第十講++專利權(quán)的效力和行使

第十講專利權(quán)的效力和行使

1、專利無效宣告2、專利權(quán)期限和終止

3、專利權(quán)的行使

4、專利強(qiáng)制許可

一、專利無效宣告1、無效宣告的提起專利法第45條規(guī)定：自國務(wù)院專利行政部門公告授予專利權(quán)之日起，任何單位或者個(gè)人認(rèn)為該專利權(quán)的授予不符合本法有關(guān)規(guī)定的，可以請求專利復(fù)審委員會宣告該專利權(quán)無效。2、請求宣告發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)無效的理由專利的主題不是專利法和實(shí)施細(xì)則所述的發(fā)明或者實(shí)用新型；專利的主題違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益；專利的主題不在被授予專利之列；專利的主題缺乏新穎性、創(chuàng)造性或者實(shí)用性；專利說明書沒有足夠充分地公開發(fā)明或者實(shí)用新型；權(quán)利要求書沒有得到說明書支持；權(quán)利要求書不清楚、不簡明，或者沒有記載發(fā)明或者實(shí)用新型的必要技術(shù)特征；專利的主題超出了原說明書和權(quán)利要求書記載的范圍，或者如果專利是根據(jù)分案申請授予的，超出了原申請的公開范圍；對同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型授予了兩個(gè)以上的專利，而被授權(quán)的專利權(quán)人不是最先申請人，或者違反對同樣的發(fā)明創(chuàng)造只授予一項(xiàng)專利的原則。3、請求宣告外觀設(shè)計(jì)專利無效的理由：專利的主題不是專利法和實(shí)施細(xì)則所說的外觀設(shè)計(jì)；專利的主題違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益；專利的主題不符合與現(xiàn)有外觀設(shè)計(jì)不相同或者不相近似的要求；專利的主題超出了原圖片或者照片表示的范圍；對同樣的或者近似的外觀設(shè)計(jì)授予了兩個(gè)以上的專利，而被授權(quán)的專利權(quán)人不是最先申請人，或者違反對同樣的發(fā)明創(chuàng)造只授予一項(xiàng)專利的原則。授予專利權(quán)的外觀設(shè)計(jì)與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。4、無效宣告審查程序（1）當(dāng)事人：請求人、專利權(quán)人（2）權(quán)利要求的修改：在無效宣告請求的審查過程中，發(fā)明或者實(shí)用新型專利的專利權(quán)人可以修改其權(quán)利要求書，但是不得擴(kuò)大原專利的保護(hù)范圍。（3）口頭審理。專利復(fù)審委員會根據(jù)當(dāng)事人的請求或者案情需要，可以決定對無效宣告請求進(jìn)行口頭審理。5、無效宣告決定的做出（1）宣告專利權(quán)全部無效。（2）宣告專利權(quán)部分無效。（3）維持專利權(quán)有效。6、對無效宣告決定的起訴專利法第46條第2款規(guī)定：對專利復(fù)審委員會宣告專利權(quán)無效或者維持專利權(quán)的決定不服的，可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應(yīng)當(dāng)通知無效宣告請求程序的對方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟。7、專利宣告無效的后果專利法第四十七條：“宣告無效的專利權(quán)視為自始即不存在。

宣告專利權(quán)無效的決定，對在宣告專利權(quán)無效前人民法院作出并已執(zhí)行的專利侵權(quán)的判決、調(diào)解書，已經(jīng)履行或者強(qiáng)制執(zhí)行的專利侵權(quán)糾紛處理決定，以及已經(jīng)履行的專利實(shí)施許可合同和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不具有追溯力。但是因?qū)＠麢?quán)人的惡意給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償。

依照前款規(guī)定不返還專利侵權(quán)賠償金、專利使用費(fèi)、專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)，明顯違反公平原則的，應(yīng)當(dāng)全部或者部分返還。

兩大類情況：第一類：判決、調(diào)解書、侵權(quán)糾紛處理決定尚未執(zhí)行，專利實(shí)施許可合同和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同尚未履行，終止履行或執(zhí)行。第二類：判決、調(diào)解書、侵權(quán)糾紛處理決定已經(jīng)執(zhí)行，專利實(shí)施許可合同和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同已經(jīng)履行1、一般不具有追溯力；2、因?qū)＠麢?quán)人的惡意給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償。3、專利權(quán)人沒有惡意，但不返還專利侵權(quán)賠償金、專利使用費(fèi)、專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)，明顯違反公平原則的，應(yīng)當(dāng)全部或者部分返還。專利無效后專利權(quán)人被起訴的案例2004年4月，許贊有以拜特公司、康拜特公司侵犯其01333737.8號“地毯（竹）”外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)為由，向南京市中級人民法院起訴兩個(gè)案件，案號為（2004）寧民三初字第63號，（2004）寧民三初字第79號。經(jīng)許贊有申請，法院凍結(jié)銀行存款270萬元查封拜特公司通過南京海關(guān)出口的地毯產(chǎn)品，并責(zé)令停止侵權(quán)。南京中院分別就兩案作出一審判決，判令拜特公司、康拜特公司賠償許贊有損失18萬和122萬元。拜特公司、康拜特公司上訴，二審期間，許贊有的專利被專利復(fù)審委員會宣告無效，北京一中院和北京高院維持了無效的決定。江蘇高院據(jù)此駁回了許贊有的訴訟請求。拜特公司、康拜特公司向南京市中級法院起訴，要求判令許贊有賠償利息損失、違約損失、運(yùn)費(fèi)、報(bào)關(guān)費(fèi)、商檢費(fèi)、港口費(fèi)、掏箱費(fèi)、集裝箱暫存費(fèi)共計(jì)2046419.29元。最后法院判決：一、許贊有賠償由于其申請財(cái)產(chǎn)保全措施給拜特公司造成的經(jīng)濟(jì)損失19152.51元，賠償給康拜特公司造成的經(jīng)濟(jì)損失28461.76元；二、許贊有賠償由于其申請“先行責(zé)令被告立即停止侵犯專利權(quán)行為”給拜特公司造成的支付他人違約金損失330600元；三、許贊有賠償由于其申請“先行責(zé)令被告立即停止侵犯專利權(quán)行為”給拜特公司和康拜特公司造成貨物因長期被查封和扣押所致產(chǎn)品價(jià)值折損經(jīng)濟(jì)損失122782元，并給付按同期銀行貸款利息計(jì)算的自2004年4月20日至執(zhí)行判決時(shí)的利息。專利被撤銷后，是否應(yīng)執(zhí)行回轉(zhuǎn)

北京市燕興隆新型墻體材料有限公司訴北京銘劍創(chuàng)業(yè)裝飾材料有限公司侵犯專利權(quán)糾紛案，北京市第二中級人民法院作出（2006）二中民初字第10907號民事判決書，判決銘劍公司賠償燕興隆公司損失24萬元。二審維持原判。執(zhí)行過程中，雙方于2007年4月10日達(dá)成執(zhí)行和解協(xié)議。執(zhí)行和解協(xié)議內(nèi)容為：燕興隆公司將侵權(quán)產(chǎn)品（磚）拉走，抵償判決書確定的經(jīng)濟(jì)損失。后雙方依執(zhí)行和解協(xié)議履行，執(zhí)行完畢。2006年7月26日，銘劍公司向?qū)＠麖?fù)審委員會提出宣告涉案專利無效申請。專利權(quán)侵權(quán)糾紛案一、二審均未因此而中止審理。2007年4月10日，專利復(fù)審委員會宣告涉案專利無效?；诖耍憚鞠虮本└咴荷暾?jiān)賹?。北京高院?008年12月16日作出（2008）高民終字第1025號民事判決書，判決撤銷原一、二審判決并駁回燕興隆公司的訴訟請求。銘劍公司依再審民事判決書，向北京二中院申請執(zhí)行回轉(zhuǎn)，要求燕興隆公司返還當(dāng)時(shí)拉走的磚。法院意見：專利侵權(quán)案件執(zhí)行完畢后，專利權(quán)被宣告無效的，一般不能執(zhí)行回轉(zhuǎn)，但如不執(zhí)行回轉(zhuǎn)明顯違反公平原則的，可以執(zhí)行回轉(zhuǎn)。本案若不執(zhí)行回轉(zhuǎn)明顯違反公平原則，故應(yīng)執(zhí)行回轉(zhuǎn)。執(zhí)行回轉(zhuǎn)的內(nèi)容。原物存在的，應(yīng)當(dāng)返還原物；原物不存在的，折價(jià)賠償不應(yīng)當(dāng)按現(xiàn)價(jià)賠償，而應(yīng)當(dāng)按當(dāng)時(shí)價(jià)格折價(jià)。二、專利權(quán)期限和終止（一）確定專利權(quán)期限的根據(jù)兼顧發(fā)明人利益和社會公共利益（二）我國專利權(quán)的保護(hù)期限第四十二條發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年，實(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的期限為十年，均自申請日起計(jì)算。二、專利權(quán)期限和終止（三）專利權(quán)的終止1、期限屆滿而終止2、因沒有繳納年費(fèi)而終止。3、專利權(quán)人以書面聲明放棄其專利權(quán)而終止。專利年費(fèi)

1．發(fā)明專利

1－3年

900

4－6年1200

7－9年2000

10－12年4000

13－15年6000

16－20年8000

2．實(shí)用新型

1－3年600

4－5年900

6－8年1200

9－10年2000

3．外觀設(shè)計(jì)專利

1－3年

600

4－5年900

6－8年1200

9－10年2000三、專利權(quán)的行使（一）自己實(shí)施專利（二）轉(zhuǎn)讓（包括專利權(quán)轉(zhuǎn)讓和專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓）1、原則：轉(zhuǎn)讓自由。第十條第一款：專利申請權(quán)和專利權(quán)可以轉(zhuǎn)讓。例外：向外國人轉(zhuǎn)讓。專利法第十條第二款：

中國單位或者個(gè)人向外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理手續(xù)。2、轉(zhuǎn)讓的程序?qū)＠ǖ谑畻l第三款：轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告。專利申請權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。三、專利權(quán)的行使（三）專利實(shí)施許可1、法律規(guī)定：專利法第十二條任何單位或者個(gè)人實(shí)施他人專利的，應(yīng)當(dāng)與專利權(quán)人訂立實(shí)施許可合同，向?qū)＠麢?quán)人支付專利使用費(fèi)。被許可人無權(quán)允許合同規(guī)定以外的任何單位或者個(gè)人實(shí)施該專利。三、專利權(quán)的行使2、實(shí)施許可的種類（1）獨(dú)占實(shí)施許可：有實(shí)施權(quán)的人只有一家被許可人。（2）排他實(shí)施許可：有實(shí)施權(quán)的人有一家被許可人和專利權(quán)人。（3）普通實(shí)施許可：有實(shí)施權(quán)人有一家以上被許可人和專利權(quán)人。三、專利權(quán)的行使（四）專利權(quán)質(zhì)押

《中華人民共和國擔(dān)保法》第七十五條下列權(quán)利可以質(zhì)押：

……

（三）依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)；

《中華人民共和國擔(dān)保法》第七十九條：以依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向其管理部門辦理出質(zhì)登記。質(zhì)押合同自登記之日起生效。

三、專利權(quán)的實(shí)施（五）專利權(quán)出資《中華人民共和國公司法》第二十七條股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。

對作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對評估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。

（六）向侵權(quán)人提起訴訟停止侵權(quán)賠償損失（六）與專利行使有關(guān)的幾個(gè)概念1、一攬子許可和專利池一攬子許可，許可方將自己在某一技術(shù)領(lǐng)域的所有專利打包許可給被許可人。強(qiáng)制性一攬子許可，具有市場支配地位的經(jīng)營者的一攬子許可，有可能構(gòu)成專利濫用。專利池(PatentPool):是一種由專利權(quán)人組成的專利許可交易平臺，平臺上專利權(quán)人之間進(jìn)行橫向許可，有時(shí)也以統(tǒng)一許可條件向第三方開放進(jìn)行橫向和縱向許可，許可費(fèi)率是由專利權(quán)人決定的。“專利池”（聯(lián)合許可）平臺上的各個(gè)專利權(quán)人之間依然有專利許可問題。2、專利怪物（patenttroll），NPE，PAE專利怪物也叫“專利釣餌”或者“專利投機(jī)者”，還經(jīng)常被稱為“專利地痞”或“專利流氓”。他們本身并不制造專利產(chǎn)品或者提供專利服務(wù)，它們是通常從破產(chǎn)公司或者個(gè)人發(fā)明者那里購買專利，然后依靠專利訴訟賺取巨額利潤的專業(yè)公司或團(tuán)體。NPE和PAENPE：，一般是指非專利實(shí)施主體（Non-PracticingEntity），指擁有大量專利卻不利用專利從事生產(chǎn)銷售等經(jīng)營活動的公司。PAE，一般指專利主張實(shí)體（PatentAssertionEntities），指自身不從事生產(chǎn)制造，積聚專利用以起訴他人專利侵權(quán)的企業(yè)，熱衷于威脅創(chuàng)新者并積極發(fā)起攻擊性訴訟，以達(dá)到從所謂侵權(quán)人處獲得許可費(fèi)等經(jīng)濟(jì)利益的目的。NPE在美國提起的訴訟PatentLawsuitsInvolvingNPEsOverTimeSource:PatentFreedom?2014.DatacapturedasofFebruary7,2014.3、專利濫用及規(guī)制專利濫用：是指專利權(quán)人在行使合法的知識產(chǎn)權(quán)過程中超過了法律規(guī)定的范圍或界限，損害他人利益和公共利益的行為?！斗磯艛喾ā返?5條規(guī)定：“經(jīng)營者依照有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的法律、行政法規(guī)規(guī)定行使知識產(chǎn)權(quán)的行為，不適用本法；但是，經(jīng)營者濫用知識產(chǎn)權(quán)，排除、限制競爭的行為，適用本法?！?015年4月，國家工商總局發(fā)布《關(guān)于禁止濫用知識產(chǎn)權(quán)排除、限制競爭行為的規(guī)定》。4、標(biāo)準(zhǔn)必要專利FRAND許可《國家標(biāo)準(zhǔn)涉及專利的管理規(guī)定（暫行）》FRAND，“Fair,reasonable,andnondiscriminatory”公平、合理、無歧視華為訴IDC（中國）微軟訴摩托羅拉（美國）蘋果訴摩托羅拉（美國）四、專利強(qiáng)制許可（一）強(qiáng)制許可的含義一般情況下的專利實(shí)施許可是專利權(quán)人與被許可人雙方同意的情況下通過簽訂合同而進(jìn)行的。但在個(gè)別情況下，雖然專利權(quán)人不同意，國家也可以不經(jīng)專利權(quán)人同意批準(zhǔn)他人實(shí)施專利，這對于專利權(quán)人來說是一種強(qiáng)制，因此，被稱為強(qiáng)制許可。四、專利強(qiáng)制許可（二）強(qiáng)制許可的類型1、防止權(quán)利濫用的強(qiáng)制許可

第四十八條有下列情形之一的，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)具備實(shí)施條件的單位或者個(gè)人的申請，可以給予實(shí)施發(fā)明專利或者實(shí)用新型專利的強(qiáng)制許可：

（一）專利權(quán)人自專利權(quán)被授予之日起滿三年，且自提出專利申請之日起滿四年，無正當(dāng)理由未實(shí)施或者未充分實(shí)施其專利的；

（二）專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被依法認(rèn)定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產(chǎn)生的不利影響的。

四、專利強(qiáng)制許可2、為了公共利益的強(qiáng)制許可。

第四十九條在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時(shí)，或者為了公共利益的目的，國務(wù)院專利行政部門可以給予實(shí)施發(fā)明專利或者實(shí)用新型專利的強(qiáng)制許可。四、專利強(qiáng)制許可

3、為了公共健康而出口的強(qiáng)制許可第五十條為了公共健康目的，對取得專利權(quán)的藥品，國務(wù)院專利行政部門可以給予制造并將其出口到符合中華人民共和國參加的有關(guān)國際條約規(guī)定的國家或者地區(qū)的強(qiáng)制許可。四、專利強(qiáng)制許可4、關(guān)聯(lián)專利的強(qiáng)制許可一項(xiàng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實(shí)用新型比前已經(jīng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實(shí)用新型具有顯著經(jīng)濟(jì)意義的重大技術(shù)進(jìn)步，其實(shí)施又有賴于前一發(fā)明或者實(shí)用新型的實(shí)施的，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)后一專利權(quán)人的申請，可以給予實(shí)施前一發(fā)明或者實(shí)用新型的強(qiáng)制許可。

在依照前款規(guī)定給予實(shí)施強(qiáng)制許可的情形下，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)前一專利權(quán)人的申請，也可以給予實(shí)施后一發(fā)明或者實(shí)用新型的強(qiáng)制許可。四、專利強(qiáng)制許可（三）強(qiáng)制許可的范圍

第五十六條取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人不享有獨(dú)占的實(shí)施權(quán)，并且無權(quán)允許他人實(shí)施。

四、專利強(qiáng)制許可（四）強(qiáng)制許可的使用費(fèi)。

第五十七條取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人應(yīng)當(dāng)付給專利權(quán)人合理的使用費(fèi)，或者依照中華人民共和國參加的有關(guān)國際條約的規(guī)定處理使用費(fèi)問題。付給使用費(fèi)的，其數(shù)額由雙方協(xié)商；雙方不能達(dá)成協(xié)議的，由國務(wù)院專利行政部門裁決。四、專利強(qiáng)制許可（五）對強(qiáng)制許可不服的行政訴訟第五十八條專利權(quán)人對國務(wù)院專利行政部門關(guān)于實(shí)施強(qiáng)制許可的決定不服的，專利權(quán)人和取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人對國務(wù)院專利行政部門關(guān)于實(shí)施強(qiáng)制許可的使用費(fèi)的裁決不服的，可