民訴學第一章民事訴訟

民事訴訟法劉鵬一章民事訴訟和民事訴訟法第一節(jié)多元化糾紛解決機制第二節(jié)民事訴訟第三節(jié)民事訴訟法第四節(jié)民事訴訟法律關(guān)系第一節(jié)多元化糾紛解決機制一、民事糾紛1、概念：是指平等主體之間發(fā)生的，以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會糾紛。2、特征：（1）它發(fā)生在平等主體之間；（2）它以民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容；（3）它以違反民事實體法的規(guī)定為形成原因；（4）它的解決具有可處分性。3、分類：（1）財產(chǎn)權(quán)益方面的民事爭議；（2）人身權(quán)益方面的民事爭議。二、民事爭議的處理機制（類型、性質(zhì)）1、私力救濟：自決與和解2、社會救濟:調(diào)解與仲裁3、公力救濟:行政裁決與訴訟例1、解決民事沖突的方式有（）。

Ａ．當事人和解Ｂ．行政訴訟Ｃ．人民調(diào)解Ｄ．仲裁例2、仲裁屬（）性質(zhì)。Ａ．司法Ｂ．民間Ｃ．行政Ｄ．訴訟第二節(jié)民事訴訟一、民事訴訟的概念（一）訴訟的定義和分類

1、訴訟的含義

2、訴訟的特點

3、訴訟的分類（二）民事訴訟的定義和特點1、定義：民事訴訟，是指人民法院在雙方當事人和其他訴訟參與人的參加下，審理和解決民事案件的訴訟活動，以及由這些活動所發(fā)生的訴訟關(guān)系的總和。2、特點：（1）訴訟對象的特定性（民事糾紛）（2）法院主持下解決民事糾紛的活動（3）訴訟對抗的平等性（4）程序的規(guī)范性和正當性（依法進行）（5）糾紛解決的強制性、最終性和權(quán)威性（行使審判權(quán)）3、民事訴訟的范圍：民事審判程序（一審、二審和再審）例3:李某向區(qū)人民法院起訴，要求楊某賠償因騎車撞傷自己所造成的損失8000元，并向法院提供證人王某與張某。在本案訴訟中，以下哪些屬于訴訟活動（）A.李某向法院起訴的行為；

B.法院向當事人李某、楊某送達訴訟文書的行為；C.證人王某、張某向法院提供證言的行為

D.法院審理法官匯報案件的行為二、民事訴訟的目的1、兩大法系國家學者關(guān)于民事訴訟目的的主要觀點：（1）私權(quán)保護說（2）私法秩序維護說（3）糾紛解決說（4）程序保障說（5）多元說2、目的論研究的啟示（1）每種學說的提出都有其歷史背景（2）研究的趨勢是更加關(guān)注程序本身的獨立價值（3）目前我國國內(nèi)的研究應(yīng)當結(jié)合正在進行的審判改革背景，提出適合國情現(xiàn)狀的理論。糾紛特點、司法觀念、訴訟現(xiàn)實狀況都是應(yīng)考慮因素民事訴訟程序的價值1、公正（1）實體公正（2）程序公正（法官中立、當事人平等、程序參與、程序公開等）2、效益三、民事訴訟模式(一)民事訴訟模式的含義民事訴訟模式是指民事訴訟制度和程序運作所形成的結(jié)構(gòu)中各種基本要素及其關(guān)系的抽象形式

(二)實質(zhì)：法院與當事人的地位、作用及相互關(guān)系

(三)當事人主義與職權(quán)主義的內(nèi)容

1、程序的啟動

2、審判范圍的確定

3、證據(jù)的取得和證明

4、程序的推進第三節(jié)民事訴訟法一、民事訴訟法的概念和性質(zhì)

1、概念：指國家制定的規(guī)范民事訴訟活動并調(diào)整民事訴訟法律關(guān)系的法律規(guī)范的總和。有廣義和狹義之分：

（1）狹義：指1991年《民事訴訟法》1991年4月9日第七屆全國人大四次會議通過2007年10月28日十屆人大常委會第30次會議第一次修正2012年8月31日第十一屆全國人大常委會第28次會議第二次修正2013年1月1日起施行。

（2）廣義：除《民事訴訟法》之外，還包括其他法律中關(guān)于民事訴訟的具體規(guī)定以及最高法院的司法解釋等2、性質(zhì)：部門法、基本法、程序法、公法例7:關(guān)于民事訴訟法的性質(zhì)，下列哪一說法是正確的？（）（2011年卷三單選第35題）

A.根據(jù)其調(diào)整的社會關(guān)系，民事訴訟法是程序法

B.根據(jù)其在法律體系中的地位，民事訴訟法是程序法

C.根據(jù)其規(guī)定的內(nèi)容，民事訴訟法是程序法

D.根據(jù)公法與私法的劃分標準，民事訴訟法是程序法二、民事訴訟法內(nèi)容

（一）民事訴訟法結(jié)構(gòu)

1、共4編：總則、審判程序、執(zhí)行程序、涉外程序

2、共27章（二）民事訴訟法的內(nèi)容任務(wù)、原則、制度、程序、三、民事訴訟法的效力(一)對事的效力：主管范圍(二)對人的效力：即適用于在中國領(lǐng)域內(nèi)進行民事訴訟的一切人，無論是中國人、外國人還是無國籍人。(三)空間效力：即適用于中國領(lǐng)域（領(lǐng)土、領(lǐng)空、領(lǐng)海和領(lǐng)土的延伸部分）。

(四)時間效力：指1991年《民事訴訟法》1991年4月9日第七屆人大四次會議通過2007年10月28日十屆人大常委會第30次會議第一次修正2012年8月31日十一屆人大常委會第28次會議第二次修正2013年1月1日起施行。民事訴訟法具有溯及力。由美國公司與中國公司合資成立的甲公司在北京與英國乙公司簽訂一份購銷合同，合同約定乙公司向甲公司出售3臺醫(yī)療檢測儀，并由乙公司負責將該醫(yī)療檢測儀運到甲公司住所地。檢測儀運到后，甲公司經(jīng)檢測發(fā)現(xiàn)其中兩臺儀器存在嚴重質(zhì)量問題，經(jīng)交涉未能解決，于是甲公司向我國人民法院起訴，要求乙公司承擔違約責任。在該案訴訟中，由于民事實體法所解決的是當事人之間民事實體權(quán)利義務(wù)的確定，而民事訴訟法則是法院行使審判權(quán)解決爭議以及當事人進行訴訟所遵守的程序規(guī)則，因此，在中國法院進行涉外民事訴訟時，根據(jù)案件的具體情況，民事實體法既可以適用中國法，也可以適用外國法，而民事訴訟法則只能適用中國法。四、民事訴訟法與相鄰法律部門的關(guān)系(一)與民事實體法的關(guān)系

1.從實質(zhì)意義上說，程序法與實體法是密不可分的，兩者必須同時存在，互為依存，表現(xiàn)為形式與內(nèi)容的統(tǒng)一。

2.程序法是法律的形式和內(nèi)在生命的表現(xiàn)。(二)與刑事訴訟法的關(guān)系(三)民事訴訟法與其他民事程序法的關(guān)系1.與公證法的關(guān)系（1）聯(lián)系：①經(jīng)過公證，成為免證事實②保全證據(jù)③經(jīng)過公證，成為執(zhí)行依據(jù)（2）區(qū)別：2.與人民調(diào)解法的關(guān)系（1）調(diào)解須當事人自愿且依法進行（2）調(diào)解員可以指定或約定（3）調(diào)解不成，仍可仲裁、可訴訟。（4）對調(diào)解協(xié)議可以申請法院司法確認（5）當事人就調(diào)解協(xié)議的履行或內(nèi)容發(fā)生爭議的，可以向法院起訴。3.與仲裁法的關(guān)系（1）適用范圍：合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛（人身關(guān)系和行政爭議不可）（2）當事人須在仲裁前明確約定特定的仲裁機構(gòu)（3）當事人可以選定或有仲裁委員會主任指定（全部或部分的）仲裁員。（4）實行不公開審理、一裁終局。（5）仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，按照首席仲裁員的意見作出裁決。對裁決持不同意見的仲裁員，可以不簽名。（6）當事人有證據(jù)證明仲裁裁決實體或程序違法的，可以申請法院撤銷裁決。（7）仲裁裁決作出即生效，當事人可以向法院申請執(zhí)行。

例8：【2009年試卷三多選第88題】民事訴訟與民商事仲裁都是解決民事糾紛的有效方式，但兩者在制度上有所區(qū)別。下列哪些選項是正確的？

A.民事訴訟可以解決各類民事糾紛，仲裁不適用與身份關(guān)系有關(guān)的民事糾紛

B.民事訴訟實行兩審終審，仲裁實行一裁終局

C.民事訴訟判決書需要審理案件的全體審判人員簽署，仲裁裁決則可由部分仲裁庭成員簽署

D.民事訴訟中財產(chǎn)保全由法院負責執(zhí)行，而仲裁機構(gòu)則不介入任何財產(chǎn)保全活動例9：關(guān)于民事仲裁與民事訴訟的區(qū)別，下列哪一選項是正確的？（）（2011年卷三單選第36題）

A.具有給付內(nèi)容的生效判決書都具有執(zhí)行力，具有給付內(nèi)容的生效裁決書沒有執(zhí)行力

B.訴訟中當事人可以申請財產(chǎn)保全，在仲裁中不可以申請財產(chǎn)保全

C.仲裁不需對案件進行開庭審理，訴訟原則上要對案件進行開庭審理

D.仲裁機構(gòu)是民間組織，法院是國家機關(guān)例10：甲、乙因遺產(chǎn)繼承發(fā)生糾紛，雙方書面約定由某仲裁委員會仲裁。后甲反悔，向遺產(chǎn)所在地法院起訴。法院受理后，乙向法院聲明雙方簽訂了仲裁協(xié)議。關(guān)于法院的做法，下列哪一選項是正確的？（）（2010年卷三單選第43題）

A.裁定駁回起訴

B.裁定駁回訴訟請求

C.裁定將案件移送某仲裁委員會審理

D.法院裁定仲裁協(xié)議無效，對案件繼續(xù)審理例11：（2008年川卷三單選第34題）

某仲裁委員會仲裁某一合同爭議案件時，根據(jù)甲、乙雙方當事人的意愿首先進行了調(diào)解并達成調(diào)解協(xié)議，甲方愿意賠償乙方經(jīng)濟損失1萬元，仲裁庭根據(jù)調(diào)解協(xié)議制作了裁決書。根據(jù)上述情況，下列哪一選項是正確的？

A.仲裁庭制作完成裁決書后該裁決書即發(fā)生法律效力

B.裁決書需經(jīng)雙方當事人簽收后才發(fā)生法律效力

C.甲方在簽收裁決書前反悔的，仲裁庭應(yīng)當依法重新作出裁決

D.甲方在簽收裁決書后反悔的，可以以裁決書是根據(jù)調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容制作為由向法院申請撤銷該裁決第二章民事審判權(quán)與審判組織第一節(jié)民事審判權(quán)一、民事審判權(quán)1、概念：2、特征：3、內(nèi)容：二、對民事審判權(quán)的制約1、審判制度2、訴權(quán)3、檢察權(quán)4、立法權(quán)第二節(jié)審判組織一、獨任制：一名審判員組成法庭審理案件

1、適用法院：基層法院及其派出法庭。

2、適用程序：僅限于一審程序中的簡易程序和特別程序二、合議制

1、概念：

是指由3名以上的單數(shù)審判人員組成合議庭對民事案件進行集體審理和評議裁判的制度。2、合議庭的組成（40、41條）（1）一審合議庭：審判員和陪審員\審判員組成。

（2）二審合議庭：審判員（3）發(fā)回重審的案件合議庭：原審法院應(yīng)按照一審程序另行組成合議庭（4）再審案件的合議庭：

原來是一審終審的，按照一審程序另行組成合議庭；原來是二審的或者由上級法院提審，按照二審程序另行組成合議庭。3、合議制度的適用（1）適用的法院：各級各類法院均可適用；中級以上法院必須適用（2）適用的程序：一審、二審及再審；適用特別程序?qū)徖淼闹卮笠呻y案件和選民資格案件及適用破產(chǎn)還債程序?qū)徖淼陌讣矐?yīng)適用。4、活動原則（1）審判長主持（2）民主集中制，少數(shù)服從多數(shù)（集體審判）

5、院長、庭長：可以審核合議庭的評議意見和裁判文書，但不得改變評議結(jié)論三、審判委員會

1、性質(zhì)：法院的最高審判組織

2、職能：總結(jié)審判經(jīng)驗，指導(dǎo)審判工作，審理疑難、復(fù)雜、重大案件

3、院長（主管副院長）可依申請或依職權(quán)決定提交審委會討論案件4、下列案件合議庭可以提請院長決定提交審委會討論：（1）合議庭意見有重大分歧、難以作出決定的案件；（2）法律規(guī)定不明確，存在法律適用疑難問題的案件；（3）案件處理結(jié)果可能產(chǎn)生重大社會影響的案件；（4）對審判工作具有指導(dǎo)意義的新類型案件；（5）其他需要提交的疑難、復(fù)雜、重大案件。例1:【2006年單選37題】根據(jù)我國民事訴訟法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，下列關(guān)于審判組織的哪一表述是錯誤的？A.第二審程序中只能由審判員組成合議庭B.二審法院裁定發(fā)回重審的案件，原審法院可以由審判員與陪審員共同組成合議庭C.法院適用特別程序，只能采用獨任制D.獨任制只適用于基層法院及其派出法庭例5:關(guān)于合議庭評議案件，下列哪一表述是正確的？（）（2010年卷三單選第38題）A.審判長意見與多數(shù)意見不同的，以其意見為準判決B.陪審員意見得到支持、形成多數(shù)的，可按該意見判決C.合議庭意見存在分歧的，也可提交院長審查決定D.審判人員的不同意見均須寫入筆錄例6:【2008年多選83題】根據(jù)我國《民事訴訟法》和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，下列關(guān)于審判組織的哪些表述是正確的？

A.再審程序中只能由審判員組成合議庭

B.二審法院裁定發(fā)回重審的案件，原審法院應(yīng)當組成合議庭進行審理

C.法院適用特別程序?qū)徖戆讣銓弳T不參加案件的合議庭

D.中級法院作為一審法院時，合議庭可以由審判員與陪審員共同組成，作為二審法院時，合議庭則一律由審判員組成陪審制度一、適用范圍:第一審案件(適用簡易程序?qū)徖淼陌讣头闪碛幸?guī)定的案件除外)二、適用條件:

1、社會影響較大的、群眾廣泛關(guān)注的民事案件；2、涉及群體利益的、公共利益的案件3、民事案件原告或被告申請由陪審員參加審判的案件。三、人數(shù)比例：不少于三分之一。四、權(quán)力：除不得擔任審判長外，同法官同權(quán)。第三章民事訴訟法律關(guān)系一、民事訴訟法律關(guān)系的概念1、民事訴訟法律關(guān)系是指受民事訴訟法調(diào)整的法院與當事人以及其他訴訟參與人之間存在的以訴訟權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系。2、特點：（1）由審判法律關(guān)系和爭訟法律關(guān)系構(gòu)成的特殊社會關(guān)系（2）體現(xiàn)了法院審判權(quán)同當事人訴訟權(quán)利的有機結(jié)合二、關(guān)于民事訴訟法律關(guān)系學說的不同流派（1）一面關(guān)系說原告被告（2）二面關(guān)系說法院原告被告（3）三面關(guān)系說法院原告被告三、民事訴訟法律關(guān)系的要素1、民事訴訟法律關(guān)系的主體所謂民事訴訟法律關(guān)系的主體，是指在民事訴訟中享有訴訟權(quán)利和承擔訴訟義務(wù)的國家機關(guān)、公民、法人和其他組織。（1）人民法院（2）人民檢察院（3）當事人（4）其他訴訟參與人其他訴訟參與人（包括訴訟代理人、證人、鑒定人、翻譯人員、勘驗人員和協(xié)助執(zhí)行人）訴訟主體法院、檢察院和當事人（包括共同訴訟人、訴訟代表人、訴訟第三人）民事訴訟法律關(guān)系主體與訴訟主體關(guān)系示意圖民事訴訟法律關(guān)系主體2、民事訴訟法律關(guān)系的內(nèi)容（1）法院的職權(quán)（2）檢察院的職權(quán)（3）當事人的訴訟權(quán)利和義務(wù)（4）訴訟代理人的訴訟權(quán)利和義務(wù)（5）其他訴訟參與人的訴訟權(quán)利和義務(wù)3、民事訴訟法律關(guān)系的客體案件事實和爭議的民事實體法律關(guān)系案件事實人民法院生效裁判所認定的事實和適用法律的行為例4:下列哪些法律關(guān)系是民事訴訟法律關(guān)系？（）A．李某起訴兒子要求兒子給付贍養(yǎng)費案件中李某與兒子之間的法律關(guān)系。

B．王某訴鄭某財產(chǎn)損害賠償一案中，證人李某與法院之間的關(guān)系

C．王某訴劉某侵占宅基地一案中，王某與法院之間的關(guān)系

D．李某與鄭某土地使用權(quán)糾紛一案中，鄉(xiāng)政府進行了處理，李某與鄉(xiāng)政府之間的法律關(guān)系例5:下列關(guān)于民事訴訟法律關(guān)系的說法正確的有（）A．民事訴訟法律