公司勞 動(dòng)合同書

精品文檔精心整理精品文檔可編輯的精品文檔公司勞動(dòng)合同書目錄：1、公司勞動(dòng)合同書2、公司法和合同法3、新版勞動(dòng)合同書Ｂ合同類型：鑒證編號(hào)：勞動(dòng)合同書（固定期限/無固定期限/以完成一定工作任務(wù)為期限）用人單位：勞動(dòng)者：簽訂日期：年月日松滋市人力資源和社會(huì)保障局勞動(dòng)合同書用人單位（以下簡(jiǎn)稱“甲方”）名稱：武漢金田管理有限公司松滋分公司法定代表人（或主要負(fù)責(zé)人）：黃遠(yuǎn)清單位地址：松滋市新江口鎮(zhèn)勞動(dòng)者（以下簡(jiǎn)稱“乙方”）姓名:性別:出生年月:身份證號(hào)碼：文化程度:家庭常住住址:聯(lián)系電話：郵編：根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)法》、《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》等法律、法規(guī)的規(guī)定，甲乙雙方本著合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實(shí)守信的原則簽訂本勞動(dòng)合同（以下簡(jiǎn)稱合同）。合同類型與期限（一）甲、乙雙方選擇合同類型為固定期限；自年月日至年月日終止，共年。（二）試用期甲乙雙方約定試用期自年月日至年月日日止，共計(jì)個(gè)月（試用期包括在合同內(nèi)）。二、工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)（一）甲方根據(jù)生產(chǎn)（工作）任務(wù)的需要安排乙方在地點(diǎn)崗位從事工作（工作具體內(nèi)容及要求雙方可另行簽訂崗位協(xié)議）（二）因工作需要，甲乙雙方協(xié)商一致，可以變更其工作崗位。三、工作時(shí)間與休息休假（一）乙方實(shí)行所在崗位執(zhí)行。執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)的工時(shí)工作制的，乙方每天工作時(shí)間不超過8小時(shí)，每周工作不超過40小時(shí)，每月休息天。甲方安排乙方執(zhí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制或者不定時(shí)工作制的，應(yīng)當(dāng)事先取得勞動(dòng)行政部門特殊工時(shí)制度的行政許可。（二）甲方在下列節(jié)日安排乙方休假或調(diào)休：元旦、春節(jié)、國際勞動(dòng)節(jié)、國慶節(jié)以及法律法規(guī)規(guī)定的其他節(jié)假日（包括婚嫁、喪假、產(chǎn)假等）。（三）甲方應(yīng)生產(chǎn)經(jīng)營需要安排乙方延長工作期間或節(jié)假日加班加點(diǎn)的，應(yīng)按《勞動(dòng)法》第41條規(guī)定及相關(guān)法律法規(guī)政策執(zhí)行。勞動(dòng)報(bào)酬（一）在乙方按時(shí)、按質(zhì)、按量完成甲方安排生產(chǎn)（工作）任務(wù)前提下，甲方按本企業(yè)工資分配制度和標(biāo)準(zhǔn)，以貨幣的形式每月15日支付乙方工資，乙方工資為元/月。（二）乙方試用期間的工資不低于本單位同工種、同崗位最低工資或者個(gè)同約定工資的80%，并不低于甲方所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。試用期滿后，甲方根據(jù)本單位工資制度確定乙方新的工資標(biāo)準(zhǔn)。（三）甲方根據(jù)經(jīng)濟(jì)效益、支付能力、制定的薪酬制度和乙方的勞動(dòng)貢獻(xiàn)等，依法調(diào)整提高乙方的工資，工資下浮時(shí)不得低于本市最低工資標(biāo)準(zhǔn)。（四）非乙方原因造成的停工、停產(chǎn)，歇業(yè)未超過一個(gè)月的，甲方應(yīng)按合同約定的工資標(biāo)準(zhǔn)，支付乙方工資；超過一個(gè)月，未安排乙方工作的，甲方應(yīng)按不低于當(dāng)?shù)厥I(yè)救濟(jì)金的標(biāo)準(zhǔn)支付乙方停工期間生活費(fèi)。（五）乙方在法定休假日、婚喪假、探親假、年休假以及依法參加社會(huì)活動(dòng)期間，甲方依法支付工資。五、社會(huì)保險(xiǎn)和福利待遇（一）甲方按國家、省、市有關(guān)規(guī)定為乙方交納養(yǎng)老、失業(yè)、醫(yī)療工傷、生育等社會(huì)保險(xiǎn)，乙方應(yīng)繳納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)由甲方按規(guī)定代扣代繳；乙方已繳納的社會(huì)保險(xiǎn)，年底憑發(fā)票在甲方單位報(bào)銷公司繳納部分。（二）乙方患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療待遇按國家、省和市有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。（三）乙方患職業(yè)病或因工負(fù)傷按國家、省和市有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。（四）甲方為乙方提供以下福利待遇：1、2、六、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件和職業(yè)危害保護(hù)（一）甲方根據(jù)工作或生產(chǎn)特點(diǎn)，建立健全勞動(dòng)安全衛(wèi)生制度，嚴(yán)格執(zhí)行國家勞動(dòng)保護(hù)安全衛(wèi)生規(guī)程和標(biāo)準(zhǔn)。（二）甲方按國家規(guī)定對(duì)乙方進(jìn)行特種作業(yè)及勞動(dòng)安全衛(wèi)生教育和培訓(xùn)，取得相應(yīng)的職業(yè)資格證書，持證上崗。（三）甲方與乙方訂合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)將工作過程中可能產(chǎn)生的職業(yè)危害以及后果、職業(yè)病防護(hù)措施和待遇等如實(shí)告知乙方，不得隱瞞或者欺騙。（四）甲方為乙方提供符合國家標(biāo)準(zhǔn)的勞動(dòng)安全衛(wèi)生條件和勞動(dòng)防護(hù)用品、對(duì)從事有職業(yè)危害作業(yè)的乙方，甲方應(yīng)按國家有關(guān)規(guī)定組織上崗前和離崗時(shí)的職業(yè)健康檢查，在合同期內(nèi)應(yīng)定期對(duì)乙方進(jìn)行職業(yè)健康檢查。（五）乙方在勞動(dòng)過程中遵守勞動(dòng)紀(jì)律，服從甲方管理，嚴(yán)禁違章作業(yè)。（六）乙方對(duì)甲方管理人員違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)，有權(quán)拒絕執(zhí)行；對(duì)危及生命安全和身體健康的行為，有權(quán)提出批評(píng)和直接向勞動(dòng)保障監(jiān)察機(jī)關(guān)報(bào)告。（七）乙方為女工和未成年工按國家規(guī)定享受特殊保護(hù)。七、勞動(dòng)合同變更、解除、終止和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償甲乙雙方協(xié)商一致可以變更或解除合同。（一）下列情形下，甲乙雙方可變更本合同:甲方因生產(chǎn)經(jīng)營情況變化，經(jīng)與乙方協(xié)商一致的；本合同訂立時(shí)所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章、政策已修改或廢止的；由于不可抗力致使本勞動(dòng)合同無法完全覆行的；因乙方本人原因，不能從事原工作的；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。（二）有下列情況之一的，合同的一方或雙方可終止合同；勞動(dòng)合同期滿；乙方依法受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的；乙方死亡，或被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；甲乙依法宣告破產(chǎn)；甲乙被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者甲方?jīng)Q定提前解散的；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。合同期滿，甲乙雙方辦理終止合同手續(xù)。因生產(chǎn)工作需要，經(jīng)協(xié)商一致，雙方可續(xù)訂合同。在合同期內(nèi)，乙方出現(xiàn)下列情形之一的，甲方可以解除合同：試用期間被證明不符合錄用條件的；嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律或規(guī)章制度的；嚴(yán)重失職，私舞弊，對(duì)甲方利益造成重大損害的；同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成甲乙的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使甲方在違背真實(shí)意思情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的：被依法追究刑事責(zé)任或處以勞動(dòng)教養(yǎng)的；患病或非因?yàn)楣へ?fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由甲方另行安排工作的；不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；本合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使本合同無法覆行，經(jīng)過雙方協(xié)商不能變更合同達(dá)成協(xié)議的.甲方依照本款第7、8、9項(xiàng)情形與乙方解除勞動(dòng)合同，應(yīng)提前30日以書面形式通知乙方或者額外支付乙方一個(gè)月工資后，可以解除合同；（五）甲方頻臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營情況發(fā)生嚴(yán)重困難，確需裁減人員，按《勞動(dòng)合同法》和《企業(yè)經(jīng)濟(jì)性裁減人員規(guī)定)》執(zhí)行。（六)乙方有下列情形之一的，甲方不得解除勞動(dòng)合同；從事接著職業(yè)病危害作業(yè)未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；患職業(yè)病或因工負(fù)傷，并被確認(rèn)喪失或部分喪失勞動(dòng)能力的；患病或非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的；在本單位連續(xù)工作滿15年，且距法定退休年齡不足5年的；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。（七）乙方要求解除合同，應(yīng)當(dāng)提前30日以書面形式通知甲方(在試用期內(nèi)應(yīng)提前三日）。但在下列情況下，可與甲方隨時(shí)解除合同；甲方未按照合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件的；甲方的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害乙方權(quán)益的；甲方未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的；甲方未按規(guī)定為乙方繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的；甲方以暴力、威脅、非法限制人身自由強(qiáng)迫勞動(dòng)或者違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及乙方人身安全的；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。（八）甲乙雙方合同的解除或終止，除本條第（四）款1、2、3、4、5、6項(xiàng)和本條第（二）款2、3項(xiàng)情形外，甲方應(yīng)按國家、省和市有關(guān)規(guī)定支付乙方經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。八、甲乙雙方需要另行約定的條款（培訓(xùn)服務(wù)與竟業(yè)限制協(xié)議可另行簽訂）；:乙方不允許私自在其他公司做兼職；九、違約責(zé)任及賠償（一）、甲方違反本合同，按《勞動(dòng)合同法》、《勞動(dòng)法》和《違反<勞動(dòng)法>有關(guān)勞動(dòng)合同規(guī)定的賠償辦法》及其他法律、法規(guī)有關(guān)規(guī)定給予乙方經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或支付賠償金。（二）、乙方違反本合同，按《勞動(dòng)合同法》、《違反<勞動(dòng)法>有關(guān)勞動(dòng)合同規(guī)定的賠償辦法》和其他法律、法規(guī)有關(guān)規(guī)定向甲方支付賠償金。十、勞動(dòng)爭(zhēng)議處理甲乙雙方因合同發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，由甲乙雙方或者工會(huì)代表乙方與甲方進(jìn)行協(xié)商，協(xié)商無效。甲乙雙方可向本單位勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)申請(qǐng)調(diào)解，如調(diào)解不成，提出仲裁要求的一方應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)向有管權(quán)的勞動(dòng)爭(zhēng)議處理機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁。對(duì)仲裁后裁決不服的，可依法向有管權(quán)的人民法院提起訴訟。十、本合同未盡事宜，雙方另有約定的，從其約定的，雙方?jīng)]有約定的，按國家、省和市有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。十一、本合同自訂立之日甲乙雙方簽名（或蓋章）后生效，一式三份，甲乙雙方各持一份，存入乙方檔案一份，涂改或無合法授權(quán)代簽的勞動(dòng)合同無效。甲方蓋章:乙方（簽名）：法定代表人或主要負(fù)責(zé)人簽名（或蓋章）：合同簽訂日期：年月日鑒證機(jī)關(guān)蓋章：鑒證人：合同簽訂日期：年月日勞動(dòng)合同變更書說明用人單位與勞動(dòng)者使用本合同書簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，凡需要雙方協(xié)商約定的內(nèi)容，協(xié)商一致后填寫在想要的空格內(nèi).簽訂勞動(dòng)合同，甲方應(yīng)加蓋公章；法定代表人或主要負(fù)責(zé)人應(yīng)本人簽名或蓋章。二、經(jīng)當(dāng)事人雙方協(xié)商需要增加的條款，在本合同書第八條中寫明。三、當(dāng)事人約定的其他內(nèi)容，勞動(dòng)合同的變更等內(nèi)容在本合同內(nèi)填寫不下時(shí)，可另附紙。四、本合同應(yīng)使用鋼筆或簽字筆填寫，字跡清楚，文字簡(jiǎn)練、準(zhǔn)確，不得涂改。五、勞動(dòng)合同簽訂后，由用人單位在1個(gè)月內(nèi)報(bào)送勞動(dòng)保障行政部門審查簽證。六、本合同一式三份，甲乙雙方各詩一份，存入乙方擋案一份，交乙方的不得由甲方代為保管.精品文檔精心整理精品文檔可編輯的精品文檔公司與公司法概述公司的概念與特征一、公司的概念:公司是指依法定條件和程序設(shè)立的，從事營利性經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的企業(yè)法人。二、公司的特征營利性;社團(tuán)性;法人性（人格性）;股東有限責(zé)任性公司制度的優(yōu)勢(shì):減少投資者的風(fēng)險(xiǎn);有利于社會(huì)資本的集中;經(jīng)營管理科學(xué)化第二節(jié)公司的分類與我國公司的種類一、兩大法系關(guān)于公司的分類（一）無限公司、兩合公司、股份有限公司和有限公司（二）人合公司、資合公司、人合兼資合公司（三）封閉式公司和開放式公司四）母公司和子公司(五）總公司與分公司（六）本國公司與外國公司關(guān)聯(lián)公司與公司集團(tuán)1.關(guān)聯(lián)公司關(guān)聯(lián)公司亦稱關(guān)聯(lián)企業(yè)。廣義的關(guān)聯(lián)公司，指兩個(gè)以上獨(dú)立存在而相互之間又具有穩(wěn)定、密切的業(yè)務(wù)聯(lián)系或投資關(guān)系的公司。狹義的關(guān)聯(lián)公司，則僅指存在持股關(guān)系但未達(dá)到控制程度的公司。通常所稱的關(guān)聯(lián)公司是指廣義的關(guān)聯(lián)公司。2.公司集團(tuán)亦稱企業(yè)集團(tuán)，是指在統(tǒng)一管理之下，由法律上獨(dú)立的若干企業(yè)或公司聯(lián)合組成的團(tuán)體。公司集團(tuán)中處于主導(dǎo)地位的為母公司或支配公司，公司集團(tuán)的成員都屬關(guān)聯(lián)公司或稱從屬公司。公司集團(tuán)本身只是表明母公司與眾多子公司之間的一種特殊聯(lián)系，其本身并不成為一個(gè)獨(dú)立的法律主體，不具有法人地位二、我國公司法上公司類型有限責(zé)任公司(Limitedcompany)（一）概念:有限責(zé)任公司是指由50個(gè)以下股東出資設(shè)立的，每個(gè)股東以其所認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。二）有限責(zé)任公司的特征：股東人數(shù)的限制性；股東責(zé)任的有限性；股東出資的非股份性；是與股份公司的最重要區(qū)別；公司資本的封閉性；公司設(shè)立程序簡(jiǎn)便、組織簡(jiǎn)便（三）有限責(zé)任公司的評(píng)價(jià)1.優(yōu)勢(shì)：①有限責(zé)任，股東風(fēng)險(xiǎn)小。②不發(fā)行股票，經(jīng)營穩(wěn)定。（被惡意收購的可能性?。墼O(shè)立程序簡(jiǎn)便，條件要求低，易于成立。④組織機(jī)構(gòu)靈活，便于管理協(xié)調(diào)。⑤股東能直接參與管理（具人合性），且股東間相互信任、容易協(xié)調(diào)，利于體現(xiàn)所有股東意志，反映股東利益。決策成本低、效率高。⑥監(jiān)管相對(duì)寬松，財(cái)務(wù)不須公開，公司保密性好。⑦一般適合中小企業(yè)（不排除大企業(yè)，如國企改制），且經(jīng)營靈活、風(fēng)險(xiǎn)小。2.弊端：①企業(yè)人數(shù)限制及封閉性，不利于大規(guī)模集資，限制企業(yè)發(fā)展。②易于損害債權(quán)人的利益。（三）除一般有限責(zé)任公司外，我國有限責(zé)任公司還有兩種特殊情況，即一人公司和國有獨(dú)資公司。1、一人公司（OnemanCompany），也稱一人有限責(zé)任公司，是指只有一個(gè)自然人股東或一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。新公司法對(duì)一人公司作出了特別規(guī)定：（1）最低注冊(cè)資本額10萬元，且不得分期繳納。（2）一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人公司，且該一人公司不能再投資設(shè)立新一人公司。（3）一人公司應(yīng)在登記中注明自然獨(dú)資或法人獨(dú)資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。（4）一人公司的年度報(bào)告須經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。（5）一人公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。2、國有獨(dú)資公司，是指國家單獨(dú)出資、由國務(wù)院或地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司。與一般有限公司相比，其特征有：公司股東是單一特定股東，即國家；不必設(shè)股東會(huì)，由國有資產(chǎn)監(jiān)管部門行使股東權(quán)；董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)為必設(shè)機(jī)構(gòu)，且其中須有職工。股份有限公司(StockCorporation或CompanyLimitedbyShares)一、概念：股份有限公司，是指注冊(cè)資本由等額股份構(gòu)成并通過發(fā)行股票籌集資本，股東以其認(rèn)購的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。二、特征①股東人數(shù)的廣泛性②公司資本的股份性③股東責(zé)任的有限性④資本募集的公開性⑤公司經(jīng)營狀況的公開性⑥公司信用基礎(chǔ)的資合性三、股份有限公司的評(píng)價(jià)1.利：①融資數(shù)量大，速度快，集資能力顯著。②大量的股東和有限責(zé)任，分散了風(fēng)險(xiǎn)。③股份可自由轉(zhuǎn)讓，投資者投資靈活，但不影響公司經(jīng)營。④管理科學(xué)。2.弊：①設(shè)立難度大，程序復(fù)雜。②股東分散，缺乏凝聚力。③公司易于被少數(shù)股東控制和操縱，使中小股東利益受到損害。④股份自由轉(zhuǎn)讓，易導(dǎo)致投機(jī)行為，不利于交易安全公司設(shè)立

第一節(jié)公司設(shè)立概述公司設(shè)立的概念：公司設(shè)立是指發(fā)起人為組建公司，使其取得法人資格，而依照公司法規(guī)定的條件和程序所進(jìn)行的一系列法律行為的總稱。公司設(shè)立行為特征如下：1、由公司成立前的一系列籌建行為構(gòu)成。2是一種創(chuàng)設(shè)公司人格的行為。3是由發(fā)起人實(shí)施的行為。設(shè)立中公司的地位和性質(zhì)設(shè)立中的公司不具有獨(dú)立的主體資格，其對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系視同為合伙，如果公司最終未獲準(zhǔn)登記，因設(shè)立公司所發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，類推適用有關(guān)合伙的規(guī)定；如果公司得以成立，發(fā)起人所實(shí)施的法律行為，其后果歸屬于公司，其債務(wù)則由成立后的公司承擔(dān)。因此，有人形象地將設(shè)立中公司稱為“胎兒公司”。發(fā)起人，也稱公司創(chuàng)辦人或設(shè)立人，是指出資、籌劃、實(shí)施公司設(shè)立，在公司章程上簽名并承擔(dān)設(shè)立責(zé)任的人。發(fā)起人與股東的區(qū)別主要在權(quán)利和責(zé)任上：發(fā)起人是特殊的股東——是實(shí)施設(shè)立行為的股東，是公司的原始股東，要為設(shè)立行為付出努力并承擔(dān)公司設(shè)立的責(zé)任，法律一般允許發(fā)起人在公司成立后獲取其他股東不能享有的特別利益，如：優(yōu)先認(rèn)股權(quán)，以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資等。相應(yīng)地，法律對(duì)其也有不同于一般股東的特別限制，如：發(fā)起人須承擔(dān)資本填補(bǔ)責(zé)任，發(fā)起人的股份在一定期限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，承擔(dān)公司設(shè)立失敗的風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任等。通常情況，在公司成立之前稱為發(fā)起人，公司成立后即稱為股東。發(fā)起人的權(quán)利與責(zé)任權(quán)利：報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)；特別利益請(qǐng)求權(quán)；非貨幣出資的權(quán)利；選舉和被選舉為首屆公司機(jī)關(guān)成員的權(quán)利。責(zé)任：1、在公司成立的場(chǎng)合，發(fā)起人的責(zé)任（1）資本充實(shí)的責(zé)任。發(fā)起人須保證公司在登記時(shí)，其財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)值不得少于章程所規(guī)定的資本額。如：以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，其實(shí)際價(jià)額低于章程所定的數(shù)額的，應(yīng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。這種責(zé)任又稱“差額填補(bǔ)責(zé)任”（2）損害賠償責(zé)任。為了防止發(fā)起人借設(shè)立公司之名侵害公司及第三人利益，各國公司法要求發(fā)起人須就自己的設(shè)立行為對(duì)公司負(fù)責(zé)。我國《公司法》第95條第3項(xiàng)規(guī)定：“在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。在公司不能成立的場(chǎng)合，發(fā)起人的責(zé)任（1）對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任。設(shè)立費(fèi)用及債務(wù)應(yīng)由成立后的公司承擔(dān)，但當(dāng)公司不能成立時(shí)，只能由實(shí)施設(shè)立行為的主體（發(fā)起人）承擔(dān)。由于發(fā)起人間的關(guān)系近似于合伙關(guān)系，所各國立法一般準(zhǔn)用合伙的有關(guān)規(guī)定，即由發(fā)起人對(duì)設(shè)立行為所生費(fèi)用和債務(wù)負(fù)連帶責(zé)任。（2）對(duì)已收股款負(fù)返還的連帶責(zé)任在采取募集方式設(shè)立公司的情況下，發(fā)起人對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)有返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任。三、公司設(shè)立的方式（發(fā)起設(shè)立向社會(huì)公開募集設(shè)立（公募）募集設(shè)立定向募集設(shè)立（私募）以募集方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不能少于公司股份總數(shù)的35％。）1、發(fā)起設(shè)立①概念：發(fā)起設(shè)立又稱共同設(shè)立或單純?cè)O(shè)立，是指由發(fā)起人共同出資或認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司的一種方式。②特征：公司資本或公司發(fā)行的全部股份不向社會(huì)公開募集，而由全體發(fā)起人出資或在全體發(fā)起人范圍內(nèi)認(rèn)購全部股份。設(shè)立公司時(shí)的發(fā)起人是未來公司的全部股東。③適用：此種方式對(duì)社會(huì)公眾利益影響相對(duì)較小，法律規(guī)定的程序比較簡(jiǎn)單，設(shè)立期限短、成本低；成立后的公司股東也具有穩(wěn)定性和封閉性，因此較為適宜中小型公司。我國有限責(zé)任公司必須采用發(fā)起方式設(shè)立；股份有限公司則既可以采用發(fā)起方式設(shè)立也可采取募集方式設(shè)立。2、募集設(shè)立①概念：募集設(shè)立也稱為招股設(shè)立、漸次設(shè)立或復(fù)雜設(shè)立，是指發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分按法定程序向社會(huì)公開募集或向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司的方式。②特征：A.招股設(shè)立。向社會(huì)公眾公開募集或定向募集股份。B.漸次設(shè)立。募股順序是先由發(fā)起人認(rèn)購部分股份，再由社會(huì)公眾或特定對(duì)象認(rèn)購其余股份。C.復(fù)雜設(shè)立。與發(fā)起設(shè)立相比，因涉及社會(huì)公眾利益，法律規(guī)定的程序嚴(yán)格復(fù)雜。③適用：募集設(shè)立適用于股份公司，有限公司不可采取募集設(shè)立方式。④評(píng)價(jià)：與發(fā)起設(shè)立相比，募集設(shè)立有利有弊：

其利在于：便于籌集資金。

其弊在于：A.監(jiān)管嚴(yán)格，程序復(fù)雜；B.股權(quán)分散，不利控制；C.易生欺詐，易損公益。第二節(jié)公司設(shè)立的條件和程序一、公司設(shè)立的條件：組織要件；發(fā)起人要件；物的要件；行為要件二、公司設(shè)立的程序（一）訂立發(fā)起人協(xié)議（二）訂立公司章程（三）必要的行政審批（四）認(rèn)繳資本（五）確立公司組織機(jī)構(gòu)（六）申請(qǐng)登記三、公司設(shè)立的效力（一）公司設(shè)立的效力即公司設(shè)立活動(dòng)所產(chǎn)生的法律后果。最直接的法律后果有二：（1）、公司經(jīng)過設(shè)立程序，符合法定條件，被依法核準(zhǔn)登記，取得法人資格；經(jīng)過設(shè)立程序，但不符合法定程序、法定條件或違反強(qiáng)制性規(guī)定公司不能成立或?qū)е鹿驹O(shè)立無效和撤銷，即公司設(shè)立不能或有瑕疵。第二種情況包括設(shè)立不能和設(shè)立瑕疵兩種：1、設(shè)立不能，即公司設(shè)立失敗，未能完成公司設(shè)立的情形。其原因有二種：（1）未獲準(zhǔn)登記注冊(cè)；(2)發(fā)起人自動(dòng)停止設(shè)立行為。2、設(shè)立瑕疵，指公司雖然在形式上已經(jīng)成立，即依法經(jīng)登記并獲得營業(yè)執(zhí)照，但實(shí)際上卻存在著未能滿足法定條件或程序或其他違反強(qiáng)制性法律要求的情形。如虛假出資、發(fā)起人未認(rèn)足、繳足出資、人數(shù)不足法定人數(shù)等等。（二）設(shè)立瑕疵的處理方式各國立法對(duì)公司設(shè)立瑕疵的處理有不同的方式：一是瑕疵設(shè)立有效；二是瑕疵設(shè)立無效；三是瑕疵設(shè)立可行政撤銷。1、公司瑕疵設(shè)立有效，該理論認(rèn)為，即使公司設(shè)立存在著瑕疵，所設(shè)立的公司也是有效的，無論是公司股東還是債權(quán)人均不能以公司設(shè)立瑕疵為由而法院提起訴訟，要求法院宣告公司設(shè)立行為無效。英美國家采這一做法。2、公司瑕疵設(shè)立無效，該理論認(rèn)為，如果公司設(shè)立存在著瑕疵，則公司的設(shè)立行為應(yīng)屬無效，公司的股東或其他利害關(guān)系人可以提起無效訴訟。大陸法系國家采這種做法。3、瑕疵設(shè)立可行政撤銷，這一理論認(rèn)為，公司設(shè)立如果存在瑕疵，可由行政主管機(jī)關(guān)予以撤銷。我國內(nèi)地和臺(tái)灣地區(qū)均采這種做法。如我國《公司法》199條規(guī)定：虛報(bào)注冊(cè)資本、提交材料或采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正‥‥情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記或吊銷營業(yè)執(zhí)照。目前，學(xué)者認(rèn)為我國公司法應(yīng)當(dāng)規(guī)定設(shè)立無效制度。因?yàn)?，我國公司法雖然規(guī)定了行政撤銷制度，但是這一規(guī)定與公司法上的設(shè)立無效意旨相去甚遠(yuǎn)。因?yàn)楣痉ㄉ系脑O(shè)立無效主張是利害關(guān)系人可行使的一種權(quán)利，是私法自治的一種表現(xiàn)形式。而行政撤銷則是一種行政處罰措施，是主管機(jī)關(guān)行使監(jiān)管權(quán)力的一種表現(xiàn)形式，不能涵蓋設(shè)立無效的完整內(nèi)容。第三節(jié)公司章程一、公司章程的概念和意義1、概念：是指在公司設(shè)立過程中，依法由全體發(fā)起人共同制定的，以書面形式反映全體股東共同意思，體現(xiàn)公司法人組織自治規(guī)則的一種法律文件。即：①公司章程是公司設(shè)立的要件之一。②公司章程須依法制定。③章程由發(fā)起人共同制定(募集設(shè)立須創(chuàng)設(shè)大會(huì)通過）。④制定章程是要式行為。⑤反映股東的共同意思。⑥章程的性質(zhì)是體現(xiàn)法人組織自治規(guī)則的法律文2.公司章程的意義（作用）①全面規(guī)范公司的組織和經(jīng)營活動(dòng)；②對(duì)內(nèi)（股東）對(duì)外（第三人）表彰公司信用；公司章程向外公開申明的公司宗旨、營業(yè)范圍、資本數(shù)額以及責(zé)任形式等內(nèi)容，為投資者、債權(quán)人和第三人與該公司進(jìn)行經(jīng)濟(jì)交往提供了條件和資信依據(jù)，便于相對(duì)人了解公司的組織和財(cái)產(chǎn)狀況，便于公司與第三人間的經(jīng)濟(jì)交往。③是公司對(duì)政府和社會(huì)的書面保證，也是國家對(duì)公司進(jìn)行監(jiān)督管理的主要依據(jù)。二、公司章程的制定和變更1、章程的制定：我國《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的章程應(yīng)當(dāng)由全體股東共同制定；股份有限公司的章程應(yīng)當(dāng)由全體發(fā)起人共同制訂，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過。由于國有獨(dú)資公司的特殊性，國有獨(dú)資公司的章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定；經(jīng)授權(quán)，也可以由董事會(huì)制訂，但須報(bào)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。2、章程的生效:章程生效時(shí)間的問題存在爭(zhēng)議。有人認(rèn)為公司章程一經(jīng)出資人簽字、蓋章(募集設(shè)立的股份有限公司一經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過)即發(fā)生法律效力。但也有人認(rèn)為，公司章程是以登記機(jī)關(guān)登記為生效要件的，在登記機(jī)關(guān)批準(zhǔn)之前并不具有任何約束力。3、章程的失效公司章程的效力終止時(shí)間應(yīng)以公司最后終結(jié)為準(zhǔn)。4、公司章程的變更公司章程的變更，即公司章程的修改。把握三點(diǎn)即可：1.修改公司章程的權(quán)限專屬于公司股東（大）會(huì)。2.修改公司章程須以特別決議為之，即2/3以上（含本數(shù)，即“≥”）表決權(quán)通過：

有限責(zé)任公司修改章程的決議，必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東（理解為全體股東）通過。（新公司法第44條）

股份有限公司修改章程必須經(jīng)出席股東大會(huì)的股東（“出席”可理解為到場(chǎng)的和委托的表決權(quán)）所持表決權(quán)的2／3以上通過。（新公司法第104條）3.公司變更章程須辦理相應(yīng)的變更登記，否則，對(duì)外不得以其變更對(duì)抗第三人。三、公司章程的內(nèi)容公司章程的內(nèi)容，即公司章程記載的事項(xiàng)。公司章程記載的事項(xiàng)，依據(jù)其效力不同，可分為絕對(duì)必要記載事項(xiàng)、相對(duì)必要記載事項(xiàng)、任意記載事項(xiàng)。①絕對(duì)必要記載事項(xiàng)所謂絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，是指法律所列舉并規(guī)定在公司章程中必須記載的事項(xiàng)。②相對(duì)必要記載事項(xiàng)所謂相對(duì)必要記載事項(xiàng)，是指法律所列舉的，但不強(qiáng)制記載的事項(xiàng)。③任意記載事項(xiàng)所謂任意記載事項(xiàng)，是指法律未列舉，也不強(qiáng)制記載，可以由發(fā)起人根據(jù)需要記入章程的事項(xiàng)。第25條有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)(一)公司名稱和住所(二)公司經(jīng)營范圍；(三)公司注冊(cè)資本；(四)股東的姓名或者名稱；(五)股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；(六)公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；(七)公司法定代表人。第82條股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：(一)公司名稱和住所；(二)公司經(jīng)營范圍；(三)公司設(shè)立方式；(四)公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本；(五)發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間；(六)董事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；(七)公司法定代表人；(八)監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；(九)公司利潤分配辦法；(十)公司的解散事由與清算辦法；(十一)公司的通知和公告辦法任意記載事項(xiàng)：第25條有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：(八)股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。第82條股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：(十二)股東大會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。章程的效力根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，章程的效力主要表現(xiàn)在以下三個(gè)方面：1法律授權(quán)章程規(guī)定。2章程規(guī)定優(yōu)于法律規(guī)定。3章程規(guī)定補(bǔ)充法律規(guī)定。第三章公司的人格與能力公司能夠具有獨(dú)立的法人人格，主要是因?yàn)樗邆淞藞F(tuán)體人格獨(dú)立的四大要素，即獨(dú)立財(cái)產(chǎn)、獨(dú)立名稱、獨(dú)立意思和獨(dú)立責(zé)任。公司能夠具有獨(dú)立的法人人格，還因?yàn)楣九c股東人格的分離，這種分離的基礎(chǔ)就是有限責(zé)任制。但公司實(shí)踐表明，將人格獨(dú)立和有限責(zé)任絕對(duì)化或推向極致，亦可能導(dǎo)致下列問題：對(duì)債權(quán)人有失公正，成為規(guī)避責(zé)任的工具，為控制股東濫用公司的人格創(chuàng)造了機(jī)會(huì)。這就是公司人格獨(dú)立與有限責(zé)任的價(jià)值二重性。因此，有必要對(duì)公司人格予以暫時(shí)性否認(rèn)。一、公司人格否認(rèn)(disregardofthecorporateentity)所謂公司人格的否認(rèn)，有兩層含義：1指國家對(duì)公司人格的徹底剝奪，即對(duì)公司法人人格的取締。2指在具體的法律關(guān)系中，基于特定事由，否認(rèn)公司的獨(dú)立法人人格，使股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。公司法中所講的公司人格否認(rèn)專指第二種情況，在這種意義上的公司人格否認(rèn)又被形象地概括為“揭開公司的面紗”（liftingthecorporateveil）。（二）公司人格否認(rèn)原則的適用條件是：公司須合法有效成立。未取得法人資格、法人資格被消滅或獨(dú)立人格存在其他無效事由，都有特定的救濟(jì)方法，不能適用該原則。股東在客觀上存在著濫用公司法人人格和股東有限責(zé)任的行為。這些行為的主要表現(xiàn)：人格混同、財(cái)產(chǎn)混同、“鳳凰再生”等現(xiàn)象。3.股東濫用公司人格和有限責(zé)任的行為嚴(yán)重侵害了債權(quán)人的利益。這一要件是強(qiáng)調(diào)濫用行為應(yīng)與損害結(jié)果之間具有因果關(guān)系，且應(yīng)為“嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的”。此外，在適用人格否認(rèn)時(shí)應(yīng)注意：法律應(yīng)充分肯定公司人格獨(dú)立的價(jià)值，將維護(hù)公司的獨(dú)立人格作為一般原則；同時(shí)，又不能容忍股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，損害公司債權(quán)人的利益因此，公司人格否認(rèn)原則始終是也只能是對(duì)公司人格獨(dú)立原則的有益而必要的補(bǔ)充，在適用時(shí)應(yīng)慎重行事。正是人格獨(dú)立與人格否認(rèn)二者的功能互補(bǔ)，才能使法人制度得以發(fā)展和完善，才能張揚(yáng)法律的公平與正義。二、公司的能力（一）公司的權(quán)利能力的限制1、公司權(quán)利能力因性質(zhì)而受到限制。公司作為一個(gè)組織體區(qū)別于作為生命體的自然人，所以公司不能享有自然人的那些以自然性質(zhì)為前提的專屬于自然人的權(quán)利，如生命健康權(quán)、肖像權(quán)、親屬權(quán)、自由權(quán)、隱私權(quán)等。2、公司權(quán)利能力因法律規(guī)定受到限制①轉(zhuǎn)投資的限制；第15條規(guī)定，公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。16條：公司向其他企業(yè)投資，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或股東（大）會(huì)決議；公司章程對(duì)投資的總額及單項(xiàng)投資的數(shù)額有限額的，不得超過規(guī)定的限額。②貸放款項(xiàng)的限制；第116條規(guī)定，公司不得直接或通過子公司向董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款。第149條第三項(xiàng)：公司董事、高級(jí)管理人員不得違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東（大）會(huì)或董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人。這表明，公司可以貸款，但有限制條件：一是須由公司章程規(guī)定；二須由股東（大）會(huì)或董事會(huì)同意；三是對(duì)特定人提供借款（董事、監(jiān)事、高管）是禁止的。③擔(dān)保的限制；第16條：公司為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)擔(dān)保的總額及單項(xiàng)擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。（實(shí)際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人）第122條：上市公司在一年內(nèi)擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30％的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過?！罾哼`規(guī)擔(dān)保給“啤酒花”帶來滅頂之災(zāi)④設(shè)立中的公司不享有法人的權(quán)利能力，解散后的公司只能在清算范圍內(nèi)享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。⑤對(duì)公司捐贈(zèng)行為的限制早期公司法理論認(rèn)為，公司是營利法人，以增加股東利益為唯一宗旨，所以公司不具有進(jìn)行捐贈(zèng)的能力。但公司社會(huì)責(zé)任理念的興起，修正了這一理論，認(rèn)為營利性固然是公司的本質(zhì)特征，但公司須兼顧其他社會(huì)相關(guān)者的利益?，F(xiàn)代各國公司法大都承認(rèn)公司得以在合理范圍內(nèi)從事捐贈(zèng)活動(dòng)。如美國《示范公司法》規(guī)定，公司具有為公共利益、慈善事業(yè)、科學(xué)研究或教育事業(yè)之目的進(jìn)行捐贈(zèng)的權(quán)力。但捐贈(zèng)行為也應(yīng)受到一定的限制，須具有目的合理性及數(shù)額合理性，即捐贈(zèng)的對(duì)象須是“公認(rèn)的公益事業(yè)”，捐贈(zèng)的數(shù)量不能影響公司的存續(xù)、發(fā)展或損害中小股東及債權(quán)人的利益。3、公司權(quán)利能力受目的范圍的影響（1）西方“越權(quán)原則”的變革;越權(quán)原則，也稱越權(quán)無效原則，指公司超越章程規(guī)定的目的和權(quán)力范圍所從事的行為歸于無效。這一原則始于英國，其初衷，一是為了保護(hù)股東，有效地約束董事或代理人的行為；二是保護(hù)交易相對(duì)人，維護(hù)交易安全。20世紀(jì)以來，越權(quán)原則被修正，如美國《示范公司法》（2002）賦予公司從事任何合法經(jīng)營的權(quán)力。英國1989年《公司法》第108條明確規(guī)定：“公司的能力不受公司章程的限制“，正式廢除了越權(quán)原則。2）我國的越權(quán)原則☆原公司法：公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動(dòng)。☆99年《合同法》第50條：法人或其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。最高法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋》（一）第10條進(jìn)一步規(guī)定，當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，法院不因此認(rèn)定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外?！钚隆豆痉ā返?2條刪除了“公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動(dòng)”的規(guī)定，改為“公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)?！奔热滑F(xiàn)代公司可以從事“任何合法經(jīng)營”，并享有“從事”一切經(jīng)營管理的必要權(quán)力，那越權(quán)原則還有什么用處呢？目的范圍對(duì)內(nèi)仍有約束力。目的范圍是對(duì)董事代表權(quán)的限制，公司實(shí)施目的外的行為，應(yīng)屬董事超越代表權(quán)限的行為，原則上有效（只有在第三人是惡意時(shí)才可能無效），只是董事須對(duì)公司承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。我國新公司法150條規(guī)定：董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第四章公司的資本制度公司最大的優(yōu)勢(shì)在于融資途徑的廣泛及其融資方式的靈便，因此，融資便成為公司法律制度中的一個(gè)焦點(diǎn)與核心問題。一方面。由于資本是經(jīng)營的基礎(chǔ)，因此，公司必須滿足一定的資本額要求；另一方面，又由于公司股東只負(fù)有限責(zé)任，而只有在特定情況下才對(duì)債權(quán)人直接負(fù)責(zé)任，因此，公司資本乃是債權(quán)人利益可得保障的基礎(chǔ)與最后的屏障。因此，公司始終要實(shí)現(xiàn)公司資本與公司資產(chǎn)之間的相合性。這就是大陸法系獨(dú)有的資本維持原則。一、公司的概念：公司資本是指在公司成立時(shí)由章程所確定的由股東出資所構(gòu)成的公司資金數(shù)額。表現(xiàn)在：第一，資本是成就公司人格的基本要素；第二，資本是公司營業(yè)的基礎(chǔ)和公司對(duì)外負(fù)債清償?shù)膿?dān)保，因此，應(yīng)維持公司的真實(shí)，保護(hù)股東利益和交易安全。正是由于這個(gè)原因，公司法對(duì)于資本由下列限制性規(guī)定：法定最低限額，限制現(xiàn)物出資的份額，需要列入章程并公告等。第三，是股東有限責(zé)任的對(duì)價(jià)與對(duì)外清償?shù)慕缦?。第四，資本是虧損警示，改革經(jīng)營的標(biāo)志。公司的資本與公司的資產(chǎn)是兩個(gè)含義不同的概念。公司的資產(chǎn)，是指可供公司支配的以貨幣形式表現(xiàn)的公司財(cái)產(chǎn)的價(jià)值，主要包括公司股東對(duì)公司的永久性投資、公司發(fā)行的債券、向銀行的貸款等。公司資產(chǎn)＝公司資本＋公司負(fù)債因此，公司資產(chǎn)是一個(gè)外延比公司資本更加寬泛的概念，公司資本只是公司資產(chǎn)的組成部分。二、公司資本三原則公司資本是公司賴以生存的“血液”，是公司運(yùn)營的物質(zhì)基礎(chǔ)，是公司債務(wù)的總擔(dān)保。資本作為公司的“血液”，猶如人的血液，人無血即無法生存，公司無資本則不能成立，更無法存續(xù)。同時(shí)，由于股東都承擔(dān)有限責(zé)任，公司資本便成為了公司債務(wù)的總擔(dān)保。當(dāng)公司資不抵債時(shí)，超出債務(wù)則無法受到清償。因此為保護(hù)債權(quán)人的利益和交易的安全，就必須確定和維持一定數(shù)額的公司資本，并將其公之于眾，以便使與公司發(fā)生經(jīng)濟(jì)往來的相對(duì)人，了解和掌握公司的資本狀況，決定其交易的范圍和條件。正是由于公司資本有著如此重要的意義，各國公司法都把公司資本作為一項(xiàng)不可或缺的重要內(nèi)容，作出明確具體的規(guī)定，并形成了種種不同的公司資本制度。資本三原則：資本確定原則；資本維持原則；資本不變?cè)瓌t公司資本三原則的含義：資本確定原則，是指公司在設(shè)立時(shí)，必須在章程中對(duì)公司的資本總額作出明確的規(guī)定，并須由股東全部認(rèn)足，否則公司就不能成立。資本維持原則，又稱資本充實(shí)原則，是指公司在其存續(xù)過程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)。資本不變?cè)瓌t，是指公司的資本一經(jīng)確定，即不得隨意改變，如需增加或減少資本，必須嚴(yán)格按法定程序進(jìn)行。資本三原則的體現(xiàn)1、股東不得退股的規(guī)定2、最低資本的規(guī)定3、股份不得折價(jià)發(fā)行4、虧損或無盈余時(shí)不得分配股利5、對(duì)非貨幣出資加以限制6、轉(zhuǎn)投資限制的規(guī)定7、公司回購股份的限制8、公司不得接受本公司的股票作質(zhì)押三、公司資本的構(gòu)成公司資本的構(gòu)成實(shí)際上就是股東的出資方式，即股東以什么樣的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行出資，因?yàn)樨?cái)產(chǎn)不是只有貨幣這種形式，如房屋、土地、機(jī)器設(shè)備、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等實(shí)物或無形資產(chǎn)都有財(cái)產(chǎn)價(jià)值，可以用于出資。我國新公司法第27、83條規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。我國公司法的出資方式主要有以下幾種：1、貨幣2、實(shí)物3、智力成果，包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)（著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)）、非專利技術(shù)等。4、土地使用權(quán)甲公司現(xiàn)有凈資產(chǎn)6000萬元，擬對(duì)外進(jìn)行投資，董事會(huì)的哪項(xiàng)意見是不正確的？

A．甲公司向其他公司投資，只能承擔(dān)有限責(zé)任

B．甲公司向其他公司投資，經(jīng)董事會(huì)同意，可以承擔(dān)無限責(zé)任

C．甲公司向其他公司的投資，經(jīng)過章程的規(guī)定，董事會(huì)、股東會(huì)都有權(quán)利決議。

D．章程記載公司對(duì)外投資不得超過凈資產(chǎn)的50％，甲公司向其他公司的累計(jì)投資額可以是4000萬元5、其他可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)。包括：（1）股權(quán)出資（2）債權(quán)出資（3）其他用益物權(quán)出資另外，公司登記管理?xiàng)l例第14條規(guī)定：股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。第三章股份與債券一、股份的概念、特征根據(jù)公司法第126條的規(guī)定，股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額相等。股份是指：由股東出資構(gòu)成，被分割成的相等份額，體現(xiàn)股東權(quán)利義務(wù)的公司資本最小構(gòu)成單位。股份具有以下特征：1、平等性。股份是對(duì)股份有限公司資本的等額劃分，同種類的股份中,每一股份所代表的資本額是相等的，同樣每一股所代表的股東權(quán)利、義務(wù)也是相等的，正所謂，一股一權(quán)，同股同權(quán)。所以說股份具有平等性。2、不可分性。股份是構(gòu)成公司資本的最小的計(jì)算單位，不可以再對(duì)其進(jìn)行分割。3、可轉(zhuǎn)讓性。除法律有特別規(guī)定外，股東可以自由轉(zhuǎn)讓其股份，公司不得以章程對(duì)此作限制性規(guī)定，也無須征得其他股東的同意，股東的股份都可自由轉(zhuǎn)讓，但對(duì)一些具有特殊身份的股東轉(zhuǎn)讓股份法律規(guī)定了相應(yīng)的限制，例如發(fā)起人在法定的期限屆滿前不得轉(zhuǎn)讓其股份。4、不可撤回性。這就是指股東繳納股款后，不得要求退股。公司法第92條規(guī)定：發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或交付抵做股款出資后，除法定情形外，不得抽回其股本。5、股份表現(xiàn)為股票（證券性）。股份必須以股票作為載體，所以股票是股份的外在表現(xiàn)形式，是股東享有股權(quán)的憑證和依據(jù)。股票是有價(jià)證券，可以流通，體現(xiàn)出證券的特性。股票是指股份有限公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證，是股份的表現(xiàn)形式。二、公司債券1、債券概念、特點(diǎn)是指政府、金融機(jī)構(gòu)或公司依法向投資者出具的，在一定時(shí)期內(nèi)按約定的條件履行還本付息義務(wù)的一種有價(jià)證券。特點(diǎn)有：（1）發(fā)行人可以是中央或地方政府、也可以是金融機(jī)構(gòu)或企業(yè)。2）債券是債權(quán)憑證。（3）是有期限的投資證券。我們這里主要是公司債券，股票與公司債券都是公司用以籌集資金的的手段，二者都是證券形式，都可以轉(zhuǎn)讓、流通，但二者也有明顯的區(qū)別：2、股票與公司債券的區(qū)別（1）發(fā)行主體不同。股票的發(fā)行主體只能是股份有限公司，而債券既可由股份有限公司也可由有限責(zé)任公司發(fā)行。（2）持有人的法律地位不同。債券持有人的地位是公司的債權(quán)人，股票持有人則是公司股東。（3）代表的財(cái)產(chǎn)性質(zhì)不同。債券代表的是債權(quán)，那公司需要對(duì)其定期支付利息，并在債券到期日償還本金。而股票體現(xiàn)的股權(quán)是公司在有盈利的情況下分配股利，在破產(chǎn)或解散時(shí)參與剩余財(cái)產(chǎn)的分配，不存在到期日，因?yàn)楣蓹?quán)沒有期限，所以也不存在償還本金的問題，只能在公司關(guān)閉分配所余財(cái)產(chǎn)。（4）利益和風(fēng)險(xiǎn)不同。債券的利息是固定的，不管公司是否有盈利債券持有人都可以請(qǐng)求支付利息，并且它要在股票紅利分配之前支付，且在公司破產(chǎn)或解散時(shí)債券本金也先于股票本金分配，所以其投資風(fēng)險(xiǎn)遠(yuǎn)小于股票投資的風(fēng)險(xiǎn)。但也正因?yàn)槿绱?，他的收益也是固定的，不可能太高，而股票如果公司盈利多，則紅利也會(huì)高，可能會(huì)遠(yuǎn)遠(yuǎn)高出債券利息。這就是高風(fēng)險(xiǎn)高收入，低風(fēng)險(xiǎn)低收益。第四章公司組織結(jié)構(gòu)我國對(duì)公司的治理是采用“三權(quán)分立”制度，即決策權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)、監(jiān)督權(quán)分屬于股東會(huì)、董事會(huì)或執(zhí)行董事、監(jiān)事會(huì)。通過權(quán)力的制衡，使三大機(jī)關(guān)各司其職，又相互制約，保證公司順利運(yùn)行。董事會(huì)—→經(jīng)理股東會(huì)監(jiān)事會(huì)第一節(jié)股東（大）會(huì)一、股東（大）會(huì)的地位和特征股東（大）會(huì)是指由全體股東組成的公司權(quán)力機(jī)關(guān)，也稱為公司的意思決定機(jī)關(guān)。股份有限公司稱為股東大會(huì)有限責(zé)任公司稱為股東會(huì)。其含義為：1、股東（大）會(huì)是公司的意思形成機(jī)關(guān)和最高權(quán)力機(jī)關(guān)。董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)都要對(duì)其負(fù)責(zé)，并根據(jù)股東（大）會(huì)的決議開展工作。2、股東（大）會(huì)一般是公司的必設(shè)機(jī)構(gòu)。一般的有限責(zé)任公司和股份有限公司都應(yīng)分別設(shè)立股東（大）會(huì)，但對(duì)于一人有限責(zé)任公司和國有獨(dú)資公司等可不設(shè)股東會(huì)。3、股東（大）會(huì)由全體股東組成。二、股東（大）會(huì)的職權(quán)新公司法第38條和第100條規(guī)定了二者的職權(quán)：1、決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃；2、選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；3、審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；4、審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；5、審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；6、審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；7、對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；8、對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；9、對(duì)公司合并、分立、解散、清算或變更公司形式作出決議；10、修改公司章程；11、公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。三、股東（大）會(huì)的會(huì)議制度（一）股東（大）會(huì)會(huì)議種類1、定期會(huì)議。也稱為普通會(huì)議、股東年會(huì)、股東常會(huì)等。它是指公司按照法律或公司章程的規(guī)定每年定期召開的股東會(huì)議。定期會(huì)議主要決定股東（大）會(huì)職權(quán)范圍內(nèi)的例行重大事項(xiàng)。如審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案；審議批準(zhǔn)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的報(bào)告等。我國新公司法第101條規(guī)定，股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會(huì)。但對(duì)于具體的召開時(shí)間則沒有規(guī)定，一般由公司章程作出規(guī)定。對(duì)于上市公司應(yīng)在每個(gè)會(huì)議年度結(jié)束后的6個(gè)月內(nèi)召開。3、臨時(shí)會(huì)議。也稱特別會(huì)議，是指在定期會(huì)議之外，由于發(fā)生特定事由或者根據(jù)法定人員、機(jī)構(gòu)的提議而召開的股東會(huì)議。新公司法第40條規(guī)定了股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議召開的情形：（1）是代表十分之一以上表決權(quán)的股東請(qǐng)求召開；（2）是三分之一以上的董事提議召開；（3）監(jiān)事會(huì)或不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開。這些都是基于特定人員的提議而應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)會(huì)議。新公司法第101條規(guī)定，股份有限公司在以下情形下應(yīng)在兩個(gè)月內(nèi)召開股東大會(huì)臨時(shí)會(huì)議：（1）董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時(shí)；（2）公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額三分之一時(shí)；（3）單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)；（4）董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；（5）監(jiān)事會(huì)提議召開時(shí)；（6）公司章程規(guī)定的其他情形。第（3）、（6）是新增加的條款，體現(xiàn)了新公司法對(duì)中小股東利益的保護(hù)和公司章程自治的理念。（二）股東（大）會(huì)會(huì)議的的召集和主持根據(jù)新公司法第41、102條的規(guī)定，股東（大）會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，由董事長主持，董事長不能或不履行職責(zé)的，由副董事長或其他推舉的董事主持，董事會(huì)或執(zhí)行董事不履行職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或執(zhí)行監(jiān)事召集、主持，如果他們都不履行職責(zé)的，由代表十分之一以上表決權(quán)的股東，連續(xù)90日以上單獨(dú)或合計(jì)持有公司10%以上股份的的股東召集、主持。（三）股東（大）會(huì)的決議1、股東（大）會(huì)決議的方式。股東（大）會(huì)的決議，采用由股東對(duì)決議事項(xiàng)進(jìn)行投票表決的方式，依照資本多數(shù)決原則作出。股份公司股東投票實(shí)行一股一票，而有限責(zé)任公司股東按出資比例行使表決權(quán)，但公司法又允許公司章程可以對(duì)有限責(zé)任公司股東表決權(quán)的行使另行作出規(guī)定，股份有限公司則不允許另作規(guī)定。2、股東（大）會(huì)決議的種類股東（大）會(huì)決議是指股東依照法律和章程規(guī)定的程序所作出的決定，也稱公司決議，它以股東的意思表示為基礎(chǔ)，依據(jù)資本多數(shù)決原則形成，按決議方法和程序的不同，可分為普通決議和特別決議。普通決議，是指公司決議獲得簡(jiǎn)單多數(shù)贊成即可通過的決議。特別決議是指在決議公司的特別事項(xiàng)時(shí)，必須獲得絕對(duì)多數(shù)贊成才可通過的決議。我國公司法第44條第2款和第104條第2款，對(duì)有限公司與股份公司特別決議的事項(xiàng)的規(guī)定是相同的，包括：修改公司章程、增加減少注冊(cè)資本、公司合并、分立、解散或變更公司形式，但對(duì)有限責(zé)任公司則要求公司總表決權(quán)的三分之二以上通過，股份有限公司只要求出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。第二節(jié)董事會(huì)一、董事會(huì)（一）董事會(huì)的概念和法律地位

董事會(huì)是由股東（大）會(huì)選任的全體董事組成的公司經(jīng)營決策、業(yè)務(wù)執(zhí)行并對(duì)外代表公司的組織機(jī)構(gòu)1、董事會(huì)一般為法定必備的常設(shè)機(jī)構(gòu)。2、董事會(huì)是公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行和經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)。3、董事會(huì)對(duì)股東（大）會(huì)負(fù)責(zé)。一般公司法都規(guī)定董事由股東（大）會(huì)選舉并解任，董事會(huì)與股東（大）會(huì)是領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系，董事會(huì)必須執(zhí)行股東（大）會(huì)的決議，對(duì)其負(fù)責(zé)并向其匯報(bào)工作。（二）董事會(huì)的職權(quán)我國新公司第47和109條對(duì)董事會(huì)的職權(quán)進(jìn)行了列舉式的規(guī)定。概括而言主要有：業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)、日常經(jīng)營決策權(quán)和對(duì)外代表權(quán)。三）董事會(huì)的組成1董事人數(shù)和任期。我國有限責(zé)任公司為3-13人，股份有限公司為5-19人。國有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司中還要有職工董事，具體比例由公司自已確定（第45和109條）。董事會(huì)應(yīng)設(shè)董事長一人，副董事長可設(shè)可不設(shè)，董事會(huì)的成員應(yīng)以奇數(shù)組成為好。我國董事的任期為三年，可以連任。2、董事的產(chǎn)生方式。股東（大）會(huì)選舉是董事產(chǎn)生的主要方式，而對(duì)于職工董事則由公司職工代表大會(huì)或其他民主形式選出。3董事的任職資格。主要有行為能力、品行、能力、特殊身份的限制等方面。4董事會(huì)會(huì)議的出席和議事規(guī)則。董事應(yīng)本人出席會(huì)議，如因故不能出席，可以書面委托（寫明授權(quán)范圍）其他董事代為出席，董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行，董事會(huì)決議須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過，董事會(huì)的表決實(shí)行一人一票。二、董事長（一）董事長的地位和職權(quán)股份有限公司董事長由董事會(huì)選舉產(chǎn)生，必須由全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。有限責(zé)任公司產(chǎn)生辦法由章程規(guī)定。董事長既是董事會(huì)的成員，同時(shí)也可能是公司的法定代表人，但新公司也規(guī)定了可以由經(jīng)理擔(dān)任法定代表人。董事長的職權(quán)也比修訂前范圍小了。董事長的職權(quán)主要是：主持股東大會(huì)、召集和主持董事會(huì)會(huì)議并檢查董事會(huì)決議的實(shí)施情況。三、獨(dú)立董事所謂獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與該公司及經(jīng)營者和主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。這是對(duì)上市公司的一個(gè)特別規(guī)定，公司法第123條規(guī)定：上市設(shè)獨(dú)立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。四、經(jīng)理經(jīng)理是指公司聘任的主持公司日常經(jīng)營管理活動(dòng)的負(fù)責(zé)人。經(jīng)理一般由董事會(huì)聘任，其職權(quán)主要是主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實(shí)施公司年度經(jīng)營計(jì)劃、董事會(huì)決議等。第五章公司并購與分立第一節(jié)公司并購公司并購公司合并（吸收合并，新設(shè)合并）公司收購公司并購包括公司合并與公司收購兩種情形，二者目的都在于獲得目標(biāo)公司的控制權(quán)，但公司合并中至少有一個(gè)參與交易的公司歸于消滅;而公司收購只是為了通過收購目標(biāo)公司的的股份、資產(chǎn)或營業(yè)，而獲得對(duì)其實(shí)際控制權(quán)。一、公司合并（一）含義：公司合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司訂立合并協(xié)議，依法合并為一個(gè)公司的法律行為。包括吸收合并與新設(shè)合并。1、吸收合并也稱兼并，指一個(gè)公司吸收其他公司，被吸收的公司解散。如：96年12月美國的世界第一大航空公司波音公司對(duì)世界第三大航空公司麥道公司的合并，具有76年歷史的麥道航空公司在合并之后不復(fù)存在。AAACBB吸收合并新設(shè)合并2、新設(shè)合并，是指兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司，合并各方均解散。例如：98年國泰證券公司與君安證券公司的合并，原國泰證券有限公司和原君安證券有限公司不再存在，而成立一個(gè)新的公司－國泰君安證券股份有限公司。無論是吸收合并，還是新設(shè)合并，其法律后果必然導(dǎo)致合并一方或雙方公司的解散，被解散的公司的全部權(quán)利和義務(wù)由存續(xù)公司或新設(shè)公司承受，即公司的全部財(cái)產(chǎn)及債權(quán)、債務(wù)被概括承受。（二）公司合并的意義公司合并中，有積極合并者，也有消極合并者，對(duì)于前者，意義主要在于：通過公司合并擴(kuò)張公司規(guī)模，減少競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，并發(fā)展多樣化協(xié)作經(jīng)營;如波音和麥道的合并就是為與歐洲的空客公司相抗衡。對(duì)于后者，意義主要在于：通過與大企業(yè)合并，小企業(yè)可以減少經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。此外，當(dāng)公司無力經(jīng)營時(shí)，通過合并可以避免破產(chǎn)。二、公司收購收購指公司依法以股份、現(xiàn)金或其他財(cái)產(chǎn)為對(duì)價(jià)，取得他公司的股份或財(cái)產(chǎn)，從而獲得或可能獲得對(duì)他公司的實(shí)際控制權(quán)的行為。收購與合并不同，收購并不導(dǎo)致任何公司的消滅，只是為了獲得目標(biāo)公司的實(shí)際控制權(quán)。合并是一種基于雙方合意達(dá)成的合同行為，收購則不完全是，目標(biāo)公司同意的，可以進(jìn)行協(xié)議收購；不同意的，亦可收購，所以收購并不只有協(xié)議形式，還可有要約收購等。公司收購一般特殊協(xié)要間管議約接理收收收層購購購收購1、協(xié)議收購協(xié)議收購，指收購人與目標(biāo)公司的股東就股份收購價(jià)格和其他條件達(dá)成一致，從而由股東向收購人轉(zhuǎn)讓目標(biāo)公司股份的收購方式。（一般是收購人與股東一對(duì)一進(jìn)行談判，缺乏公開性、公平性）例：中石油協(xié)議收購PK公司2、要約收購指收購人為取得或鞏固對(duì)目標(biāo)公司的控制權(quán)，通過向目標(biāo)公司全體股東公開發(fā)出購買其持有的該公司股份的要約方式，而進(jìn)行的收購。（具有公開性和公平性）例：南鋼聯(lián)合收購南鋼股份，國內(nèi)首例要約收購案。3、間接收購是指實(shí)際控制人控制公司的情形，即收購人并不成為公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或其他安排，從而取得實(shí)際控制權(quán)。典型的表現(xiàn)是一公司通過投資關(guān)系取得對(duì)目標(biāo)公司的股東的控制權(quán)，而實(shí)際控制該目標(biāo)公司的情形。4、管理層收購是指管理層購買其所經(jīng)營公司的股份，以此完成由單純的公司管理者到股東法律地位的轉(zhuǎn)變，并得公司控制權(quán)的收購行為。即目前我們通常所說的MB0(Managementbutouts)管理層收購的特殊性在于：收購人身份的特殊，即由公司的董事、監(jiān)事、高管、員工或其他主體；收購對(duì)象則是這些管理者所經(jīng)營的公司的股份;收購的法律后果是這些管理者取得了公司股東的身份，并獲得對(duì)公司的控制權(quán)。第二節(jié)公司分立一、含義公司分立是指一個(gè)公司依法分成兩個(gè)以上公司的行為。包括兩種：派生分立和新設(shè)分立1、派生分立：是指一個(gè)公司分立成兩個(gè)以上的公司，原公司繼續(xù)存續(xù)。2、新設(shè)分立：是指一個(gè)公司分解成兩個(gè)以上的公司，而原公司消滅。二、法律后果公司分立的法律后果：分立后的公司按照協(xié)議的約定和法律規(guī)定，承受原公司的債權(quán)、債務(wù)?！豆痉ā返?77條規(guī)定：公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成書面協(xié)議另有約定的除外。前者是公司將部分財(cái)產(chǎn)或營業(yè)依法分離出去，由一個(gè)或多個(gè)新公司接受，而后者則是公司將其全部財(cái)產(chǎn)或營業(yè)分解給兩個(gè)以上的新公司。ABAABC派生分立新設(shè)分立第六章公司的解散與清算第一節(jié)公司的解散一、公司解散的概念是指已成立的公司，因發(fā)生法律或章程規(guī)定的解散事由而停止其積極的業(yè)務(wù)活動(dòng)，并開始處理未了解事務(wù)的法律行為。公司的解散、清算是關(guān)于公司市場(chǎng)退出機(jī)制的重要法律制度，其目的和結(jié)果是公司將要永久性停止存在，消滅其法人資格和市場(chǎng)經(jīng)營主體資格二、公司解散的原因?qū)W理上把公司解散分為自愿解散和強(qiáng)制解散。1自愿解散也稱為任意解散，是公司依章程或股東決議而解散，與外在意志無關(guān)。強(qiáng)制解散是指公司因政府主管機(jī)關(guān)決定或法院的強(qiáng)行命令而發(fā)生的公司解散，不取決于公司及公司股東的意志。2自愿解散的原因：公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或其他事由出現(xiàn)；股東會(huì)或股東大會(huì)決議；因公司合并或分立需要解散；命令解散：公司依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或被撤銷強(qiáng)制解散破產(chǎn)解散：公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被依法宣告破產(chǎn)而導(dǎo)致解散。司法解散：在公司出現(xiàn)僵局時(shí)或公司經(jīng)營遇到困難時(shí)，準(zhǔn)予持10％以上表決權(quán)的股東請(qǐng)求法院解散公司。三、公司解散的法律效力除公司合并、分立引起的公司解散外，公司解散導(dǎo)致的直接法律后果就是公司清算。公司法人資格并不因公司解散而消滅（但公司的權(quán)利能力受到限制，除為了清算的必要外，不能再進(jìn)行任何經(jīng)營活動(dòng)），只有公司清算完畢，并由注冊(cè)登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記后，公司人格才消滅。第二節(jié)公司的清算公司清算是指公司解散或被宣告破產(chǎn)后，依照一定程序了結(jié)公司事務(wù)，收回債權(quán)，清償債務(wù)，并最終使公司法人資格終止消滅的程序。公司清算是公司消滅的必經(jīng)程序，是從實(shí)質(zhì)上保護(hù)相關(guān)權(quán)利人合法權(quán)益的程序。公司清算程序主要包括以下內(nèi)容：1、組成清算組2、通知、公告?zhèn)鶛?quán)人并進(jìn)行債權(quán)登記3、清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。4、特殊情況下，向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。5、制定清算方案，并經(jīng)相關(guān)部門、組織確認(rèn)6、分配財(cái)產(chǎn)《合同法》學(xué)習(xí)要點(diǎn)：合同法包括總則和分則兩部分：總則講授合同法的基本內(nèi)容，如合同的訂立、合同的履行、合同的變更與解除、無效合同的處理、違反合同應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任等；分則根據(jù)各行業(yè)的特點(diǎn)，將合同歸類為轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)使用權(quán)、以特定工具和技能完成工作任務(wù)、以特定場(chǎng)所提供服務(wù)、以特定社會(huì)技能提供服務(wù)五大類合同。本課程詳細(xì)闡述合同法總則，將合同法分則略去。重點(diǎn)應(yīng)掌握合同運(yùn)行的全過程，以防范合同的無效與合同糾紛的發(fā)生。合同法概述一、合同和合同法的概念大陸法系的國家認(rèn)為合同是當(dāng)事人之間的合意，即當(dāng)事人意思表示一致，才能構(gòu)成合同。英美法系，強(qiáng)調(diào)合同的實(shí)質(zhì)在于當(dāng)事人所作的允諾（Promise），即當(dāng)事人作出的法律上認(rèn)為有約束力的，且在法律上能夠強(qiáng)制執(zhí)行的允諾，就是合同。我國《合同法》第2條規(guī)定，本法所稱的合同是平等主體之間的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。同時(shí)《合同法》第2條第2來款還規(guī)定，婚姻、收養(yǎng)監(jiān)護(hù)等身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。合同法，指調(diào)整因合同而產(chǎn)生的各種權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，它包括合同的訂立、合同的無效、可撤銷合同、效力待定合同、合同的履行、合同的擔(dān)保、合同的權(quán)利義務(wù)的終止、合同的解釋等。合同法是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的核心交易規(guī)則，是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本法律。二、合同的特征（一）合同是雙方或多方當(dāng)事人的民事法律行為，而非單方當(dāng)事人的法律行為；（二）合同是當(dāng)事人各方在平等、自愿基礎(chǔ)上產(chǎn)生的法律行為；（三）合同是合法行為，而不是違法行為；（四）合同屬于民事法律行為；（五）合同是設(shè)立、變更和消滅債權(quán)和債務(wù)關(guān)系的協(xié)議；三、合同的分類一）單務(wù)合同和雙務(wù)合同單務(wù)合同，指合同一方當(dāng)事人只享有權(quán)利而不承擔(dān)義務(wù)，另一方當(dāng)事人只承擔(dān)義務(wù)而不享有權(quán)利，如借用合同。雙務(wù)合同，指合同雙方當(dāng)事人相互享有權(quán)利、相互承擔(dān)義務(wù)，如買賣合同。（二）有償合同和無償合同有償合同，指當(dāng)事人一方享有合同規(guī)定的權(quán)益，須向?qū)Ψ疆?dāng)事人償付相應(yīng)的代價(jià)，如租賃合同。無償合同，指當(dāng)事人一方享有合同規(guī)定的權(quán)益，不須向?qū)Ψ疆?dāng)事人償付相應(yīng)的對(duì)價(jià)，如贈(zèng)與合同（三）諾承合同和實(shí)踐合同諾承合同，指當(dāng)事人意思表示一即告完成且立即生效。如動(dòng)產(chǎn)買賣合同。實(shí)踐合同，除當(dāng)事人意思表示一致外還須實(shí)際交付標(biāo)的物才能生效，如借用合同，只有在出借人將借用物交付借用人時(shí)，合同才成立。（四）要式合同和非要式合同要式合同，指必須采用書面或登記批準(zhǔn)形式合同才能成立，如不動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同。非要式合同，指法律沒有特別規(guī)定，當(dāng)事人也沒有特別約定需采用特定形式。***區(qū)分的意義：在合同成立時(shí)間上有所區(qū)別五）有名合同與無名有名合同亦稱典型合同，是指法律對(duì)之設(shè)有特別規(guī)定的合同，如我國經(jīng)濟(jì)合同法規(guī)定的購銷、建筑工程承包、加工承攬、財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)、供電供水合同等。無名合同即法律未作規(guī)定的合同，如我國法律中的居間合同、公司設(shè)立的合同。有名合同與無名合同區(qū)分之實(shí)際意義在于：處理時(shí)有不同的法律依據(jù)。六）主合同與從合同能獨(dú)立存在的合同則為主合同。如租賃、買賣合同等。以主合同之存在為前提的合同為從合同，如租賃合同中的押賃合同、保證合同、違約金合同等。***區(qū)分的意義：當(dāng)主合同變更或終止時(shí)，從合同原則上也隨之變更或終止。第二章合同的訂立一、當(dāng)事人的締約能力《合同法》第9條規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。合同的當(dāng)事人，一般可分為自然人和法人：（一）自然人的締約能力1、完全民事行為能力人2、限制民事行為能力人3、無民事行為能力的人（二）法人的締約能力二、合同的形式《合同法》第10條規(guī)定，合同的形式包括口頭形式、書面形式和其他形式。1、口頭形式2、書面形式（合同書、信件和數(shù)據(jù)電文包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）3、其他形式指口頭形式和書面形式以外的合同訂立形式，指當(dāng)事人未用語言、文字表達(dá)其意思表示，而用實(shí)際行為達(dá)成具有法律效力的合同。例如，某當(dāng)事人將貨幣投入自動(dòng)售貨機(jī)，買賣合同即告成立。一般說來，這種形式只適用于交易習(xí)慣許可的場(chǎng)合，而不能普遍適用。三、合同的內(nèi)容《合同法》第12條規(guī)定，合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：1、當(dāng)事人的名稱或姓名和住所2、標(biāo)的（指貨物、勞務(wù)、智力成果）***每個(gè)合同由于性質(zhì)不同，所以標(biāo)的也是不一致的。***注意標(biāo)的的合法性。（要區(qū)分流通物、限制流通物、禁止流通物）***標(biāo)的要明確、具體。（如蘿卜合同、牛皮合同）3、數(shù)量數(shù)量是決定權(quán)利、義務(wù)大小的標(biāo)志。*數(shù)量后面的單位。（如“件”、“打”字后要標(biāo)明每件多少。例如電機(jī)廠同四川廠訂的竹簽合同）***在數(shù)量問題上，有特殊的標(biāo)的物，要標(biāo)明超欠幅度。（如酒，食品，油料等）4、質(zhì)量質(zhì)量是標(biāo)的的內(nèi)在品質(zhì)和外觀形態(tài)的綜合，包括標(biāo)的的名稱、品種、規(guī)格、等級(jí)等。質(zhì)量條款也是合同的主要條款之一。***要標(biāo)明是什么標(biāo)準(zhǔn)、哪一年的標(biāo)準(zhǔn)。（如不能只寫“先進(jìn)設(shè)備”）***樣品封存5、價(jià)款或者報(bào)酬***注意寫總價(jià)款和單價(jià)。6、履行期限、地點(diǎn)和方式履行的時(shí)間、地點(diǎn)和方式，涉及當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)的界定及風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的承擔(dān)，因此也是合同的重要條款。雙方當(dāng)事人履行和同的具體方式：1）一次履行還是分期履行；2）自提貨、送貨、代辦托運(yùn)；3）運(yùn)輸方式；4）結(jié)算方式；***履行期限要杜絕含混用語（如一年內(nèi)）7、違約責(zé)任***違約金額一般不超過標(biāo)的額的20%8、解決爭(zhēng)議的方法（法院或仲裁委員會(huì)）9、其他附加條款（如借款合同必須寫明用途；技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中的技術(shù)保密條款、擔(dān)保條款）10、雙方當(dāng)事人簽字、蓋章、簽合同的時(shí)間四、合同訂立的原則《合同法》第3—7條規(guī)定：1、合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。2、當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。3、當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。4、當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)?shù)茸裱\實(shí)信用原則。5、當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。五、合同訂立的程序合同訂立的一般程序，從法律上可分為要約和承諾兩個(gè)階段。（一）要約1、概念：要約是希望和他人訂立合同的意思表示。也叫“發(fā)盤”、“實(shí)盤”、“開盤”、“報(bào)價(jià)”。要約人、受要約人2、要約的有效要件（1）要約一般必須是特定人的意思表示；（2）要約一般必須是向相對(duì)人發(fā)出的意思表示；3）要約必須表明要約人愿意按照要約中所提出的條件同對(duì)方訂立合同的意旨；（4）要約必須是能夠反映所要訂立合同的主要內(nèi)容的意思表示；（標(biāo)的、質(zhì)量數(shù)量、價(jià)格等）Ａ、甲對(duì)乙聲稱：我正在考慮賣掉家中祖?zhèn)鞯囊惶准t木家具，價(jià)格暫定２０萬元。Ｂ、“我愿意賣掉家中祖?zhèn)鞯囊惶准t木家具，價(jià)格２０萬元，你要嗎？”3、要約的形式口頭（直接對(duì)話、打電話）書面（信函、電報(bào)、電傳、電子郵件等）4、要約的法律效力（1）要約必須到達(dá)受要約人才能生效。未到達(dá)受要約人所控制的范圍不生效。有四種情況：A、對(duì)話形式的要約，自受要約人了解時(shí)發(fā)生效力；B、書面形式的要約，到達(dá)受要約人所控制的范圍時(shí)發(fā)生效力；C、采用數(shù)據(jù)電文形式進(jìn)行的要約，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；D、要約的生效時(shí)間還包括要約的存續(xù)期間；即要約可在多長時(shí)間內(nèi)發(fā)生法律效力。兩種情況：第一、要約中定有承諾期限的，該承諾期限即為要約的存續(xù)期間。（如“10日內(nèi)有效”）第二、要約中沒有承諾期限的，則應(yīng)確定一段合理時(shí)間作為要約存續(xù)的期間。合理期間包括：要約到達(dá)于受要約人的時(shí)間；作出承諾所必須的時(shí)間；承諾通知到達(dá)要約人所必須的時(shí)間；另外還要考慮傳遞方式、行為習(xí)慣等因素2）、要約的約束力要約的約束力包含兩個(gè)方面的含義：一是對(duì)要約人的約束力，二是對(duì)受要約人的約束力。注意：要約對(duì)二者的約束力是不同的。要約對(duì)要約人有約束力，即指要約到達(dá)對(duì)方生效以后，在有效期限內(nèi)（承諾前）要約人不得隨意改變要約的內(nèi)容，不得撤回要約，否則，由此而給受要約人造成損失的，必須承擔(dān)賠償責(zé)任。要約對(duì)受要約人一般沒有約束力。但，日本和德國規(guī)定，經(jīng)常往來的，不承諾應(yīng)回信，否則視為承諾；要約中要求回話的，若不回話，就視為默示承諾。5、要約與要約邀請(qǐng)要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約邀請(qǐng)，也叫要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請(qǐng)是一種事實(shí)行為，不具有法律意義，即對(duì)行為人（發(fā)要約邀請(qǐng)人）不具有約束力。雖然要約邀請(qǐng)的最終目的也是為了訂立合同，但它本身不是要約而是邀請(qǐng)他人向自己提出要約，由此而引發(fā)的要約，須經(jīng)發(fā)出要約邀請(qǐng)的一方表示承諾，合同才得以成立?？梢姡s邀請(qǐng)僅是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為，也叫“虛盤”。要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別：1）要約一般是向特定人發(fā)出的；而要約邀請(qǐng)是向非特定人發(fā)出的。（2）要約的內(nèi)容是具體確定的；而要約邀請(qǐng)的內(nèi)容沒有這一要求。（3）要約是訂立合同的行為，對(duì)要約人有約束力；而要約邀請(qǐng)是訂立合同的預(yù)備行為，對(duì)發(fā)要約邀請(qǐng)人不具有約束力。（4）要約是主動(dòng)的，即是當(dāng)事人自己主動(dòng)愿意訂立合同的意思表示；而要約邀請(qǐng)是被動(dòng)的，即是當(dāng)事人希望對(duì)方主動(dòng)向自己提出訂立合同的意思表示。現(xiàn)實(shí)生活中，有時(shí)要約和要約邀請(qǐng)非常相似，很難區(qū)分?，F(xiàn)實(shí)生活中，屬于要約邀請(qǐng)的：《合同法》第15條規(guī)定，寄送的價(jià)目表（報(bào)價(jià)單）、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、一般商業(yè)廣告（符合要約規(guī)定的除外）等為要約邀請(qǐng)?，F(xiàn)實(shí)生活中，屬于要約的：