商標權(quán)基礎(chǔ)理論

第六講商標權(quán)基礎(chǔ)理論

商標的世界

法國作品《商標的世界》（Logorama）是第82屆奧斯卡學(xué)院獎最佳動畫短片。短片中出現(xiàn)的商標超過3000個，由法國H5設(shè)計工作室集合45位創(chuàng)作者之力，用時兩年半、耗資25萬歐元制作而成。

第82屆奧斯卡頒獎禮上，導(dǎo)演發(fā)表獲獎感言：我要感謝三千個非官方贊助出演的Logo商家。如果有損你們的形象，那我非常抱歉。我們花了六年時間才做成十六分鐘的電影，希望下次我能花三十六年時間帶來一套動畫長片。

BrandFinance發(fā)布2013年度品牌價值榜單

授課大綱

第一節(jié)商標的發(fā)展史與構(gòu)成要件

第二節(jié)商標的取得、撤銷與無效

第三節(jié)商標權(quán)的內(nèi)容與限制

第四節(jié)商標權(quán)的利用與保護

一、商標的概念與特征

商標是生產(chǎn)經(jīng)營者在商品或者服務(wù)項目上使用的，由文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，具有顯著特征、便于識別商品或服務(wù)來源的專用標記。1、商標與商品名稱；2、商標與商品裝潢；3、商標與商號；4、商標與地理標志；5、商標與商務(wù)標語；6、商標與域名；第一節(jié)商標的發(fā)展史與構(gòu)成要件

二、商標的種類1、商品商標和服務(wù)商標2、文字、圖形和顏色組合、聲音商標3、注冊商標和未注冊商標4、制造商標和銷售商標5、證明商標和集體商標

6、等級商標和防衛(wèi)商標

三、商標制度的歷史分析

（一）商標制度與商品經(jīng)濟

商標制度產(chǎn)生和維持需要兩個條件：其一，通過市場交換的商品品種和數(shù)量都達到了一定的規(guī)模；其二，自由競爭機制的確立。

所以商標制度因商品經(jīng)濟的發(fā)展而產(chǎn)生，并隨著商品經(jīng)濟的發(fā)展而完善；反過來，健全的商標制度又促進了商品經(jīng)濟的發(fā)展。

（二）商標制度的歷史發(fā)展

1、商標制度的起源

商標起源于原始部落或個人信仰的象征符號，專家們認為這些可以被看成人類日后設(shè)計商標、標志的動機。我國迄今發(fā)現(xiàn)使用最早、設(shè)計圖案較為完整的商標是宋代的白兔商標（劉家針鋪）。

2、資本主義商標制度的歷史沿革

世界上第一部具有現(xiàn)代意義的商標法被認為是1857年法國的《關(guān)于以使用原則和不審查原則為內(nèi)容的制造標記和商標的法律》。1883年《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》，1989年生效的《馬德里協(xié)定》，1993年《知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》四、商標的構(gòu)成要件

（一）可識別性

1、平面商標（文字、圖形及組合）

文字商標一般包括臆造商標（柯達）、任意商標（長城）、暗示商標（健力寶、野馬）；

2、立體商標第12條：以三維標志申請注冊商標的，僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質(zhì)性價值的形狀，不得注冊。

3、顏色商標（組合）

顏色商標分為單色商標和顏色組合商標。在實踐操作中，顏色商標的申請量比較少。

（二）顯著性判斷商標是否具有顯著性的因素：一是使用的商品或服務(wù)；二是商標的實際使用；三是整體認定原則。

1、先天的顯著性：美孚石油公司曾邀請各方面的專家，歷經(jīng)6年，耗資1億多美元，調(diào)查了55個國家和地區(qū)，最后從設(shè)計的1萬多件商標中篩選出一個“EXXON”商標。

2、獲得顯著性（第二含義）：獲得顯著性規(guī)則的應(yīng)用主要包括：通用名稱、描述性標志以及其他缺乏顯著性標志。即商標設(shè)計并無獨創(chuàng)性，但由于長期使用消費者已認同其與所使用商品良好質(zhì)量之間的聯(lián)系。

3、顯著性的退化或者消失：優(yōu)盤、藍牙、吉普；

（三）非沖突性

申請注冊的商標，應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。

1、不得違反公序良俗；

2、不得與在先合法權(quán)利相沖突：在先合法權(quán)利主要包括商標專用權(quán)，在先著作權(quán)、外觀設(shè)計專利權(quán)、肖像權(quán)、姓名權(quán)等領(lǐng)域內(nèi)業(yè)已存在的相關(guān)合法權(quán)利。

案例：《武松打虎》圖商標案

山東沂源玉德釀酒飲料有限公司在白酒商品上使用“二房佳釀”商標，商標標識的圖形為一個舊社會裝束打扮的婦女坐在磨盤上。玉德公司在宣傳中使用的廣告詞為“綿綿二房，回味悠長”。盡管該公司聲稱其產(chǎn)品是由兩間房子起家，故稱“二房”，但是該產(chǎn)品商標標識與廣告整體效果突出了“二房”諧音所產(chǎn)生的負面聯(lián)想，在社會上已經(jīng)造成不良影響，違背了社會的道德風(fēng)尚。

三條“鱷魚”的商標共存

目前，中國市場上的合法“鱷魚”商標如下圖所示，分別為：法國LACOSTE、香港鱷魚恤和新加坡卡帝樂。市場上出現(xiàn)的其他“鱷魚”均是他們?nèi)掖驌舻摹凹禀{魚”。

第二節(jié)商標權(quán)的取得、撤銷與無效

一、商標權(quán)的直接取得（一）注冊取得：商標權(quán)的取得必須由商標使用人向國家商標行政主管機關(guān)提出申請并經(jīng)核準注冊。

（二）使用取得：是指按商標使用與否以及使用先后來確定商標權(quán)歸屬的原則。

（三）因馳名而取得：未在我國注冊，其權(quán)利范圍限制在相同或相類似商品上；已經(jīng)注冊，其權(quán)利范圍可擴大到不相同或不類似的商品；

傍名牌自己傍成了馳名商標

“培羅蒙”西服是上海歷史悠久的著名品牌。早在上個世紀七、八十年代，“培羅蒙，半個多世紀的驕傲”這一廣告詞就已譽滿上海，并被認定為中國馳名商標。但后來市場上有個“羅蒙”西服，顯然有傍名牌之嫌疑。上海的許多大商廈內(nèi)“培羅蒙”專賣屋和“羅蒙”專賣屋同層設(shè)置，比肩而立。但是“培羅蒙”商標注冊人竟然對此熟視無睹，置如罔聞，沒有采取積極的措施制止“羅蒙”的行為?！傲_蒙”作為后發(fā)使用商標，在“培羅蒙”的寬容下，因為后發(fā)使用而使該商標產(chǎn)生了顯著性，并榮登中國馳名商標榜。

國內(nèi)首例未注冊商標被認定為馳名商標

原告內(nèi)蒙古蒙牛乳業(yè)（集團）股份有限公司訴被告董建軍（某超市業(yè)主）、河南安陽白雪公主乳業(yè)有限公司商標侵權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛一案，二審終審,內(nèi)蒙古自治區(qū)高級人民法院駁回河南安陽白雪公主乳業(yè)公司的上訴，維持原判。蒙牛集團勝訴,其“酸酸乳”未注冊商標被司法認定為馳名商標。這是我國法院通過民事訴訟司法程序認定的第一個非注冊馳名商標。但同時，法院在判決書中表示，認定蒙牛的“酸酸乳”標志為馳名商標“僅對本案有效”，對其他企業(yè)無任何法律約束力。

二、商標權(quán)的繼受取得

繼受取得又稱傳來取得，是指商標權(quán)的取得基于他人已有的權(quán)利，其權(quán)利范圍、內(nèi)容等都以原有的權(quán)利為依據(jù)。主要有兩種方式：

1、轉(zhuǎn)讓：受讓人通過與出讓人簽訂商標轉(zhuǎn)讓合同而取得商標權(quán)（第42條）。

2、繼承：被繼承人死亡后，商標權(quán)依《商標法》、《繼承法》的有關(guān)規(guī)定由合法繼承人繼承。

蘋果與唯冠的IPad商標爭議

2000年，唯冠集團旗下的唯冠臺北公司在多個國家與地區(qū)分別注冊了IPAD商標。2001年，唯冠國際旗下唯冠科技（深圳）公司在中國內(nèi)地注冊了IPAD商標的兩種類別。2006年，蘋果公司開始策劃推出IPAD時發(fā)現(xiàn)，IPAD商標權(quán)歸唯冠公司所有。2009年，蘋果公司與唯冠達成一項協(xié)議，唯冠臺北公司將IPAD全球商標以3.5萬英鎊價格轉(zhuǎn)讓給蘋果。但唯冠深圳表示，IPAD的中國內(nèi)地商標權(quán)并沒有包含在3.5萬英鎊的轉(zhuǎn)讓協(xié)議中。而且，深圳唯冠才是IPAD商標權(quán)在中國內(nèi)地的擁有者，唯冠臺北公司沒有出售權(quán)力，所以IPAD的中國內(nèi)地商標權(quán)不屬于蘋果。

三、商標注冊的原則

1、自愿注冊為主，強制注冊為輔；2、誠實信用；3、申請在先原則；4、優(yōu)先權(quán)原則。

“藥匣子”商標申請起波瀾沈陽惠成公司申請注冊的“藥匣子”商標，與開原本山影視廣告藝術(shù)有限公司申請注冊的“藥匣子”商標，不僅同名，而且申請日期為同一天，且雙方都未曾使用。在規(guī)定時間內(nèi)，雙方也未能達成協(xié)議。因此按《商標法》有關(guān)規(guī)定，雙方將同赴北京，于4月28日在國家商標局抽簽定奪。后因開原本山影視廣告藝術(shù)有限公司未參加抽簽，視為放棄?！八幭蛔印鄙虡藲w沈陽惠成調(diào)料有限公司所有。

四、商標注冊的申請、審查和批準

（一）商標注冊的申請（二）申請的審查和核準1、形式審查；2、實質(zhì)審查；3、初步審定并公告；4、異議與核準注冊；5、商評委復(fù)審；

五、注冊商標的撤銷與無效

（一）撤銷的具體事由

1、自行改變：注冊人在使用注冊商標的過程中，自行改變注冊商標、注冊人名義、地址或者其他注冊事項，由地方工商行政管理部門責(zé)令限期改正；期滿不改正的由商標局撤銷商標。

2、其他事由：注冊商標成為其核定使用的商品通用名稱或者沒有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷。

朗科“優(yōu)盤”商標遭撤銷：屬于商品通用名

2002年10月18日，華旗公司對朗科的“優(yōu)盤”商標向商評委提出撤銷申請，以爭議商標屬于通用名稱為由請求商評委撤銷“優(yōu)盤”商標。2004年10月13日，商評委做出撤銷“優(yōu)盤”商標的裁定，但朗科隨后向北京市一中法院對商評委提起行政訴訟，2006年2月，法院判決由商評委就“優(yōu)盤”商標爭議一案進行重新審理。2010年3月15日，商評委才再次做出裁決，繼續(xù)認定“優(yōu)盤”商標為商品通用名稱，予以撤銷注冊。

（二）注冊商標的無效宣告

1、違反絕對條件而無效（第44條）（1）違反禁止性規(guī)定（2）以欺騙或不正當(dāng)手段取得注冊

2、違反相對條件而無效（第45條）（1）他人的在先權(quán)利（2）他人合法權(quán)益

案例：成都WOWO便利遭遇“泰囧”

我國首起涉嫌近似外國國旗而引發(fā)的商標撤銷爭議糾紛。2012年12月25日，商標評審委員會作出撤銷該商標的決定。WOWO便利因不服裁定，向北京第一中級人民法院提起行政訴訟并已立案。北京市高級人民法院作出了維持“WOWO”注冊商標的終審判決。

第三節(jié)商標權(quán)的內(nèi)容與限制

一、商標權(quán)人的權(quán)利

商標權(quán)是指商標注冊人在法定期限內(nèi)對其注冊商標所享有的受國家法律保護的各種權(quán)利。從內(nèi)容上看，包括：專用權(quán)、禁止權(quán)、許可權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、續(xù)展權(quán)和標示權(quán)等。

專有使用權(quán)是最重要的權(quán)利，其他權(quán)利都是由該權(quán)利派生出來的。禁止權(quán)專用權(quán)標示權(quán)商標權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)續(xù)展權(quán)許可權(quán)尼斯分類

尼斯協(xié)定全稱為《有關(guān)商標注冊用商品和服務(wù)國際分類的尼斯協(xié)定》，于1961年生效，目前有五十多個成員國，同時有上百個國家使用該協(xié)定的國際商標注冊用商品分類法。我國于1988年開始采用商標注冊用商品和服務(wù)國際分類，并于1994年加入該協(xié)定。目前，尼斯分類（第十版）共分為商品和服務(wù)兩部分共45個類別：商品部分為第一至第三十四類，共34個類別；服務(wù)部分為尼斯分類第三十五類至第四十五類，共11個類別。

第45類：法律服務(wù)；為保護財產(chǎn)和人身安全的服務(wù)；由他人提供的為滿足個人需要的私人和社會服務(wù)。未注冊商標的許可未注冊商標是否可以許可加盟：沒有違反強制性的法律規(guī)定，我國2007年《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》雖然規(guī)定了特許人應(yīng)擁有注冊商標、企業(yè)名稱等，但是未禁止未經(jīng)注冊的商標不能作為一種資源許可他人使用。

案例：掉渣燒餅、京都2008營養(yǎng)快餐“阿迪王”商標無償轉(zhuǎn)讓給阿迪達斯

歷時五年的阿迪達斯?fàn)罡姘⒌贤醯那謾?quán)案，最終雙方取得和解，阿迪王中文商標和三角標LOGO被無償轉(zhuǎn)讓給阿迪達斯，該中文商標及三角標LOGO將不能再繼續(xù)使用并出現(xiàn)在終端店面中。阿迪王公司將統(tǒng)一使用英文標識“adivon”。

商標的續(xù)展權(quán)

注冊商標的有效期為十年，自核準注冊之日起計算。注冊商標有效期滿，需要繼續(xù)使用的，商標注冊人應(yīng)當(dāng)在期滿前十二個月內(nèi)按照規(guī)定辦理續(xù)展手續(xù)；在此期間未能辦理的，可以給予六個月的寬展期。每次續(xù)展注冊的有效期為十年，自該商標上一屆有效期滿次日起計算。期滿未辦理續(xù)展手續(xù)的，注銷其注冊商標。商標局應(yīng)當(dāng)對續(xù)展注冊的商標予以公告。

二、商標權(quán)人的義務(wù)

1、商標注冊人應(yīng)當(dāng)對其使用注冊商標的商品或服務(wù)的質(zhì)量負責(zé)。許可他人使用其注冊商標時，應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊商標的商品或者服務(wù)的質(zhì)量。2、商標注冊人應(yīng)當(dāng)嚴格按照商標法律的有關(guān)規(guī)定正確使用其注冊商標。3、生產(chǎn)、經(jīng)營者不得將“馳名商標”字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中（罰款10萬）。三、商標權(quán)的限制

1、合理使用：對敘述性商標以善意正當(dāng)?shù)姆绞竭M行商業(yè)性使用，不視為侵犯商標專用權(quán)。

2、首次銷售：經(jīng)商標所有人或其本人同意將帶有商標的產(chǎn)品投放市場后，對于任何人使用或銷售該產(chǎn)品，商標權(quán)人無權(quán)禁止。注意特例是平行進口和反向假冒。

3、非商業(yè)性使用：主要發(fā)生在新聞報道及評論當(dāng)中。只要基于事實進行客觀報道和評論，商標所有人都不能以商標侵權(quán)為由阻止。

案例1：奧迪商標引發(fā)鄭州汽修大戰(zhàn)

修理某種品牌汽車或者經(jīng)銷某種汽車配件，商家通常都在門頭顯著位置或者戶外廣告中使用某品牌汽車的標識，這已經(jīng)成為汽車售后服務(wù)行業(yè)的“慣例”。4S店：奧迪汽車維修服務(wù)商標已經(jīng)商標局核準注冊，未經(jīng)授權(quán)擅自使用構(gòu)成侵權(quán)。汽修廠：在廣告中向客戶告知自己服務(wù)的汽車品牌，是合理使用。

第四節(jié)商標的利用與保護一、商標的正確使用

1、不得自行改變注冊商標（核準注冊的商標和核定使用的商品或服務(wù)）；2、使用注冊商標應(yīng)當(dāng)盡量加注冊標志；3、強制注冊的特殊情形（煙草制品）；4、防止商標顯著特征的退化。

二、注冊商標的使用許可

1、普通許可：許可人允許被許可方在規(guī)定期限、地域內(nèi)使用某一注冊商標，同時許可人保留自己在該地區(qū)內(nèi)使用該注冊商標和再授予第三人使用的權(quán)利。

2、獨占許可：許可人允許被許可方在規(guī)定的期限、地域內(nèi)使用某一注冊商標，許可人不得使用，也不得將同一注冊商標再許可他人使用。3、排他許可（獨家）：許可人允許被許可方在規(guī)定的期限、地域內(nèi)使用某一注冊商標，許可人自己可以使用該注冊商標，但不得另行許可他人使用該注冊商標。

三、注冊商標的轉(zhuǎn)讓

（一）類型1、協(xié)議轉(zhuǎn)讓；2、繼受轉(zhuǎn)讓：繼承、兼并；

（二）限制轉(zhuǎn)讓注冊商標的，商標注冊人對其在同一種商品上注冊的近似的商標，或者在類似商品上注冊的相同或者近似的商標，應(yīng)當(dāng)一并轉(zhuǎn)讓。

對容易導(dǎo)致混淆或有其他不良影響的轉(zhuǎn)讓，商標局不予核準，書面通知申請人并說明理由；

四、商標侵權(quán)行為類型1、使用侵權(quán)2、銷售侵權(quán)3、標識侵權(quán)

4、更換商標（反向假冒）5、其他（名稱或裝潢；故意提供便利）

楓葉訴鱷魚案——商標反向假冒

被告北京同益公司取得新加坡鱷魚國際機構(gòu)有限公司的授權(quán)，在北京銷售“鱷魚”牌皮革制品和“卡帝樂”牌的服裝、服飾。

1994年4月，同益公司工作人員以每條188元的價格購