注意義務(wù).

五、代訂合同

1、什么是代訂合同代訂合同是指代理人以被代理人（或自己）的名義訂立合同而直接對被代理人產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)后果的法律行為。

（1）代理人事前取得被代理人的授權(quán)委托書（委托代理）；（2）代理人以被代理人的名義訂立合同；（3）代理人在被代理人的授權(quán)范圍和委托期限內(nèi)訂立合同；（4）代理人不得以被代理人的名義同自已或自已代理的其他人訂立合同。

2、代訂合同中應(yīng)注意的問題

（1）被代理人應(yīng)注意的問題

﹡慎重選擇代理人；

﹡委托事項要明確；

﹡委托事項要合法。

（2）代理人應(yīng)注意的問題＊在委托代理權(quán)限和代理有效期限內(nèi)訂立合同；＊代理人應(yīng)親自代訂合同并認真履行職責(zé)＊代理人不得接受正當(dāng)報酬以外的其它益＊代理人不得濫用代理權(quán)；＊轉(zhuǎn)委托要按法定程序進行。

3、代訂合同中的連帶責(zé)任（1）代訂合同中連帶責(zé)任的形式

a．委托書授權(quán)不產(chǎn)生的連帶責(zé)任；

b．惡意串通產(chǎn)生的連帶責(zé)任；

c．無權(quán)代理產(chǎn)生的連帶責(zé)任；

d．代訂合同中的違法行為產(chǎn)生的連帶責(zé)任。

無效合同的認定條件－－

a．一方以欺作、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

b．惡意串通，損害國家，集體或第三人的利益；

c．以合法形式掩蓋非法目的；

d．損害社會公共利益；

e．違反法律，行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

無效合同由人民法院或者仲裁機構(gòu)認定。

（2）可撤銷的合同（可變更或可撤銷的合同）

可（變更或）撤銷的合同是指當(dāng)事人有權(quán)提請人民法院或仲裁機構(gòu)（變更或）撤銷的合同。

a．因重大誤解訂立合同的；

b．訂立合同時顯失公平；

c．一方以欺詐、脅迫或乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。

注意：協(xié)商解除是一種雙方行為，其成立必須以雙方意思表示一致為前提；約定解除與法定解除是一種單方行為，其行使權(quán)歸屬于權(quán)力方；此時解除合同，若因?qū)Ψ降倪`約行為所引起，權(quán)利方還可以追究對方的違約責(zé)任；單方面解除合同須及時通知對方；合同解除有溯及既往的效力。

a.不可抗力——當(dāng)事人不能預(yù)見、不能避免、并且不能克服的客觀情況；一般包括自然災(zāi)害、政府行為、社會異常事件等三類。

b．行使抗辯權(quán)；

c．符合可變更、可撤銷合同要件而提出協(xié)商或申請的；

d．債權(quán)人的過錯；

e．貨物本身的自然性質(zhì)或合理損耗。（5）抵押權(quán)的實現(xiàn)a．實現(xiàn)方式——折價、拍賣、變賣。b．重復(fù)抵押時抵押權(quán)的實現(xiàn)?！回敭a(chǎn)向兩個以上債權(quán)人抵押的——抵押合同以登記生效的，看其先后順序；順序相同的，按債權(quán)比例清償；已登記的先于未登記的受償；均未登記的，看其先后順序；順序相同的，按債權(quán)比例清償?！回敭a(chǎn)存在兩個以上抵押權(quán)的——順序在后的抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)先到期的，抵押權(quán)人只能就抵押物價值超出順序在先的抵押擔(dān)保債權(quán)的部分受償。（3）留置權(quán)與質(zhì)權(quán)的區(qū)別

a．成立的條件不同（留置是法定擔(dān)保；質(zhì)押是約定擔(dān)保）。

b．與債權(quán)的關(guān)系不同（留置物與擔(dān)保債權(quán)的發(fā)生有牽連，其本身就是債權(quán)的標(biāo)的物；而質(zhì)物反之）。

c．標(biāo)的不同（留置權(quán)僅限于動產(chǎn)）。

d．權(quán)利的實現(xiàn)不同（留置權(quán)有寬限期）。

合作企業(yè)與合資企業(yè)有不少相似之處，但也有顯著的區(qū)別，根本區(qū)別點在于合資企業(yè)為股權(quán)式合作經(jīng)營企業(yè)，面合作企業(yè)則是一種契約式合作經(jīng)營企業(yè)。

1、依法在合同中約定投資或者合作條件。

2、企業(yè)根據(jù)組織形式的不同設(shè)置不同的組織機構(gòu)。法人式合作企業(yè)設(shè)立董事會為企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，決定企業(yè)重大問題；非法人式合作企業(yè)則設(shè)立聯(lián)合管理委員會為企業(yè)的權(quán)力機構(gòu)，決定企業(yè)的重大問題。

3、依合同約定分配收益和回收投資，承擔(dān)風(fēng)險和虧損在合同約定，其份額可以同投資的份額相對應(yīng)，也可以完全無關(guān)系。

關(guān)于特殊的普通合伙企業(yè)與普通合伙企業(yè)的區(qū)別——承擔(dān)責(zé)任的原則不同。----普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任；----特殊的普通合伙企業(yè)中，對合伙人本人執(zhí)業(yè)行為中因故意或者重大過失引起的合伙企業(yè)債務(wù)，其他合伙人只以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任；

有限合伙企業(yè)較其它合伙企業(yè)制度的優(yōu)勢：有限合伙本質(zhì)上是一個融資或投資機構(gòu)，具有較強的融資功能（有限合伙人不參加企業(yè)的管理）；有限合伙管理體制設(shè)立的合理性和有限合伙企業(yè)的混合責(zé)任制，更能體現(xiàn)公正性。－－有限合伙企業(yè)為風(fēng)險投資提供了最佳的融資方式。

有限合伙企業(yè)與普通合伙企業(yè)的區(qū)別：

優(yōu)點－－有限合伙人的有限責(zé)任；有限合伙企業(yè)便于融資（有限合伙人不參加企業(yè)的管理）；合伙財產(chǎn)份額的可轉(zhuǎn)讓性；缺點－－對執(zhí)行合伙事務(wù)的限制（有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)）；設(shè)立上較普通合伙企業(yè)更為嚴(yán)格（人數(shù)、至少1個普通合伙人、有限合伙人不得以勞務(wù)出資…）。

有限合伙企業(yè)與有限公司的區(qū)別：法律地位不同（法人資格？承擔(dān)責(zé)任式？）；設(shè)立條件不同；出資形式不同（靈活度？）；組織運作上不同（管理層次？機制靈活度？）。

2、合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)（1）首先以合伙企業(yè)的財產(chǎn)償還企業(yè)債務(wù)。（2）其次以合伙人個人財產(chǎn)清償企業(yè)債務(wù)（無限責(zé)任）。（3）再次其他合伙人以個人財產(chǎn)代替其它合伙人清償企業(yè)債務(wù)（無限連帶責(zé)任）

（4）承擔(dān)債務(wù)的合伙人有權(quán)向其他合伙人追償由于連帶責(zé)任而導(dǎo)致其所償?shù)臄?shù)額超過其應(yīng)承擔(dān)的數(shù)額的部分。（5）債務(wù)的“雙重優(yōu)先”原則——企業(yè)的債務(wù)立足于企業(yè)的財務(wù)，個人的債務(wù)立足于個人的財產(chǎn)。

八，合伙企業(yè)的優(yōu)點、缺點分析：

1，主要優(yōu)點-----企業(yè)的籌資能力有所提高，能從事一些資產(chǎn)規(guī)模較大的生產(chǎn)經(jīng)營活動；提高了企業(yè)的決策水平和管理水平；企業(yè)具有了一定的抗風(fēng)險的能力；普通合伙人對企業(yè)債務(wù)負無限連帶責(zé)任，有利于提高經(jīng)營者的責(zé)任心，企業(yè)的信譽相對較高；企業(yè)創(chuàng)立（解散）容易，使之靈活，適應(yīng)性強，便于資金與經(jīng)營能力的結(jié)合。2，主要缺點----資金來源畢竟有限，企業(yè)的規(guī)模仍較??；所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)未分離，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓較困難每個普通合伙人以其全部財產(chǎn)對企業(yè)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，出資人風(fēng)險太大，企業(yè)抗經(jīng)營風(fēng)險的能力仍然較低；合伙企業(yè)與個人獨資企業(yè)一樣，都屬于一種自然人企業(yè)，企業(yè)缺乏穩(wěn)定性和連續(xù)性企業(yè)決策和管理協(xié)調(diào)往往比較麻煩。

結(jié)論---合伙企業(yè)一般適合于資產(chǎn)規(guī)模較小、管理不太復(fù)雜、不需要專門管理機構(gòu)的生產(chǎn)經(jīng)營行業(yè)。

三、公司的功能

1、公司的集資功能集資能力是社會化大生產(chǎn)中大中型骨干企業(yè)對企業(yè)制度的基本要求之一。集資是公司制度得以形成和發(fā)展的基本歷史動因，它是公司重要的和初始的制度功能。公司的集資功能具有特殊性……

（1）公司的集資具有民事性（2）公司的集資具有廣泛性（3）公司的集資具有永續(xù)性（4）出資者不直接參與經(jīng)營管理

a、出資者所有權(quán)轉(zhuǎn)化為股權(quán)；

b、為職業(yè)經(jīng)理階層掌握公司事務(wù)提供了條件。（5）公司的集資具有資合性

2、公司的減轉(zhuǎn)投資風(fēng)險的功能（1）股東實行有限責(zé)任原則；（2）股東有重新選擇的權(quán)利。

3、公司的優(yōu)化資源配置的功能

——更便于以市場方式來實現(xiàn)資源的優(yōu)化配置——以市場經(jīng)濟的原則聚合資源、并通過資源的不斷流動和重組實現(xiàn)優(yōu)化配置、方式靈活和便捷。

4、公司的制度創(chuàng)新的功能（公司的核心功能）

——意指能夠推動社會發(fā)展的制度或產(chǎn)權(quán)制度的重大變革。

5、公司的協(xié)調(diào)制衡的功能

——公司治理結(jié)構(gòu)的規(guī)范和完善、群體利益和經(jīng)營者集團的利益的協(xié)調(diào)。

2、公司的行為能力

---公司的行為能力是指公司通過自己的行為實際享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的能力。（1）公司的行為能力與權(quán)利能力是一致的。（2）公司的行為能力始于公司產(chǎn)生，終于公司終止。（3）公司的行為能力是通過公司機關(guān)來行使的。

五、公司的合并與分立

1、公司的合并（1）公司合并的形式

a、新設(shè)合并——兩個或兩個以上的公司合并成一個新公司，參加合并的公司均不復(fù)存在。（甲+乙=丙）

b、吸收合并——兩個或兩個以上的公司合并中，一個公司吸收其他公司，吸收方存續(xù)，被吸收方解散的合并方式。（甲+乙=甲）（2）公司合并的程序

a、合并各方協(xié)商，訂立合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負債表；

b、股東會決議；

c、通知債權(quán)人；

d、有關(guān)機關(guān)的批準(zhǔn)；

e、注冊登記。（3）公司合并的法律后果公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或新設(shè)的公司承繼。

2、公司的分立

---公司的分立是指一個公司依法分為兩個或兩個以上的公司。（1）公司分立的形式

a、派生分立——公司將一部分財產(chǎn)分離出去，設(shè)立一個或多個新公司。

b、新設(shè)分立——公司將其財產(chǎn)全部分割，分別成立兩個或兩個以上新公司。（2）公司分立的程序a、股東會決議b、審批（股份公司）c、財產(chǎn)分割并編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單d、通知債權(quán)人（3）公司分立的法律后果公司分立前的債務(wù)按所達成的協(xié)議，由分立后的公司承擔(dān)。

（1）實繳資本——公司股東實際向公司所繳納的資本，包括現(xiàn)金和以貨幣計算的其他財產(chǎn)。（2）注冊資本——公司在登記時填報的財產(chǎn)總額，即通常所稱的公司資本。（3）授權(quán)資本——公司根據(jù)章程授權(quán)可以籌集的全部資本，它不需在公司成立時募足，可以在公司成立后分期繳付.

（4）發(fā)行資本——公司發(fā)行的股份總額，是每股發(fā)行價與股份總數(shù)的乘積。

1、股東的權(quán)利（1）自益權(quán)——股東基于出資而享有的從公司得到經(jīng)濟利益的權(quán)利。如股息，紅利獲取權(quán)，剩余財產(chǎn)分配權(quán)，股東轉(zhuǎn)讓出資時的優(yōu)先權(quán)。（2）共益權(quán)——股東基于出資而享有的參與公司經(jīng)營管理的權(quán)利。

2、股東的義務(wù)（1）股東應(yīng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額；（2）補足非貨幣財產(chǎn)實際價額與公司章程中所定價額間的差額；（3）公司成立后，股東不得抽逃資金。

法人、法人代表和法定代表人的區(qū)別法人是一種組織，而不是某個人。法人代表一般是指根據(jù)法人的內(nèi)部規(guī)定擔(dān)任某一職務(wù)或由法定代表人指派代表法人對外行使民事權(quán)利和義務(wù)的人，他不是一個獨立的法律概念。法定代表人是一個確定的法律概念，依照法律或法人組織的章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負責(zé)人。

（3）股東大會實行票決制，一般決議須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，重大決議則須有出席會議的股東所代表股份的2/3以上通過。

(4)股東大會選舉董事、監(jiān)事的，可依公司章程或股東大會決議實行累積投票制.……

所謂累積投票制，是指股東大會選舉董事會監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。例：某公司選舉董事有一百股的股份出席，選舉董事（三名）。在多數(shù)票決制下，能夠控制51股的多數(shù)集團就可以操縱全部董事的選舉；采用累積投票制，其結(jié)果則不同——多數(shù)集團只有153票（51×3），最多只能選2人，少數(shù)集團則有147票（49×3）至少可選舉1人——如果多數(shù)集團將其選票分投三人，每人只得51票，少數(shù)集中選舉2人，每人得票