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第十四章非合同之債的法律適用

1本章概要第一節(jié)侵權行為之債及其法律沖突第二節(jié)一般侵權行為之債的法律適用第三節(jié)特殊類型侵權行為之債的法律適用第四節(jié)不當?shù)美蜔o因管理之債的法律適用2第十四章非合同之債的法律適用第一節(jié)侵權行為之債及其法律沖突一、侵權行為之債侵權行為之債是指不法侵害他人人身或財產(chǎn)權利并造成損失而承擔民事責任所構成的債。(1)損害事實的客觀存在(2)致害行為的違法性(3)侵權行為與損害事實之間具有因果關系(4)致害人有過錯3第十四章非合同之債的法律適用第一節(jié)侵權行為之債及其法律沖突二、侵權行為之債的法律沖突1.由于各國歷史、經(jīng)濟等方面的原因,各國侵權行為法涉及的領域有所不同,因而侵權行為的外延也有所不同2.侵權行為的構成要件不同3.侵權行為的相對人不同4.損害賠償?shù)臄?shù)額及計算方法、賠償?shù)脑瓌t、標準和限額不同4第十四章非合同之債的法律適用第二節(jié)一般侵權行為之債的法律適用一、一般侵權行為之債的法律適用原則(一)侵權行為地法原則1.侵權行為地法的含義及適用理由侵權行為地法是一項傳統(tǒng)的“場所支配行為”的原則,在沖突法的演變、發(fā)展過程中,以侵權行為地法作為侵權行為之債的準據(jù)法在各國的立法中始終占主導地位。各國以侵權行為地法作為準據(jù)法的理由各不相同本教材認為:一方面,傳統(tǒng)民法中的侵權行為的責任具有懲罰性質,侵權行為既然是對行為地法律秩序的破壞,那么,致害人當然要受到行為地法的制裁;5第十四章非合同之債的法律適用第二節(jié)一般侵權行為之債的法律適用一、一般侵權行為之債的法律適用原則(一)侵權行為地法原則1.侵權行為地法的含義及適用理由另外,侵權損害賠償依侵權行為地法,判決結果有明確性,并且執(zhí)行也方便。2.侵權行為地的確定(1)主張以加害行為地為侵權行為地。(2)主張以損害發(fā)生地為侵權行為地。(3)主張侵權行為地既包括行為實施地,也包括損害發(fā)生地,甚至還可以包括其他相關的地方。6第十四章非合同之債的法律適用第二節(jié)一般侵權行為之債的法律適用一、一般侵權行為之債的法律適用原則(二)法院地法原則侵權行為之債適用法院地法的理論起源于德國,主要由德國學者瓦希特和薩維尼所倡導。但侵權行為之債適用法院地法的理論受到一些國際私法學者的批評。應該看到,一國有時為了維護本國的利益,必要時適用法院地法,不無可取之處?,F(xiàn)在幾乎所有的國家都放棄了單純適用法院地法的這種理論。7第十四章非合同之債的法律適用第二節(jié)一般侵權行為之債的法律適用一、一般侵權行為之債的法律適用原則(三)重疊適用侵權行為地法與法院地法的原則在實踐中,一些國家采用了重疊適用侵權行為地法與法院地法的原則,其中有的國家主張以侵權行為地法為主、以法院地法為輔。二、一般侵權行為之債法律適用原則的新發(fā)展(一)侵權行為自體法和最密切聯(lián)系原則(二)當事人的共同屬人法原則(三)當事人的意思自治(四)對受害人有利的法律8第十四章非合同之債的法律適用第二節(jié)一般侵權行為之債的法律適用三、中國關于一般侵權行為之債法律適用的規(guī)定中國立法中關于一般侵權行為之債法律適用的規(guī)定,在《涉外民事關系法律適用法》制定以前,集中體現(xiàn)在《民法通則》第146條之中。1.侵權行為地法原則2.共同屬人法原則3.重疊適用侵權行為地法和法院地法原則9第十四章非合同之債的法律適用第三節(jié)特殊類型侵權行為之債的法律適用一、公路交通侵權行為的法律適用有關公路交通中侵權行為法律適用的國內(nèi)立法實踐,并未顯示特別發(fā)展,侵權行為地法是許多國家解決問題的主要沖突原則二、空中侵權行為的法律適用(1)發(fā)生在航空器內(nèi)的侵權行為,一般主張適用航空器登記地國家的法律。(2)因航空器碰撞或航空器與其他物體碰撞發(fā)生的侵權行為,一般主張適用被碰撞或受害一方的航空器登記地法;如果被碰撞一方也有過失,則可以適用其本國法。10第十四章非合同之債的法律適用第三節(jié)特殊類型侵權行為之債的法律適用二、空中侵權行為的法律適用(3)因航空器事故使旅客受到傷亡或其物品受到毀損的侵權行為,一般依航空器登記地法,或適用有關國際公約的規(guī)定。三、產(chǎn)品責任的法律適用產(chǎn)品責任是指產(chǎn)品在消費過程中造成人身傷害或財產(chǎn)損害所引起的民事責任。(一)各國有關產(chǎn)品責任法律適用的規(guī)定實踐中絕大多數(shù)國家把產(chǎn)品責任視為一種侵權責任,按照解決一般侵權行為之債的沖突原則來確定產(chǎn)品責任的準據(jù)法,或者主張適用侵權行為地法11第十四章非合同之債的法律適用第三節(jié)特殊類型侵權行為之債的法律適用三、產(chǎn)品責任的法律適用(二)解決產(chǎn)品責任法律適用問題的統(tǒng)一立法為了協(xié)調各國關于產(chǎn)品責任的法律沖突,統(tǒng)一產(chǎn)品責任的法律適用原則,1973年第12屆海牙國際私法會議制定了《產(chǎn)品責任法律適用公約》,該公約已于1977年10月生效。四、環(huán)境污染的法律適用(一)各國有關環(huán)境污染法律適用的規(guī)定1.適用對受害方最有利的法律2.適用遭受損害地的法律12第十四章非合同之債的法律適用第三節(jié)特殊類型侵權行為之債的法律適用四、環(huán)境污染的法律適用(一)各國有關環(huán)境污染法律適用的規(guī)定3.適用最密切聯(lián)系原則4.當事人意思自治(二)解決環(huán)境污染法律適用問題的統(tǒng)一立法目前國際上制定的條約和規(guī)則包括:1962年《關于海洋運輸核物質方面的民事責任公約》、1966年《關于國際河流水利用的規(guī)則》、1969年《國際油污損害民事責任公約》、1969年《國際干預公海油污事故公約》、1972年《防止傾倒廢物及其他物質污染海洋的公約》等。13第十四章非合同之債的法律適用第三節(jié)特殊類型侵權行為之債的法律適用五、不正當競爭的法律適用不正當競爭主要發(fā)生在經(jīng)濟領域,是指經(jīng)營者實施低價銷售商品、串通投標、發(fā)布虛假廣告、進行商業(yè)賄賂等行為,損害其他經(jīng)營者的利益,擾亂正常經(jīng)濟秩序。關于不正當競爭的法律適用,各國一般依受競爭影響的市場所在地國家的法律,不同的國家還有一些其他原則的補充。六、誹謗的法律適用1.以澳大利亞為代表的較為保守的做法2.以美國、瑞士、羅馬尼亞等國為代表的采用較為靈活的做法14第十四章非合同之債的法律適用第三節(jié)特殊類型侵權行為之債的法律適用七、網(wǎng)絡侵權的法律適用(一)侵權行為地法侵權行為地法是國際私法上確定侵權行為準據(jù)法的最重要的原則之一,在各國的立法與實踐中得以廣泛適用。(二)法院地法(三)原始國規(guī)則原始國規(guī)則是從衛(wèi)星通信領域發(fā)展而來的。(四)當事人意思自治原則在侵權領域適用意思自治原則,是當代國際私法在侵權行為法律適用方面新的發(fā)展趨勢。15第十四章非合同之債的法律適用第三節(jié)特殊類型侵權行為之債的法律適用七、網(wǎng)絡侵權的法律適用(五)最密切聯(lián)系原則在侵權領域采用最密切聯(lián)系原則已是目前侵權行為法律適用的一個重要趨勢,對于復雜多變的網(wǎng)絡侵權行為,也應采用最密切聯(lián)系原則。綜上所述,在網(wǎng)絡侵權行為法律適用中,不少國家通過對侵權行為地法作擴大解釋,仍舊適用侵權行為地法。而當事人意思自治原則和最密切聯(lián)系原則因其靈活性,適應了復雜多變的網(wǎng)絡環(huán)境,將會在網(wǎng)絡侵權行為案件中得到越來越多的適用。16第十四章非合同之債的法律適用第四節(jié)不當?shù)美蜔o因管理之債的法律適用一、不當?shù)美姆蛇m用不當?shù)美侵笡]有法律上或合同上的根據(jù),使自己獲得利益而使他人受到損害的情況。自羅馬法至當代各國民法對不當?shù)美幸?guī)定,但具體內(nèi)容不一致。(二)不當?shù)美姆蛇m用1.適用事實發(fā)生地法律2.適用不當?shù)美麚?jù)以發(fā)生的法律關系的準據(jù)法3.選擇適用事實發(fā)生地法或當事人屬人法4.當事人意思自治5.最密切聯(lián)系原則17第十四章非合同之債的法律適用第四節(jié)不當?shù)美蜔o因管理之債的法律適用二、無因管理的法律適用(一)無因管理的含義及法律

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