司法考試 妨害社會管理秩序罪

司法考試妨害社會管理秩序罪司法考試妨害社會管理秩序罪司法考試妨害社會管理秩序罪八、醫(yī)療事故罪★★

第335條【醫(yī)療事故罪】醫(yī)務人員由于嚴重不負責任，造成就診人死亡或者嚴重損害就診人身體健康的，處三年以下有期徒刑或者拘役。八、醫(yī)療事故罪★★（一）概念醫(yī)療事故罪，是指醫(yī)務人員在醫(yī)療工作中由于嚴重不負責任，造成就診人死亡或者嚴重損害就診人身體健康的行為。（二）特征1．本罪的客體為復雜客體是國家醫(yī)療工作管理秩序及醫(yī)療單位的正常活動，也侵犯了就診人的生命和健康權利。成立本罪要求嚴重后果：造成就診人死亡或者嚴重就診人身體健康。3八、醫(yī)療事故罪★★2．本罪的客觀方面，表現(xiàn)為行為人在醫(yī)務工作中嚴重不負責任，造成就診死亡或者嚴重損害就診人身體健康的行為。行為方式：既可以是作為，也可以是不作為。作為的方式，例如，因疏忽大意誤將刺激性針劑當作麻醉針劑給病人注射，導致病人死亡。不作為的方式，例如，應當及時檢查病情因為睡著了沒有檢查，導致病人死亡。

3．犯罪主體是特殊主體，即只能是醫(yī)務人員。4．本罪的主觀方面為過失。這里過失屬于一種業(yè)務過失，往往是重大過失。4八、醫(yī)療事故罪★★（三）醫(yī)療事故罪的認定1．本罪及醫(yī)療差錯的界限醫(yī)療差錯，是指在診療護理工作中，醫(yī)務人員雖有違反規(guī)章制度的行為，但未給就診人造成死亡、殘廢、組織器官損傷導致功能障礙的不良后果的行為。5八、醫(yī)療事故罪★★二者的相同點：行為人在醫(yī)療工作中都有違規(guī)和不負責任的行為，都給被害人造成了一定的損害；都是過失行為。二者不同點：是否造成了就診人死亡或者嚴重損害了就診人身體健康。如果給就診人造成了一般輕微傷害的，只能作為醫(yī)療差錯或一般的醫(yī)療事故來處理，可以對行為人給予行政或紀律處分，不能作為犯罪處理。2．本罪及醫(yī)療技術事故的界限醫(yī)療事故可以分為責任事故和技術事故兩類。醫(yī)療責任事故是指醫(yī)務人員因違反規(guī)章制度、診療護理常規(guī)等失職行為所致的事故。醫(yī)療技術事故是指因為科學技術的不可預見性或者醫(yī)生的技術水平不高造成的意外事故。本罪一包括醫(yī)療技術事故。6八、醫(yī)療事故罪★★

兩者區(qū)別關鍵在于造成事故的原因是嚴重不負責任的失職行為還是由于業(yè)務水平低，或者經(jīng)驗不足，或者單位醫(yī)療技術設備太差的技術失誤。本罪將醫(yī)療事故罪限定為責任事故，醫(yī)務人員因技術過失所致事故，不構成犯罪3．本罪及醫(yī)療意外的界限醫(yī)療意外，是指由于病情或者病人體質(zhì)特殊而發(fā)生難以預料和防范的不良后果。它及醫(yī)療事故罪都可能發(fā)生就診人死亡或身體健康嚴重損害的后果，二者區(qū)別關鍵在于主觀上有無過失。如果就診人死亡或身體健康嚴重損害，是因醫(yī)務人員責任心不強，違反規(guī)章制度或診療常規(guī)造成的，則構成醫(yī)療事故罪；如上述后果是因醫(yī)務人員難以預料或難以防范的因素所引起，即不可抗力的，屬于醫(yī)療意外，不能以犯罪論處。7八、醫(yī)療事故罪★★4．本罪及重大責任事故罪的界限重大責任事故罪是《刑法》第134條規(guī)定的犯罪。它及醫(yī)療事故罪的相同之處：都屬于責任事故，都是過失行為，都有傷亡結(jié)果的發(fā)生。二者的區(qū)別點：（1）侵犯的客體不同。本罪侵犯的客體是國家醫(yī)療工作管理秩序和就診人的生命和健康權利；后者侵犯的是公共安全。（2）客觀方面不同。本罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人在醫(yī)療工作中嚴重不負責任，造成了就診人的傷亡結(jié)果；后者表現(xiàn)為生產(chǎn)、作業(yè)單位的職工由于不服管理、違反規(guī)章制度，或者強令工人違章冒險作業(yè)，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果的行為。（3）主體不同。本罪主體是特殊主體，限于醫(yī)務人員；后者的主體則是工廠、林場、建筑企業(yè)或者其他企業(yè)、事業(yè)單位的職工或領導。（四）醫(yī)療事故罪的處罰根據(jù)《刑法》第335條的規(guī)定，犯本罪的，處3年以下有期徒刑或者拘役。8九、非法行醫(yī)罪★★★

第336條第一款未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；嚴重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。九、非法行醫(yī)罪★★★

（一）概念非法行醫(yī)罪，是指未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)，情節(jié)嚴重的行為。1．本罪的客體是國家醫(yī)療管理制度和就診人的生命安全和健康權利。2．本罪的客觀方面，表現(xiàn)為未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人非法行醫(yī)，造成他人死亡，或者嚴重損害就診人的身體健康，情節(jié)嚴重的行為。行為表現(xiàn)：非法行醫(yī)。10九、非法行醫(yī)罪★★★

(1)本罪是典型的職業(yè)犯，要求有反復、持續(xù)實施的意思。例如，甲是藥劑師，沒有醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格，但在藥店長期坐堂治病，導致某個病人死亡。（2）即使病人承諾接受治療，行為人非法行醫(yī)也可構成犯罪。（3）非法行醫(yī)過失致人死亡，只定非法行醫(yī)罪，加重處罰，構成結(jié)果加重犯，不再定過失致人死亡罪。3．本罪的主體是一般主體，但僅限于沒有取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人。（1）具有醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，不可能成為本罪的實行犯，但可以成為幫助犯或者教唆犯。例如，具有醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的甲教唆沒有該資格的乙非法行醫(yī)，同時為乙提供幫助。乙構成非法行醫(yī)罪，甲構成非法行醫(yī)罪的教唆犯和幫助犯。11九、非法行醫(yī)罪★★★

（2）具有醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，在私人診所或其他醫(yī)院兼職，不構成本罪，造成就診人員重傷、死亡的，可構成醫(yī)療事故罪。（3）醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格不是終身資格，醫(yī)生正式退休后便失去執(zhí)業(yè)資格。4．本罪的主觀方面為故意，具有牟利的目的。（三）非法行醫(yī)罪的認定1．本罪及醫(yī)療事故罪的界限二者的相同點：侵害的都是國家的醫(yī)療管理制度和公民的生命及健康權利；都造成了就診人的生命及健康的損害；都是在行醫(yī)的過程中造成了危害結(jié)果。

12九、非法行醫(yī)罪★★★

二者的不同點：（1）主體不同。本罪的主體是未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人；后者的主體是經(jīng)國家確認的醫(yī)務人員。（2）主觀方面不同。本罪主觀方面是故意，后者主觀方面是過失。

2．本罪及以行醫(yī)的方式實施的詐騙行為的界限非法行醫(yī)者往往是為了牟利，本罪可能及以行醫(yī)為名的詐騙錢財?shù)脑p騙犯罪有相似之處。二者的不同點：（1）本罪行為人一般有相對固定的行醫(yī)場所，而后者常常沒有固定場所，一般以走街串巷的游醫(yī)形式出現(xiàn)。13九、非法行醫(yī)罪★★★（2）本罪行為人雖然沒有取得行醫(yī)資格，但通常還是具備一定的醫(yī)療常識；而后者行為人可能根本沒有基本的醫(yī)療常識。（3）本罪行為人為了行醫(yī)還會備置基本的醫(yī)療設施、器材等，而后者通常沒有任何醫(yī)療設施。注意：不具有醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，沒有反復、繼續(xù)實施的意思，偶然為他人治病，不成立非法行醫(yī)罪。例如，某鄉(xiāng)村教師甲頗懂醫(yī)術，常為自己治病。某日村民乙請求甲為其母治病，甲答應。由于甲的治療手段不當導致病人死亡。甲不構成非法行醫(yī)罪，構成過失致人死亡罪。（四）非法行醫(yī)罪的處罰（略）14妨害傳染病防治罪

第三百三十條【妨害傳染病防治罪】違反傳染病防治法的規(guī)定，有下列情形之一，引起甲類傳染病傳播或者有傳播嚴重危險的，處三年以下有期徒刑或者拘役；后果特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑：

(一)供水單位供應的飲用水不符合國家規(guī)定的衛(wèi)生標準的；

(二)拒絕按照衛(wèi)生防疫機構提出的衛(wèi)生要求，對傳染病病原體污染的污水、污物、糞便進行消毒處理的；

(三)準許或者縱容傳染病病人、病原攜帶者和疑似傳染病病人從事國務院衛(wèi)生行政部門規(guī)定禁止從事的易使該傳染病擴散的工作的；

(四)拒絕執(zhí)行衛(wèi)生防疫機構依照傳染病防治法提出的預防、控制措施的。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰。甲類傳染病的范圍，依照《中華人民共和國傳染病防治法》和國務院有關規(guī)定確定。非法組織賣血罪；強迫賣血罪；故意傷害罪第三百三十三條【非法組織賣血罪；強迫賣血罪；故意傷害罪】非法組織他人出賣血液的，處五年以下有期徒刑，并處罰金；以暴力、威脅方法強迫他人出賣血液的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

有前款行為，對他人造成傷害的，依照本法第二百三十四條（故意傷害罪）的規(guī)定定罪處罰。非法組織賣血罪；強迫賣血罪；故意傷害罪第1款的第1句規(guī)定的是非法組織賣血罪，第2句規(guī)定的是強迫賣血罪。第2款的要點：1、這里的“傷害”限于重傷。如果是輕傷，仍以非法組織賣血罪，強迫賣血罪論處。2、這里的“造成傷害”，既包括故意所為也包括過失所為。如果是故意所為，定故意傷害罪，此時該款屬于注意規(guī)定。如果是過失所為，此時該款屬于法律擬制。注意：如果過失致人死亡，不能以故意殺人罪論處，因為條文中沒有這樣的法律擬制規(guī)定，所以只能以故意傷害罪（致人死亡）論處。第七節(jié)破壞環(huán)境資源保護罪分述

本節(jié)的重點罪名：1、非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪；2、非法狩獵罪；3、盜伐林木罪；4、濫伐林木罪；五、非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪等★第三百四十一條【非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪；非法收購、運輸、出售珍貴瀕危野生動物、珍貴、瀕危野生動物制品罪】非法獵捕、殺害國家重點保護的珍貴、瀕危野生動物的，或者非法收購、運輸、出售國家重點保護的珍貴、瀕危野生動物及其制品的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處十年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。違反狩獵法規(guī)，在禁獵區(qū)、禁獵期或者使用禁用的工具、方法進行狩獵，破壞野生動物資源，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者罰金。（非法狩獵罪）第1款規(guī)定兩個罪名：一是非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪；二是非法收購、運輸、出售珍貴瀕危野生動物、珍貴、瀕危野生動物制品罪；第2款規(guī)定非法狩獵罪。1、行為對象：珍貴、瀕危野生動物。有些人工繁殖的動物也在此列，例如，人工繁殖的大熊貓。但以食用為目的的人工大量繁殖的動物，不是本罪的對象2、實施上述三罪，又以暴力、威脅方法抗拒查處，構成妨害公務罪的，數(shù)罪并罰。3、使用爆炸、投毒、設置電網(wǎng)等危險方法破壞野生動物資源，構成非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪，同時觸犯爆炸罪、投放危險物質(zhì)罪，以危險方法危害公共安罪（第114條，第115條）的，屬于想象競合犯，擇一重罪處罰。盜伐林木罪；濫伐林木罪第三百四十五條【盜伐林木罪；濫伐林木罪；非法收購、運輸盜伐、濫伐的林木罪】盜伐森林或者其他林木，數(shù)量較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)量巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)量特別巨大的，處七年以上有期徒刑，并處罰金。違反森林法的規(guī)定，濫伐森林或者其他林木，數(shù)量較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；數(shù)量巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。非法收購、運輸明知是盜伐、濫伐的林木，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。盜伐、濫伐國家級自然保護區(qū)內(nèi)的森林或者其他林木的，從重處罰。（本條經(jīng)《刑法修正案（四）》修正）十三、盜伐林木罪★★★（一）概念盜伐林木罪，是指以非法占有為目的，盜伐森林或者其他林木，數(shù)量較大的行為。（二）特征1．本罪的客體是國家林業(yè)管理制度和林木的所有權。

2．本罪的客觀方面，表現(xiàn)為行為人盜伐森林或者其他林木，數(shù)量較大的行為。3．本罪的主體是一般主體，可以是自然人，也可以是單位。4．本罪的主觀方面為故意，并具有非法占有的目的。（三）盜伐林木罪的認定★★★關于本罪認定，主要注意本罪及盜竊罪中的盜竊樹木行為的界限。22十三、盜伐林木罪★★★（1）根據(jù)司法解釋，盜伐林木罪主要情形有：★★★

①擅自砍伐國家、集體、他人所有或他人承包經(jīng)營管理的森林或者其他林木的。②擅自砍伐本單位或者本人承包經(jīng)營管理的森林或者其他林木的。

③在林木采伐許可證規(guī)定地點外，采伐國家、集體、他人所有或他人承包經(jīng)營管理的森林或者其他林木的。（2）根據(jù)司法解釋，按照盜竊罪論處：★★★①將他人已經(jīng)伐倒的樹木竊為已有的。②以及偷砍他人房前屋后、自留地種植的零星樹木數(shù)額較大或者多次偷砍的。23十三、盜伐林木罪★★★③非法實施采種、采脂、挖筍、掘根、剝樹皮等行為，牟取經(jīng)濟利益數(shù)額較大的。④盜伐枯死的林木，數(shù)額較大。⑤盜伐林木，為了窩藏贓物、抗拒抓捕或毀滅罪證，使用暴力的，轉(zhuǎn)化為搶劫罪。（四）盜伐林木罪的處罰（略）24十四、濫伐林木罪★★

（一）概念濫伐林木罪，是指違反森林法的規(guī)定，濫伐森林或者其他林木，數(shù)量較大的行為。（二）特征1．本罪的客體是國家森林保護制度。2．本罪的客觀方面，表現(xiàn)為行為人實施了濫伐林木，數(shù)量較大的行為。行為方式：★★第一，未經(jīng)林業(yè)行政主管部門批準并核發(fā)林木采伐許可證，或者雖持有林木采伐許可證，但違反林木采伐許可證規(guī)定的時間、數(shù)量、樹種或者方式，任意采伐本單位所有或者本人所有的森林或者其他林木的；25十四、濫伐林木罪★★第二，超過林木采伐許可證規(guī)定的數(shù)量采伐他人所有的森林或者其他林木的；第三，在林木采伐許可證規(guī)定的地點以外，采伐本單位或者本人所有的森林或者其他林木的（農(nóng)村居民采伐自留地和房前屋后個人所有的零星林木的除外）。第四，林木權屬爭議一方在林木權屬確權之前，擅自砍伐森林或者其他林木，數(shù)量較大的，以濫伐林木罪論處。3．本罪的主體是一般主體，可以是自然人，也可以是單位。4．本罪的主觀方面為故意。十四、濫伐林木罪

（三）濫伐林木罪認定盜伐林木罪及濫伐林木罪的區(qū)別：盜伐林木罪是無證（無權）砍伐林木，侵害他人林木所有權，具有非法占有目的；濫伐林木罪是持證但違規(guī)砍伐，侵害林業(yè)管理制度。27第八節(jié)走私、販賣、運輸、制造毒品罪分述本節(jié)重點罪名：1、走私、販賣、運輸、制造毒品罪；2、非法持有毒品罪；3、非法買賣制毒物品罪；4、包庇毒品犯罪分子罪和窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒臟罪；5、非法種植毒品原植物罪；6、引誘、教唆、欺騙他人吸毒罪；7、強迫他人吸毒罪。一、走私、販賣、運輸、制造毒品罪★★★★★

第347條走私、販賣、運輸、制造毒品，無論數(shù)量多少，都應當追究刑事責任，予以刑事處罰。走私、販賣、運輸、制造毒品，有下列情形之一的，處十五年有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)：（一）走私、販賣、運輸、制造鴉片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品數(shù)量大的；（二）走私、販賣、運輸、制造毒品集團的首要分子；（三）武裝掩護走私、販賣、運輸、制造毒品的；（四）以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕，情節(jié)嚴重的；（五）參及有組織的國際販毒活動的。走私、販賣、運輸、制造鴉片二百克以上不滿一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不滿五十克或者其他毒品數(shù)量較大的，處七年以上有期徒刑，并處罰金。走私、販賣、運輸、制造鴉片不滿二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不滿十克或者其他少量毒品的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；29一、走私、販賣、運輸、制造毒品罪★★★★★

情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。單位犯第二款、第三款、第四款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照各該款的規(guī)定處罰。利用、教唆未成年人走私、販賣、運輸、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，從重處罰。對多次走私、販賣、運輸、制造毒品，未經(jīng)處理的，毒品數(shù)量累計計算。第356條因走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑，又犯本節(jié)規(guī)定之罪的，從重處罰。第357條第2款：毒品的數(shù)量以查證屬實的走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品的數(shù)量計算，不以純度折算。

30一、走私、販賣、運輸、制造毒品罪★★★★★（一）概念走私、販賣、運輸、制造毒品罪，是指違反國家毒品管理法規(guī)，走私、販賣、運輸、制造毒品的行為。（二）走私、販賣、運輸、制造毒品罪的特征1．本罪的客體是國家對毒品的管理制度，其中走私毒品的行為還侵犯了國家進出口管理制度。（1）具體的說是公眾健康。（2）本罪的犯罪對象是毒品。毒品犯罪是抽象危險犯2．本罪的客觀方面，表現(xiàn)為行為人實施了走私、販賣、運輸、制造毒品四種之一的行為。31一、走私、販賣、運輸、制造毒品罪★★★★★(1)走私毒品，是指非法運輸毒品進出國（邊）境的行為。在領海、內(nèi)海運輸、收購、販賣國家禁止進出口的毒品，以及直接向走私毒品的犯罪人購買毒品的，屬于走私毒品。注意：走私毒品罪的既遂標準，陸路輸入的，越過國（邊）境線；海運、空運的，船舶、飛機到達本國港口、機場。（2）販賣毒品，是指有償轉(zhuǎn)讓毒品。第一，販賣毒品要求有償轉(zhuǎn)讓，但不要求營利，因為本罪主觀不要求有營利目的。例如，甲戒毒后，將自己剩余毒品低價轉(zhuǎn)讓給乙，構成販賣毒品罪。有償轉(zhuǎn)讓中有“有償”既可以是獲得金錢，也可以是獲得其他物質(zhì)利益。第二，販賣毒品的方式可以是直接交付，也可以是間接交付。間接交付的場合，中間人如果認識到是毒品而代購代賣的，即使自己沒有牟利的，也屬于販賣毒品罪的共犯。一、走私、販賣、運輸、制造毒品罪★★★★★根據(jù)司法解釋：行為人不以牟利為目的，為他人代購僅用于吸食的毒品數(shù)量較大的，對于行為人（代購者）以非法持有毒品罪論處。代購者從中牟利，變相加價販賣給他人，以販賣毒品罪論處。第三，如果無償轉(zhuǎn)讓毒品，如贈及毒品，不構成販賣毒品。第四，出于販賣目的而非法購買毒品的，是販賣毒品的預備行為。第五，如果為了自己吸食而非法購買毒品的，不構成販賣毒品。第六，販賣毒品罪的既遂標準是賣掉毒品，不要求收到對價。第七，警察引誘具有正當性的條件：“引誘”沒有達到使對方失去自由意志的程度，通常采取的方法是，警察裝扮成吸毒者或使線人裝扮成吸毒者及對方接觸，提出購買毒品。如33一、走私、販賣、運輸、制造毒品罪★★★★★果采取教唆、強制、欺騙等手段，則不具有正當性。誘惑沒有販賣毒品故意的人販賣毒品的，成立販賣毒品的教唆犯。（3）運輸毒品，是指為了走私、販賣、制造毒品而在境內(nèi)運輸。第一，如果出入境運輸，構成走私毒品；第二，為了自己吸食而將毒品帶往外地，屬于非法持有毒品。第三，行為人先將毒品從甲地運至乙地，由于某種原因，又運回甲地的，屬于運輸毒品。第四，運輸毒品罪的既遂標準，是毒品離開原存放地，進入運輸狀態(tài)。注意：既遂標準不是運抵目的地。34一、走私、販賣、運輸、制造毒品罪★★★★★（4）制造毒品，是指使用原料制造毒品。第一，從原料中提取。例如，從罌粟中提取鴉片。第二，精制，也即去粗取精。例如，去除海洛因中的不純物，提高純度。第三，變種，即用化學方法或其他方法使一種毒品變成另一種毒品。第四，非法按照一定的處方針對特定人調(diào)制毒品。注意1：為便于隱蔽運輸、銷售、使用、欺騙購買者，或者為了增重，對毒品摻雜使假，添加其他非毒品物質(zhì)，不屬于制造毒品。注意2：分裝毒品屬于制造毒品。這是指將毒品進行分割，并裝入一定的容器，屬于量的精制。一、走私、販賣、運輸、制造毒品罪★★★★★注意3：不能犯，制造毒品的方法在客觀上根本不具有制造出毒品的可能性，不成立制造毒品罪，注意不能以制造毒品未遂論處。3．本罪的主體是一般主體，可以是自然人，也可以是單位。已滿14周歲不滿16周歲具有刑事責任能力的人實施販賣毒品的行為應以本罪論處，如果實施走私、運輸、制造毒品的行為不負刑事責任，不以犯罪論處。4．本罪主觀方面為故意，如果行為人不知情的情況下實施了運輸毒品等行為，不能以本罪論處。（1）只要求認識到是毒品，不要求對毒品的具體各類認識。（2）不要求有營利目的，例如，為了贈及而制造毒品，仍構成制造毒品罪。（36一、走私、販賣、運輸、制造毒品罪★★★★★（3）面粉當作毒品販賣不構成犯罪。因為沒有侵害法益的任何危險，屬于不能犯，不作犯罪處理。如果原本能夠販賣毒品，只是偶然原因，如臨時取貨時出錯，沒有販賣毒品，認定為犯罪未遂。（三）走私、販賣、運輸、制造毒品罪的認定走私、販賣、運輸、制造毒品罪是一種復雜的犯罪。在認定犯罪時要注意以下幾個問題：注意：成立本罪，不要求毒品數(shù)量大小。1．毒品數(shù)量的計算問題走私、販賣、運輸、制造毒品，如果是同一宗毒品，在數(shù)量上不重復計算，如果是不同宗毒品，在數(shù)量上需要累加計算。不過無論是否同宗毒品，在定罪上都只定走私、販賣、運輸、制造毒品罪，不數(shù)罪并罰，因為該罪名是選擇性罪名。37一、走私、販賣、運輸、制造毒品罪★★★★★2．販賣假毒品的行為及詐騙罪的界限本罪及詐騙罪的區(qū)別是明顯的。如果行為人制造假毒品出售，或者明知不是毒品而假冒毒品出售的，是定本罪還是定詐騙罪？如果行為人只是利用假毒品騙取他人錢財，行為更符合詐騙罪的特征，如果行為人出售假毒品騙取錢財數(shù)額較大的，應按詐騙罪論處。38一、走私、販賣、運輸、制造毒品罪★★★★★3．關于本罪的共犯問題除了按一般共同犯罪的理論解決本罪的共同問題以外，還應注意本罪共犯的特殊情況：（1）根據(jù)《刑法》第349條第3款的規(guī)定，犯包庇毒品犯罪分子罪及窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪而事先通謀的，以走私、販賣、運輸、制造毒品罪的共犯論處。（2）根據(jù)《刑法》第350條第2款的規(guī)定，明知他人制造毒品而為其提供制毒物品的，對行為人應以制造毒品罪的共犯論處。（3）依法從事生產(chǎn)、運輸、管理、使用國家管制的麻醉藥品、精神藥品的人員：第一，明知是走私、販賣毒品的犯罪人，而向其提供上述39一、走私、販賣、運輸、制造毒品罪★★★★★麻醉藥品、精神藥品，無論是否有償提供，均定走私、販賣毒品罪；第二，以牟利為目的，向吸食、注射毒品的人有償提供上述麻醉藥品、精神藥品的，定販賣毒品罪。（四）走私、販賣、運輸、制造毒品罪的處罰1、處罰（1）兩個加重處罰情節(jié)：第一，武裝掩護走私、販賣、運輸、制造毒品的；注意：對此不再按照第157條“武裝掩護走私”的規(guī)定處罰。第二，以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕，情節(jié)嚴重的；注意：對此不再定妨害公務罪。（2）一個從重處罰情節(jié)：利用、教唆未成年人走私、販賣、運輸、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，從重處罰。40一、走私、販賣、運輸、制造毒品罪★★★★★2、特別再犯制度第356條因走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑，又犯本節(jié)規(guī)定之罪的，從重處罰。（1）前罪只包括五個罪名：走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪，后罪包括毒品犯罪一節(jié)所有的罪名；（2）前后罪的法定刑沒有要求，包括管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑。（3）前后罪的時間間隔沒有要求。提示：對這種再犯的犯罪分子沒有限制說不能適用緩刑、假釋。就此而言，累犯制度比該再犯制度更嚴厲。根據(jù)當然解釋原理，既然不滿18周歲的人連嚴厲的情形都不構成，那么也應不構成較輕緩的情形（這里的再犯）42二、非法持有毒品罪★★★★

第348條非法持有鴉片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品數(shù)量大的，處七年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金；非法持有鴉片二百克以上不滿一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不滿五十克或者其他毒品數(shù)量較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。二、非法持有毒品罪★★★★

（一）概念非法持有毒品罪，是指違反國家毒品管理法規(guī)，非法持有毒品且數(shù)量較大的行為。（二）特征1．本罪的客體是國家毒品管理制度。犯罪對象是國家禁止個人非法持有的毒品。成立本罪的要求：持有毒品達到一定數(shù)量。2．本罪的客觀方面，表現(xiàn)為行為人實施了非法持有毒品的行為。（1）行為是持有。這里有“持有”是指單純持有，及走私、販賣、運輸、制造沒有聯(lián)系。如果為了走私、販賣、運輸、制造毒品而持有，只定走私、販賣、運輸、制造毒品罪。43二、非法持有毒品罪★★★★

因此，非法持有毒品罪及運輸毒品罪的區(qū)分也在于：運輸毒品及走私、販賣、制造毒品相聯(lián)系，而持有毒品是單純控制毒品。例如，甲隨身攜帶毒品運往外地銷售，構成運輸毒品罪。乙將毒品藏于腹中走私入境，構成走私毒品罪。丙隨身攜帶一定數(shù)量的毒品去外地出差，只是為了自己吸食，構成非法持有毒品罪。（2）持有是指事實上支配控制毒品。第一，持有不限于隨身攜帶，也包括保存在可以控制的地方。第二，持有也可以是間接持有。例如，委托他人代為保管。代為保管者明知是毒品而代為保管，也成立非法持有毒品罪。如果代為保管者同時不具有幫助原持有人逃避司法機關追查的意圖，則既觸犯非法持有毒品罪，還觸犯窩藏毒品罪，屬于想象競合，擇一重罪論處。44二、非法持有毒品罪★★★★第三，持有者不要求必須是毒品所有者。第四，持有要求具有持續(xù)性，要求持續(xù)一定時間。3．本罪的主體是一般主體。4．本罪的主觀方面為故意，行為人如果不知情而持有毒品的，不能以犯罪論處。（三）非法持有毒品罪的認定★★★★1.吸毒不構成犯罪，但是吸毒者持有毒品達到一定數(shù)量，以非法持有毒品罪論處。2、盜竊普通財物，實際盜竊了毒品，發(fā)現(xiàn)后仍繼續(xù)持有，定盜竊罪和非法持有毒品罪，數(shù)罪并罰。3、盜竊、搶奪、搶劫毒品后又持有的，只定盜竊罪、搶奪罪、搶劫罪，持有屬于事可罰的事后行為。

45六、非法買賣制毒物品罪★★

第三百五十條【走私制毒物品罪；非法買賣制毒物品罪】違反國家規(guī)定，非法運輸、攜帶醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料或者配劑進出境的，或者違反國家規(guī)定，在境內(nèi)非法買賣上述物品的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；數(shù)量大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。明知他人制造毒品而為其提供前款規(guī)定的物品的，以制造毒品罪的共犯論處。單位犯前兩款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前兩款的規(guī)定處罰。將刑法第三百五十條第一款、第二款修改為：“違反國家規(guī)定，非法生產(chǎn)、買賣、運輸醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料、配劑，或者攜帶上述物品進出境，情節(jié)較重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處七年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)?！懊髦酥圃於酒范鵀槠渖a(chǎn)、買賣、運輸前款規(guī)定的物品的，以制造毒品罪的共犯論處?！卑佣酒贩缸锓肿幼铮桓C藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪

第349條【包庇毒品犯罪分子罪；窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪】包庇走私、販賣、運輸、制造毒品的犯罪分子的，為犯罪分子窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品或者犯罪所得的財物的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情節(jié)嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑。

緝毒人員或者其他國家機關工作人員掩護、包庇走私、販賣、運輸、制造毒品的犯罪分子的，依照前款的規(guī)定從重處罰。

犯前兩款罪，事先通謀的，以走私、販賣、運輸、制造毒品罪的共犯論處。包庇毒品犯罪分子罪；窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪第1款規(guī)定了兩個罪名：一是包庇毒品犯罪分子罪；二是窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒臟罪。1、包庇毒品犯罪分子罪（1）本罪及包庇罪是法條競合關系，一人行為同時觸犯兩罪時，根據(jù)特別法優(yōu)于普通法的原則優(yōu)先適用本罪；（2）緝毒人員或者其他國家機關工作人員包庇毒品犯罪分子，從重處罰。這說明本罪是個不真正身份犯，緝毒人員或共他國家機關工作人中是量刑身份。2、窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪行為對象有兩個：一是毒品，二是毒臟；窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒臟罪及掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪是法條競合關系，一個行為觸犯兩罪，優(yōu)先適用窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒臟罪。毒品因為不是犯罪所得，所以窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品罪及掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪不是法條競合關系。第349條第3款：犯前兩款罪，事先通謀的，以走私、販賣、運輸、制造毒品罪的共犯論處。非法種植毒品原植物罪第351條【非法種植毒品原植物罪】非法種植罌粟、大麻等毒品原植物的，一律強制鏟除。有下列情形之一的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金：

(一)種植罌粟五百株以上不滿三千株或者其他毒品原植物數(shù)量較大的；

(二)經(jīng)公安機關處理后又種植的；

(三)抗拒鏟除的。非法種植罌粟三千株以上或者其他毒品原植物數(shù)量大的，處五年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。非法種植罌粟或者其他毒品原植物，在收獲前自動鏟除的，可以免除處罰。

第353條【引誘、教唆、欺騙他人吸毒罪；強迫他人吸毒罪】引誘、教唆、欺騙他人吸食、注射毒品的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。強迫他人吸食、注射毒品的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

引誘、教唆、欺騙或者強迫未成年人吸食、注射毒品的，從重處罰。容留他人吸毒罪第354條【容留他人吸毒罪】容留他人吸食、注射毒品的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。容留，是指允許他人在自己管理的場所吸食、注射毒品或者為他人吸食、注射毒品提供場所的行為。容留行為既可以主動實施，也可以被動實施，既可以是有償?shù)?，也可以無償?shù)?，對于容留他人吸食、注射毒品并出售毒品的，應認定為販賣毒品罪。第九節(jié)組織、強迫、引誘、容留、介紹賣淫罪分述

重點罪名：1、組織賣淫罪；2、強迫賣淫罪；3、協(xié)助組織賣淫罪4、引誘、容留、介紹賣淫罪；5、引誘幼女賣淫罪；6、傳播性病罪組織賣淫罪；強迫賣淫罪；協(xié)助組織賣淫罪★★★

第358條【組織賣淫罪；強迫賣淫罪；協(xié)助組織賣淫罪】組織他人賣淫或者強迫他人賣淫的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)：

(一)組織他人賣淫，情節(jié)嚴重的；

(二)強迫不滿十四周歲的幼女賣淫的；

(三)強迫多人賣淫或者多次強迫他人賣淫的；

(四)強奸后迫使賣淫的；

(五)造成被強迫賣淫的人重傷、死亡或者其他嚴重后果的。

有前款所列情形之一，情節(jié)特別嚴重的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)。為組織賣淫的人招募、運送人員或者有其他協(xié)助組織他人賣淫行為的，處五年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

53組織賣淫罪；強迫賣淫罪；協(xié)助組織賣淫罪★★★

將刑法第358條修改為：“組織、強迫他人賣淫的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)?！敖M織、強迫未成年人賣淫的，依照前款的規(guī)定從重處罰?！胺盖皟煽钭?，并有殺害、傷害、強奸、綁架等犯罪行為的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰?！盀榻M織賣淫的人招募、運送人員或者有其他協(xié)助組織他人賣淫行為的，處五年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。”（本條經(jīng)（刑法修正案（九）》修正）組織賣淫罪；強迫賣淫罪；協(xié)助組織賣淫罪★★★

第1款規(guī)定了兩個罪名：一是組織賣淫罪；二是強迫賣淫罪。第3款規(guī)定的是協(xié)助組織賣淫罪。1、賣淫（1）賣淫者的范圍。由于組織、強迫、引誘、容留、介紹賣淫罪中，規(guī)定的賣淫者是“他人”，所以既包括由女性向男性賣淫，也包括由男性向女性賣淫，既包括由女性向女性賣淫，也包括由男性向男性賣淫。當然，引誘幼女賣淫的對象僅指幼女。

（2）賣淫的內(nèi)容，包括實施口交、肛交等類似性交行為。單純?yōu)楫愋允忠模杂萌榉磕Σ聊行陨称鞯?，不屬于本罪的賣淫。55組織賣淫罪；強迫賣淫罪；協(xié)助組織賣淫罪★★★

2、組織賣淫罪（1）客觀行為組織，一般表現(xiàn)為兩種情況：一是設置賣淫場所或者變相賣淫場所，控制賣淫者，招攬嫖娼者。如以辦旅館為名，行開妓院之實。二是沒有固定的賣淫場所，通過控制的賣淫人員，有組織地進行賣淫活動。如服務業(yè)的負責人員，組織本單位的服務人員向顧客賣淫。組織女性被特定人“包養(yǎng)”的，不應認定為組織賣淫罪；被組織者實施了賣淫行為的。組織賣淫行為構成既遂。（2）主觀雖然賣淫以營利為目的，組織賣淫者通常也以營利為目的，但刑法并沒有將營利目的規(guī)定為本罪的主觀要件。賣淫具有營利目的，不等于組織者必然具有營利目的。組織賣淫罪；強迫賣淫罪；協(xié)助組織賣淫罪★★★3、強迫賣淫罪（1）行為方式表現(xiàn)：第一，逼良為娼。在他人不原意從事賣淫活動的情況下，使用強制手段迫使其從事賣淫活動；第二，不讓從良。他人雖然原本從事賣淫活動，但在他人不愿意繼續(xù)從事賣淫活動的情況下，使用強制手段迫使其繼續(xù)從事賣淫活動。第三，具體時間、地點的強迫。例如，在他人不原意在此地從事賣淫活動的情況下，使用強制手段迫使他人在此地從事賣淫活動。注意：強迫他人及特定的個人性交或者從事猥褻活動的，成立強奸、強制猥褻罪。提示：被強迫者實施了賣淫行為的，強迫賣淫行為即為既遂。組織賣淫罪；強迫賣淫罪；協(xié)助組織賣淫罪★★★（2）加重情節(jié)：組織、強迫未成年人賣淫的，依照前款的規(guī)定從重處罰；4、協(xié)助組織賣淫罪（1）行為方式：招募、運送，充當皮條客、保鏢、管賬人等。（2）共犯行為正犯化。刑法將組織賣淫罪的幫助犯規(guī)定成單獨罪名，因此，幫助組織賣淫的，不再定組織賣淫罪的幫助犯，而定協(xié)助組織賣淫罪。由此不需要遵守共犯從屬性，也即，協(xié)助者是否構成犯罪及組織者是不構成犯罪無關。組織賣淫罪；強迫賣淫罪；協(xié)助組織賣淫罪★★★例如，甲已經(jīng)租用了酒店，準備組織他人賣淫，乙受甲指使從外地招募、運送了若干賣淫人員。賣淫人員送到酒店當晚，還沒開展賣淫活動時，就被警方查獲。甲同時觸犯組織賣淫罪（犯罪預備）和協(xié)助組織賣淫罪（教唆犯），擇一重罪論處。乙依然構成協(xié)助組織賣淫罪（既遂）。5、數(shù)罪問題：（1）第358條第3款：“犯前兩款罪，并有殺害、傷害、強奸、綁架等犯罪行為的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰；（2）組織賣淫過程中，對被組織者強迫賣淫、引誘、容留、介紹賣淫，只定組織賣淫罪，不再定強迫賣淫罪及引誘、容留、介紹賣淫罪（第359第1款）。但如果被組織者及被強迫者、被引誘者等不具有同一性，則應將組織賣淫罪及強迫賣淫罪等分別定罪，然后并罰。四、引誘、容留、介紹賣淫罪；引誘幼女賣淫罪★★第359條【引誘、容留、介紹賣淫罪；引誘幼女賣淫罪】引誘、容留、介紹他人賣淫的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。引誘不滿十四周歲的幼女賣淫的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。四、引誘、容留、介紹賣淫罪；引誘幼女賣淫罪★★第1款規(guī)定的是引誘、容留、介紹賣淫罪，第2款規(guī)定的是引誘幼女賣淫罪。1、行為方式：（1）引誘，是指在他人本無賣淫意愿的情況下，使用勾引、利誘等手段使他人從事賣淫活動的行為。賣淫者原本在此地賣淫，行為人引誘其在彼地賣淫的，不應認定為引誘他人賣淫。（2）容留，是指允許他人在自己管理的場所賣淫或者為他人賣淫提供場所的行為；（3）介紹，是指在賣淫者及嫖客之間牽線搭橋，勾通撮合，使他人賣淫得以實現(xiàn)的行為。61四、引誘、容留、介紹賣淫罪；引誘幼女賣淫罪★★注意：在意想賣淫者及賣淫場所的管理者之間進行介紹的屬于介紹他人賣淫。但是，單純向意想嫖娼者介紹賣淫場所，而及賣淫者沒有任何聯(lián)絡的，可謂“介紹他人嫖娼”，不能認定為介紹賣淫。介紹女子被他人“包養(yǎng)”的，不成立介紹賣淫罪。2、罪數(shù)（1）引誘、容留、介紹賣淫罪是個選擇性罪名，可以拆開單獨使用，也可以整體使用。如果既實施引誘賣淫，又實施容留賣淫，還實施介紹賣淫，即使行為對象不同，也只定引誘、容留、介紹賣淫罪這一個罪名，不數(shù)罪并罰。（2）如果容留、介紹幼女賣淫，因為刑法沒有規(guī)定容留、介紹幼女賣淫罪，所以只能定容留、介紹賣淫罪。四、引誘、容留、介紹賣淫罪；引誘幼女賣淫罪★★（3）既引誘，又容留、介紹幼女賣淫，分別定引誘幼女賣淫罪及容留、介紹賣淫罪，實行數(shù)罪并罰?？偨Y(jié)：?？嫉囊T型罪名①引誘、容留、介紹賣淫罪（第359條第1款）。②引誘幼女賣淫罪（第359條第2款）。③引誘未成人聚眾淫亂罪（第301條第2款。注意：比照聚眾淫亂罪從重處罰）。④引誘他人吸毒罪（第353條。注意：引誘未成人吸毒不是獨立罪名，只是引誘他人吸毒罪的從重處罰情節(jié)）。四、引誘、容留、介紹賣淫罪；引誘幼女賣淫罪★★第361條【特定單位的人員組織、強迫、引誘、容留、介紹賣淫的處理規(guī)定】旅館業(yè)、飲食服務業(yè)、文化娛樂業(yè)、出租汽車業(yè)等單位