探討國際商法發(fā)展過程中體現(xiàn)的引領價值,國際商法論文

探討國際商法發(fā)展過程中體現(xiàn)的引領價值,國際商法論文內(nèi)容摘要：一般法律原則自從誕生之日起,其概念的界定、性質(zhì)、構(gòu)成和地位等問題從來沒有停止過爭論。一般法律原則作為國際商法(當代商人法)的重要源頭之一,在國際經(jīng)濟關系調(diào)整和仲裁等領域發(fā)揮了重大作用,其對國際商法的誕生起到過特殊的作用,而且在國際商法發(fā)展經(jīng)過中具體表現(xiàn)出出引領價值。本文關鍵詞語：國際商法;一般法律原則;價值;一、引言1945年作為(聯(lián)合國憲章〕組成部分(國際法院規(guī)約〕第三十八提出一般法律原則是國際法的三條主要法律淵源之一,該法條界定一般法律原則與國際條約、國際習慣并列為國際法的三大淵源。這是一般法律原則第一次出如今國際法的視野中,(國際法院規(guī)約〕歷經(jīng)修改,但該條款一直在第三十八之中,這被以為是一般法律原則的源頭。一般法律原則自從誕生之日起,其概念的界定、性質(zhì)、構(gòu)成和地位等問題從來沒有停止過爭論。諸多的國際法學者固然經(jīng)常使用一般法律原則,但權(quán)威的、統(tǒng)一的認識到今天仍然沒有構(gòu)成,不同的學者提出了不同的觀點(見表)。1945年之后,一般法律原則在國際公法領域的爭論不休,但在國際商事法律中的實踐中遭到了充分重視,其在國際商法領域仲裁中發(fā)揮了重要作用。20世紀后期,隨著經(jīng)濟全球化的推進,國際政治和理論界發(fā)生了大的變革,傳統(tǒng)國際法律秩序的重新考慮被提上議事日程。尤其在國際商事法律關系中,一般法律原則在國際商法中的價值和地位被重新認識,為了突破國內(nèi)法律制度的桎梏,一般法律原則成為國際商業(yè)理性基礎上的自發(fā)認同的一般原則。20世紀70年以來的經(jīng)濟全球化現(xiàn)象帶來國際法視野新變化,一般法律原則在石油協(xié)議、商業(yè)企業(yè)和資源分配等國際商事法律體系方面顯得價值非凡。一些國內(nèi)法的規(guī)則如合同賠償?shù)缺贿m宜地應用到國際法范疇,這些規(guī)則當然包括一般原則,這些原則逐步成為很多國家接受并實踐的一般法律原則。二、一般法律原則涵義國際商事法律中的一般法律原則不能背離國際公法中的一般法律原則,而且該條款正是(國際法院規(guī)約〕的條款,當然研究國際商法一般法律原則必須從法律原則入手,厘清法律原則與一般法律原則的關系。關于法律原則的界定,不同學者從不同理論視角進行過闡釋,不管從哪一個角度,學者們都普遍成認法律原則是基礎、準則或指導思想,具有本源性的價值地位。法律原則具有穩(wěn)定性、確定性的特征,這種特征也具有調(diào)整性,由于它本身就受多種社會因素的共同制約。固然關于法律原則,國際法學界沒有大的爭論,但法學者對于一般法律原則的理解卻產(chǎn)生了較大的分歧,它是國內(nèi)法已存的法律還是國際法既存的法律,而且不管在國際法院還是國際仲裁法庭的法律實踐中都沒有明確指出一般法律援助的存在范圍。從司法角度來看,一般法律原則作為國際法院審訊或者作為國際仲裁裁判時,其作為在國際條約和國際慣例沒有適用條款時,作為指導國際法院審訊和國際仲裁裁判的基本法理或普遍原則?？偨Y(jié)國際法學界對于一般法律原則的認識,主要有三種闡釋:一是一般法律原則是國際法中特有的原則,其主要來源于各國法律中的一般原則;二是一般法律原則僅包括國家法的原則,即有一般法律意識構(gòu)成的;三是一般法律原則只包括各國法律系統(tǒng)通(無重大差異化理解)的原則。三、一般法律原則在國際商法中的價值國際法學界公認,一般法律原則是國際商事法律的主要淵源之一,而且特定條件下,一般法律原則能夠成為審訊或裁決的主要根據(jù)。國際商法是以西方式方法律為主建構(gòu)的,其能夠追溯到歐洲中世紀的相關商人法,這些法律隨著國際貿(mào)易的發(fā)展被納入到主權(quán)國家的國內(nèi)法之中。而且在英美等國家的判例法則之下,一般法律原則在國際商法中通過法院的個案成為類似適用的根據(jù);既使是在大陸法系的成文法體系中,一般法律原則被列入商法總則之中,起到指導下位法法律條款適用的作用。隨著跨國公司的全球化和國際貿(mào)易的一體化,國際商業(yè)交往構(gòu)成了大量的成文規(guī)約或不成文的慣例,而且在不斷完善之中,但是碰到新情況總是發(fā)現(xiàn)漏洞還是存在的。(國際法院規(guī)約〕規(guī)定的一般法律原則是國際法的淵源之一,但在法律適用上很少應用。盡管如此,我們不能作出一般法律原則作為當代商人法的淵源是無關緊要的判定。當代商人法與國際法、國際經(jīng)濟法和國際私法都有明顯的差異不同,其在調(diào)整對象、法律性質(zhì)、規(guī)范內(nèi)容等方面都有較為明顯的差異。一般法律原則對于國際商法的的應用范圍具有非常重要的意義。當代商人法與國際法有所不同,其主要調(diào)整的是具有跨國關系和性質(zhì)的商事法律條款。由于一般法律原則所具有的靈敏特性,所以在調(diào)整和適用國際法統(tǒng)一法律規(guī)范無法應用時,這時候一般法律原則就顯得特別重要、不可或缺,調(diào)適世界各個國家之間的法律分歧和差異需要一般法律原則的存在。歷數(shù)一般法律原則在當代商人法、國際商法中的地位,但我們不能否認其存在缺陷,這種缺陷對應著一般法律原則的靈敏性特征,正是由于靈敏所以其在實踐中難以把握使其顯現(xiàn)明顯的不確定性,總之,一般法律原則作為國際商法(當代商人法)的重要源頭之一,在國際經(jīng)濟關系調(diào)整和仲裁等領域發(fā)揮了重大作用,其對國際商法的誕生起到過特殊的作用,而且在國際商法發(fā)展經(jīng)過中具體表現(xiàn)出出引領價值。四、一般法律原則與國際商事慣例之間關系除了一般法律原則是當代商人法的淵源之外,國際商事慣例也被認可為當代商人法的淵源。國際商事慣例是在歷史上隨著國際商業(yè)實踐發(fā)展起來的,其具有實體法的性質(zhì),而且逐步成為國際貿(mào)易實踐中的規(guī)則。一般法律原則與國際商事慣例之間有著明顯的區(qū)別,也有著嚴密的聯(lián)絡。1.一般法律原則與國際商事慣例之間的差異二者之間的肇始不同。一般法律原則在國際經(jīng)濟交換體系中并不是自發(fā)構(gòu)成的,其主要來源于各個國家的國內(nèi)法,其產(chǎn)生與發(fā)生作用,既有立法者或司法者的選擇,也存在于法律基礎的總則之中。而且,一般法律原則在內(nèi)容上沒有明確性,其不能列入國際商事慣例的范疇,其具有自然法的特征。國際商事慣例是在國際貿(mào)易和經(jīng)濟交換等商事實踐中自發(fā)構(gòu)成的規(guī)則,其具有商業(yè)性的明顯特征,由于其在相對專業(yè)的范疇產(chǎn)生和運行,所以不可避免的具有專業(yè)性,由于其有明確的調(diào)適范圍即國際商事實踐,所以國際商事慣例還具有明顯的規(guī)范性,其具有明顯的實踐性和實證性因素。二者之間的適用方式不同。由于一般法律原則內(nèi)容具有不確定性特征,所以在實踐中其主要作為補充適用規(guī)則使用;法律從來也不僅僅僅是法律問題,國際商事關系必然牽涉國家關系,發(fā)展中國家普遍以為一般法律原則作為準據(jù)法則,可能會損壞其立法主權(quán),所以一般法律原則在國際商事裁判或仲裁實踐中單獨應用的案例極少。當然這與其設立之初的意義相符,就是在國際條約或國際習慣缺失的背景下適用。在國際貿(mào)易等商事實踐中,國際商事管理允許當事人自由選擇國際貿(mào)易管理,一旦選擇就具有法律的約束力,這種選擇之后的國際商事慣例就能夠獨立使用解決國際商事糾紛,這是國際商事慣例專業(yè)性的需要,能夠?qū)崿F(xiàn)國際經(jīng)濟發(fā)展重視效率性的需求。二者之間的內(nèi)容明確性不同。一般法律原則主要是原則性、模糊性的條款,其不具備國際商事慣例所需要的明確性,所以一般法律原則在適用時,需要相關法官(仲裁庭官員)進行推理和解釋,正是由于其模糊性,所以保持了本質(zhì)的穩(wěn)定性,這使一般法律原則得以保持生命力久長。恰恰相反,國際商事慣例假如模糊就不能直接應用,背離了商業(yè)效率的要求,所以就不能構(gòu)成國際商事慣例,國際商事慣例主要調(diào)適國際貿(mào)易等專業(yè)商業(yè)領域,所以商業(yè)屬性特征明確,所以客觀上也要求國際商事慣例必須具備內(nèi)容明確性。2.一般法律原則與國際商事慣例之間的聯(lián)絡國際商事慣例的范疇更寬廣,所以一般法律原則能夠成為國際商事慣例的內(nèi)容,尤其是國際商事關系中的普遍慣例能夠成為本質(zhì)性的一般法律原則。當然,在國際商法范疇內(nèi),一般法律原則與國際商事慣例是兩個不同的概念,其區(qū)別又有聯(lián)絡,其互相影響又各自發(fā)揮作用,兩者共同構(gòu)成解決國際商事糾紛的重要法律根據(jù)。五、國際商法中的一般法律原則的發(fā)展1994年國際統(tǒng)一私法協(xié)會(UNIDROIT)通過了(國際商事合同通則〕,2004年修訂了第二版,其對于確定一般法律原則具有重要價值。如前文所述,一般法律原則是公認的國際商事法律的源頭,具有重要的補位作用,但又由于其不確定性成為國際商事關系調(diào)適的宏大瓶頸。(國際商事合同通則〕出現(xiàn)之后,一般法律原則的不確定性(模糊性)得到了改變,進一步明確了其內(nèi)涵和外延,法官(仲裁員)有了愈加明確的參考根據(jù),降低了不確定性,大大提高了適用率。隨著經(jīng)濟的全球化的進程,法律趨同化至少各國國內(nèi)私法能夠?qū)υ捄蛥f(xié)調(diào),這樣趨同化和一體化會促使一般法律原則的模糊和爭議更容易被擱置,(國際商事合同通則〕也進一步明確了國際商事關系雙方的權(quán)利義務。(國際商事合同通則〕從最大范圍的程度對一般法律原則進行了闡述和補充,消除了某些歧義,使得國際商事糾紛有了愈加明確的調(diào)適根據(jù)。一般法律原則借助(國際商事合同通則〕保證了法律的原則性,具體表現(xiàn)出了法條的靈敏性,降低了本身的不確定性(模糊性),這對一般法律原則的適用是一個較大的提升。六、結(jié)束語經(jīng)濟的全球化和一體化,對國際商法的需求在增加,跨國企業(yè)和國際商人們期盼一部能夠和國內(nèi)法一樣普適、可理解、好應用的規(guī)則。而在現(xiàn)實中,由于法律、政治、經(jīng)濟等傳統(tǒng)文化的差異,這阻礙了國際商事活動的開展,背離了經(jīng)濟全球化的趨勢。由于一般法律原則的不確定性,這限制了一般法律原則的應用范圍;但無論怎樣,一般法律原則作為國際商法的源頭之一,對于國際商事法律的完善和應用有重要的作用,如今一般法律原則成為開拓國際商法新領域的選擇,固然這一原則在國際公法中難以發(fā)揮重大作用,一般法律原則會在國際商法領域開拓一個