經(jīng)濟法講義第九章

第九章知識產(chǎn)權法律制度本章重點難點專利權商標權《巴黎公約》相關內(nèi)容參考：《著作權法》、《專利法》、《商標法》，及我國參與締結的相關國際公約，《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》、《保護文學藝術品伯爾尼公約》、《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)定》等等第一節(jié)知識產(chǎn)權法概述一、知識產(chǎn)權的概念及其法律特征（一）知識產(chǎn)權的概念通常指特定期限內(nèi)賦予創(chuàng)造者就其創(chuàng)造成果享有的獨占權或?qū)Ｓ袡?。二、知識產(chǎn)權的法律特征1、無形性2、專有性3、地域性4、時間性5、法定性第二節(jié)巴黎公約相關內(nèi)容一、國民待遇原則工業(yè)產(chǎn)權的保護中，各成員國必須在法律上給予其他成員國的國民以本國國民能夠享有的同樣待遇。二、優(yōu)先權原則

如果某個可享用的國民待遇的人以一項發(fā)明首先在任何一個成員國中提出了專利申請，或以一項商標提出了注冊申請，自該申請?zhí)岢鲋掌鹨欢〞r期內(nèi)（發(fā)明和實用新型為12個月，工業(yè)品的外觀設計和商標為6個月）如果他在別的成員國也提出了同樣的申請，則這些成員國都必須承認該申請在第一個國家遞交的日期為本國的申請日。第二節(jié)專利法一、專利制度概述：專利是指經(jīng)主管機關依照法定程序?qū)彶榕鷾实摹⒎蠈＠l件的發(fā)明創(chuàng)造，是一種具有獨占權的公開技術。二、專利權的主體1、發(fā)明人：皆為自然人；不受民事行為能力限制是指對發(fā)明創(chuàng)造的實質(zhì)性特點作出創(chuàng)造性貢獻的人。2、職務發(fā)明創(chuàng)造的單位

職務發(fā)明創(chuàng)造：是指發(fā)明人或者設計人執(zhí)行本單位的任務，或者主要是利用本單位的物質(zhì)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。3、外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織。三、專利權的客體1、發(fā)明：是指對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新技術方案；2、實用新型：是指對產(chǎn)品的形狀、構造或者結合所提出的新技術方案；3、外觀設計：是指對產(chǎn)品的形狀、圖案或其結合以及產(chǎn)品的色彩與形狀、圖案或其結合所提出的適于工業(yè)上應用的新設計。四、授予專利的條件

《專利法》規(guī)定，授予專利權的發(fā)明、實用新型，應當具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。外觀設計需要具備新穎性即可。

條件：新穎性；創(chuàng)造性；實用性五、不授予專利的項目1、科學發(fā)現(xiàn)；2、智力活動的規(guī)則和方法；3、疾病的診斷和治療方法；4、動物和植物的品種，不包括動物和植物品種生產(chǎn)的方法；5、用原子核變換方法獲得的物質(zhì)；6、對平面印刷品的圖案、色彩或者兩者的結合作出的主要起標識作用的設計。此外，《專利法》規(guī)定，對于違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權。例如：偽造貨幣的方法或者工具，萬能鑰匙等。國產(chǎn)手機售價20％支付國外專利費新聞來源：世界經(jīng)理人文摘在近日的一次論壇上，國家知識產(chǎn)權局局長田力普透露，我國僅有1.1%的企業(yè)獲得授權專利，其中僅0.17%的企業(yè)獲得發(fā)明專利權。據(jù)悉，這導致的后果之一是，我國企業(yè)不得不將每部國產(chǎn)手機售價的20%、計算機售價的30%、數(shù)控機床售價的20%至40%支付給國外專利持有者。我國有三種專利，發(fā)明專利，實用新型、外觀設計，技術含量比較高的是發(fā)明專利，發(fā)明專利也有劃分，是改進發(fā)明還是組合發(fā)明還是首創(chuàng)型發(fā)明。在這方面很多企業(yè)，特別國內(nèi)企業(yè)在國家知識產(chǎn)權局申請專利大部分集中在實用新型，也有很多外觀設計，技術門檻比較高的發(fā)明專利相對比較少。他指出，自主知識產(chǎn)權主要還是集中在發(fā)明專利這一塊上。我國80%以上高技術產(chǎn)品還是要依靠進口，經(jīng)濟總量已經(jīng)占全球4%，而發(fā)明專利的申請僅占全球1.8%，授權的發(fā)明專利在全球不到1%。因此中國的企業(yè)總體創(chuàng)新能力還亟待提高。據(jù)悉，我國企業(yè)僅0.17%的企業(yè)獲得發(fā)明專利權。擁有自己商標的企業(yè)也只占40%，而且馳名商標極少。另據(jù)科技部的統(tǒng)計，由于缺乏核心技術，我國企業(yè)不得不將每部國產(chǎn)手機售價的20%、計算機售價的30%、數(shù)控機床售價的20%至40%支付給國外專利持有者。據(jù)悉，個人計算機每臺平均利潤不到5%；DVD機每臺售價不到30美元，交給別人的專利費接近10美元，生產(chǎn)企業(yè)的最終利潤只有1美元。六、專利的申請、審批制度（一）申請原則1、先申請原則：判斷標準是申請日《專利法》規(guī)定，兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權授予最先申請的人。2、優(yōu)先權原則3、書面原則4、單一性原則（二）申請程序1、申請日的確定《專利法》規(guī)定，國務院專利部門收到專利申請文件之日為申請日。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。2、專利申請的文件提出（請求書，說明書及其摘要和權利要求書等）3、審查與授予

—初步審查（實用新型和外觀設計只需此步驟）—申請公開—實質(zhì)審查—授權決定六、專利權的內(nèi)容1、專有權2、禁止權3、許可使用權—4、處分權5、標記權獨占實施許可排他實施許可普通實施許可七、專利的終止和無效1、專利的終止是指因期限屆滿或者其他原因在期限屆滿前失去法律效力。專利終止后，被授予專利權的發(fā)明創(chuàng)造成為人類的共同財富。任何單位和個人都可以無償使用。

2、專利的無效

已經(jīng)取得的專利權因不符合專利法的規(guī)定，根據(jù)有關單位或個人的請求，經(jīng)專利復審委員會審核后被宣告無效。誰在拿國家專利金獎開玩笑一項獲得國家知識產(chǎn)權局授予的最高榮譽——“中國專利金獎”的專利，其核心技術被國家保護了十幾年?？勺罱驮趯＠钟腥思磳⑷〉?980萬元天價專利侵權賠償?shù)臅r候，國家知識產(chǎn)權局專利復審委員會卻宣布，“該專利全部無效”。

當年參與鑒定的眾多權威專家，以及評選中國專利金獎的眾多專家評委年前犯了低級錯誤？還是如今的復審委工作人員弄錯了基本概念？

目前，專利持有人鄭紅專非常想弄明白：究竟誰在拿國家專利金獎開玩笑？他將國家知識產(chǎn)權局專利復審委員會告到了法院。1991年，河南發(fā)明人鄭紅專獲得名為“一種軋輥小撓度、高剛度軋鋼機”的國家發(fā)明專利授權。第二年，鄭紅專夫婦研制出國內(nèi)第一臺完全具有自主知識產(chǎn)權的XGK發(fā)明專利軋機，并于1993年9月4日通過了由當時的冶金工業(yè)部組織國內(nèi)權威軋鋼專家進行的科技成果鑒定。

1995年，發(fā)明人鄭紅專夫婦創(chuàng)辦鄭州拓普軋制技術有限公司，公司陸續(xù)發(fā)明XGK軋機專利90多項，在世界62個國家和地區(qū)申報并獲得專利授權，專利于2004年獲得世界尤里卡發(fā)明金獎，2005年又獲中國第九屆專利金獎。目前，他們已經(jīng)完成了第六代技術的研究。據(jù)悉，進口一臺同類軋機需兩三億元，而鄭紅專夫婦發(fā)明的XGK專利軋機只需6000萬元左右，而且在技術和性能方面領先。原創(chuàng)發(fā)明的高額利潤，使鄭紅專夫婦的專利軋機迅速成為被侵權的目標。據(jù)拓普公司總經(jīng)理趙林珍介紹，一臺軋機的制造成本只有1000多萬元，但公司因為前期投入了巨額研發(fā)成本，目前光每年的專利維護、申請等費用就高達4000萬元，折合到每臺軋機的成本達到4800多萬元。但同類的侵權產(chǎn)品，市場上卻只賣3000萬至4000萬元，利潤高達數(shù)千萬元，搶占了市場，給拓普公司帶來了巨大損失。2004年8月，鄭州拓普將公司原副總經(jīng)理胡玉秀、北京泰隆公司、鄭州天宏泰隆等起訴至鄭州市中級人民法院。理由是，上述被告為江蘇一家公司制造的一臺冷軋機侵犯了其專利技術。該機造價4849萬元，拓普索賠2980萬元，創(chuàng)下新中國成立以來專利侵權案件索賠數(shù)額之最。而被告方認為，被控侵權軋機的主機核心技術來自北京冶金設備研究總院軋鋼所，核心技術特征與原告專利的技術特征不同。而且，鄭州拓普主張的發(fā)明專利屬于“公知技術”，不具備授予發(fā)明專利的條件。被告方還向國家知識產(chǎn)權局專利復審委員會提交申請，要求宣布原告的發(fā)明專利無效。

2007年2月2日，就在河南省高院對此案的終審判決下達之前，國家知識產(chǎn)權局專利復審委員會突然宣告，鄭州拓普訴訟保護的軋鋼機制造專利全部無效。并認為，相對于美國1936年的一項公知技術，該案所涉專利不具有新穎性，也不具有創(chuàng)造性。

專利被宣布無效，由此進行的侵權之訴，立即成為無本之木。河南省高院的審理由此中止，最高院也暫時中止了對鄭州拓普另一起專利軋機維權案的申訴程序。

八、專利實施的強制許可

是指國務院專利行政部門依照法定條件和程序頒布的實施專利（僅指發(fā)明、實用新型）的一種強制性許可方式。申請人獲得這種許可后，不必經(jīng)專利權人的同意，就可以實施專利。有條件限制：九、專利的保護1、期限：發(fā)明20年，實用新型和外觀設計為10年，均自申請日起計算。2、專利權保護范圍：發(fā)明和實用新型：以權利要求書為準；外觀設計：以表示在圖片或者照片中的該外觀設計專利產(chǎn)品為準。3、侵害專利權的行為（1）未經(jīng)專利權人許可，實施其專利的行為。（2）假冒他人專利的行為。（3）以非專利產(chǎn)品冒充專利產(chǎn)品，以非專利方法冒充專利方法的行為。（4）侵奪發(fā)明人或者設計人的非職務發(fā)明創(chuàng)造專利申請以及其他權益的行為。圈中處為專利（外觀設計）產(chǎn)品，其他為侵權產(chǎn)品

極其相似的外包裝、裝璜（紅太陽與克無蹤）第三節(jié)商標法一、商標（一）概念商標是指同類商品的不同生產(chǎn)者、經(jīng)營者或服務提供者區(qū)別開來，在商品或服務上使用的標識。（二）功能1、識別功能2、品質(zhì)保證功能3、廣告促銷功能4、表彰功能（三）種類1、文字2、圖形（多為二維平面圖形）3、字母4、數(shù)字5、三維標志和顏色組合—香水瓶、酒瓶、形狀以及上述要素的組合。由此，氣味標志、音響標志不能成為注冊為商標。中國最早的商標目前，我國發(fā)現(xiàn)最早的商標，始于北宋時期。當時商市和商業(yè)組織頗為發(fā)達，手工業(yè)生產(chǎn)者為了推銷商品，維護信譽，特意設計使用了商標。

山東濟南有一家專造功夫細針的劉家針鋪，就設計、制作了一枚專門印刷商標的銅版，以白兔為商品標志。這是我國目前發(fā)現(xiàn)最早的第一枚商標，現(xiàn)保存在中國歷史博物館。這枚白兔商標，既有文字，又有圖形，近于正方形，上方陰文橫刻“濟南劉家功夫針鋪"店號，中間陽刻白兔兒圖形，兩側(cè)還豎刻著陽文"認門前白兔兒為記”，兩邊平分四字，下方刻有較長陽文附記。這一設計，與現(xiàn)代的商標相比較，仍顯規(guī)范化。二、商標權1、商標權是指商標所有人對其商標擁有的獨占的、排他的權利。2、主體：自然人、法人、其他組織。3、客體：經(jīng)商標局核準注冊的商標，即注冊商標。

注冊中積極條件：顯著性。注冊中消極條件：4、內(nèi)容：⑴專有權⑵禁用權⑶轉(zhuǎn)讓權⑷許可使用權①獨占許可使用②排他許可使用③普通許可使用三、商標注冊的申請和審查核準（一）商標注冊的申請1、商標注冊申請的原則。（1）申請在先原則先申請原則為主，使用在先為輔。商標注冊的申請日期，以商標局收到申請文件的日期為準。（2）優(yōu)先權原則（3）自愿注冊原則例外：人用藥品、煙草制品須強制注冊（二）商標注冊的審查核準1、形式審查2、實質(zhì)審查3、公告核準4、復審或者裁定四、注冊商標的續(xù)展、轉(zhuǎn)讓、許可使用和爭議裁定1、續(xù)展：商標有效期10年，自核準注冊之日起計算。每次續(xù)展有效期10年，無次數(shù)限制。2、轉(zhuǎn)讓3、許可使用4、爭議的裁定五、注冊商標專用權的保護（一）保護范圍1、核準注冊的商標2、核定使用的商品或服務3、注冊商標在有效期內(nèi)普通商標的保護：通常是未經(jīng)注冊商標權人的許可，不得在同一種商品或類似商品上使用與其注冊商標相同或者類似的商標。（二）侵犯注冊商標專用權的行為及法律責任1、侵權行為2、法律責任蘋果商標侵權案宣判蘋果電腦挫敗甲殼蟲

蘋果唱片蘋果電腦2006年5月8日消息，英國倫敦一家高等法院周一對蘋果唱片公司起訴蘋果電腦侵權案進行了宣判，蘋果電腦被判無罪。蘋果唱片公司(AppleCorps)是由英國著名搖滾樂隊甲殼蟲的成員保羅·麥卡特尼、林戈·斯塔爾及約翰·列儂的遺孀大野洋子等創(chuàng)辦。蘋果唱片起訴蘋果電腦(AppleComputer)違反了雙方于1991年簽訂的一項協(xié)議，當時兩個“蘋果”就商標糾紛達成庭外和解，并劃分了各自的領地，規(guī)定在領地內(nèi)擁有“蘋果”商標的獨家使用權。蘋果電腦為此還向甲殼蟲支付了2600萬美元的和解費。本來兩個“蘋果”一個做唱片一個生產(chǎn)PC，一直相安無事，但蘋果電腦推出iTunes網(wǎng)上音樂下載商店的做法觸怒了甲殼蟲。甲殼蟲認為蘋果電腦曲線進入唱片業(yè)，侵犯了自己的領地，但蘋果電腦則辯解稱，iTunes主要是一項數(shù)據(jù)傳輸服務，在協(xié)議允許的范圍之內(nèi)。兩個“蘋果”談判不成最終對簿公堂。“新光明”傍“大光明”摘要：一個是“新光明”注冊商標，一個是“新光明”企業(yè)字號，同為眼鏡行業(yè)的兩家企業(yè)，因為“新光明”而對簿公堂。這起侵害商標權，不正當競爭糾紛案件2012年終于有了終審結果。二審法院維持一審判決，“新光明”對“大光明”構成商標侵權，但不構成不正當競爭。案件回放：浙江大光明眼鏡有限公司（以下簡稱大光明）成立于1995年，經(jīng)營范圍為驗光配鏡、眼鏡、鐘表維修等服務，而海寧市海州新光明眼鏡店（以下簡稱新光明）成立于2010年7月，主要經(jīng)營范圍跟大光明相似。2011年5月，大光明起訴新光明稱，自己擁有“大光明”及“新光明”在第9類和第42類上的注冊商標，且“大光明”在第35類上的注冊商標是浙江省著名商標。但被告新光明未經(jīng)其允許，擅自在商號和服務上使用“新光明”字樣，且將“新光明”作為企業(yè)字號，這種行為屬于在相同或類似商品上使用與注冊商標相同或類似的商標，也屬于將于他人注冊商標相同或近似的文字作為企業(yè)字號在相同或類似的商品上突出使用，使公眾產(chǎn)生誤認，構成商標侵權。同時，被告將“新光明”作為企業(yè)字號，會使公眾誤解大光明和被告之間有關聯(lián)關系，從而構成不正當競爭。大光明因此請求法院判令被告新光明停止侵權行為，即停止使用侵權商標，停止使用、變更或注銷字號，并賠償損失5萬元及維權費用11000元。庭審中，被告新光明辯稱自己并無商標侵權和不正當競爭行為。原告要求其賠償經(jīng)濟損失無事實依據(jù)。評析依據(jù)《中華人民共和國商標法》和最高人民法院《關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，將與他人注冊商標相同或近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關公眾產(chǎn)生誤認的，屬于商標法規(guī)定的給他人注冊商標專用權造成其他損害的行為。本案中，原告的“新光明”商標注冊在先，而被告將“新光明”作為企業(yè)字號在后，且在門店招牌上以及提供的購物袋上特別將“新光明”三字的字體放大，在右下角僅以很小的字體添加了“海寧。海州”的字樣，具有將“新光明”作為商品或服務標識的意圖，容易使消費者產(chǎn)生混淆，因此該行為構成了對原告注冊商標專用權的侵害。此外，本案原告與被告企業(yè)字號雖然都含有“光明”二字，但“光明”一詞顯著性小，在光明之前添加“新”和“大”，兩者的字音，字形均有明顯差別，且被告企業(yè)名稱包含“海寧市海州”與原告企業(yè)名稱中“浙江”形成明顯區(qū)別，因此并不會造成混淆，所以被告注冊使用企業(yè)的名稱并未構成對原告不正當競爭。為此，海寧法院一審判決被告新光明眼鏡店立即停止侵權行為，即停止突出使用“新光明”字號，賠償原告經(jīng)濟損失25000元，駁回原告其余訴訟請求。二審維持了原判。此案提醒，在注冊登記企業(yè)字號時，應杜絕使用一些已經(jīng)注冊登記的商標，特別是一些知名商標、知名商號；同時，也要盡量避免相似情況的發(fā)生，若有相似，企業(yè)在使用企業(yè)名稱時一定要規(guī)范使用，使用全稱，單獨將企業(yè)字號突出使用的話，容易陷入侵權的可能。（三）馳名商標的特殊保護馳名商標是指在中國為相關公眾廣為知曉并享有較高聲譽的商標。表現(xiàn)：就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、模仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。就不相同或者不類似商品申請注冊的商標是復制、模仿或者翻譯他人已在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁