同濟(jì)建設(shè)工程法規(guī)-1

第一章-

1第一章建設(shè)工程法規(guī)綜述第一節(jié)建設(shè)工程的法律、法規(guī)一、建設(shè)工程定義：在國務(wù)院于2000年1月30日發(fā)布的《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》中，第一次以法的形式對(duì)“建設(shè)工程”作了如下定義：建設(shè)工程，是指土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程?！敖ㄔO(shè)工程、建筑工程、土木工程”的名稱不統(tǒng)一性。特點(diǎn)：（1）項(xiàng)目的固定性；（2）生產(chǎn)和交易的交織性；

（3）生產(chǎn)過程的唯一性。專業(yè)分類：建筑工程、公路工程、鐵路工程、民航機(jī)場(chǎng)工程、港口與航道工程、水利水電工程、市政公用工程、通信與廣電工程、礦業(yè)工程、機(jī)電工程（共10個(gè)專業(yè)類別）……摘自《建造師2007年考試大綱》第一章-

2二、法律體系和法的形式（一）法律體系

是指一國家全部現(xiàn)行的法律規(guī)范，按照一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則，劃分為不同的法律部門而形成的內(nèi)部和諧一致、有機(jī)聯(lián)系的整體。中國特色社會(huì)主義法律體系，是指以憲法為統(tǒng)帥，以法律為主干，由法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)三個(gè)層次，憲法及憲法相關(guān)法、民法商法、行政法、經(jīng)濟(jì)法、社會(huì)法、刑法、訴訟與非訴訟程序法七個(gè)法律部門組成。1.我國的法律體系具有主要特征為：法律體系是一個(gè)國家全部現(xiàn)行法律構(gòu)成的整體；法律體系是一個(gè)由法律部門分類組合而形成的呈體系化的有機(jī)整體；法律體系的理想化要求是門類齊全、結(jié)構(gòu)嚴(yán)密、內(nèi)在協(xié)調(diào)；法律體系是客觀法則和主觀屬性的有機(jī)統(tǒng)一。第一章-

3二、法律體系和法的形式2.立法體制我國現(xiàn)行的立法體制既是統(tǒng)一的，又是分層次的，是由國家立法權(quán)和行政法規(guī)制定權(quán)、地方性法規(guī)制定權(quán)、自治條例和單行條例制定權(quán)以及授權(quán)立法權(quán)構(gòu)成的。從法的制定和法的實(shí)施上看，中國特色社會(huì)主義法律體系只有一個(gè)。人民代表大會(huì)制度是我國的根本政治制度。3.建設(shè)工程法律體系建設(shè)工程法律體系，是把關(guān)于建設(shè)工程的法律、行政法規(guī)、部門章程、地方法規(guī)和地方章程等有機(jī)地結(jié)合，形成一個(gè)相互聯(lián)系、相互補(bǔ)充、相互協(xié)調(diào)的體系。體系中的法律具有獨(dú)立性，但整個(gè)體系具有完整性。第一章-

4（二）法的形式

我國的法的形式，是指國家制定和認(rèn)可的各種具體表現(xiàn)形式。具體可分為七類：其實(shí)質(zhì)是體現(xiàn)了法的效力等級(jí)。

一）憲法憲法是由全國人民代表大會(huì)依照特別程序制定的具有最高效力的根本法，是我國最高的法律形式。憲法及憲法相關(guān)的法律主要有《中華人民共和國憲法》，以及附屬低層次法律，包括：國家機(jī)關(guān)組織法、選舉法、民族區(qū)域自治法、特別行政區(qū)基本法、授權(quán)法、立法法、工會(huì)法、國籍法、等。第一章-

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二）法律中國的法律是由全國人民代表大會(huì)和全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)制定頒布的規(guī)范性法律文件，是指狹義上的法律。也是指中華人民共和國全國人民代表大會(huì)制定和修改刑事、民事、國家機(jī)構(gòu)的和其他的法律，內(nèi)容涉及國家和社會(huì)生活某一方面的最基本的問題。中國的十類主要部門法為：憲法、行政法、民商法、刑法、經(jīng)濟(jì)法、訴訟法、勞動(dòng)法、自然資源與環(huán)境法、軍事法、科教文衛(wèi)法。第一章-

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中國的法律和建設(shè)工程相關(guān)的主要有以下常見的一些類型：1.憲法《中華人民共和國憲法》，及附屬低層次法律；2.民法《中華人民共和國民法通則》，以及單行民事法律，包括：合同法、擔(dān)保法、專利法、商標(biāo)法、著作權(quán)法、婚姻法、等。3.商法包括：公司法、保險(xiǎn)法、票據(jù)法、等。4.經(jīng)濟(jì)法包括：建筑法、招標(biāo)投標(biāo)法、反不正當(dāng)競(jìng)爭法、稅法、等。5.行政法包括：行政處罰法、行政修復(fù)法、行政監(jiān)察法、治安管理處罰法、等。第一章-

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6.勞動(dòng)法《中華人民共和國勞動(dòng)法》，以及安全生產(chǎn)法、消防法、等。7.自然資源和環(huán)境法包括：土地管理法、節(jié)約能源法、環(huán)境保護(hù)法、環(huán)境影響評(píng)價(jià)法、噪音污染環(huán)境防治法、等8.刑法《中華人民共和國刑法》，等。9.訴訟法民事訴訟法、行政訴訟法、刑事訴訟法，以及附屬的仲裁法、律師法、法官法、檢察官法、等。第一章-

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三）行政法規(guī)國務(wù)院是我國最高的行政機(jī)關(guān)。行政法規(guī)是由國務(wù)院為領(lǐng)導(dǎo)和管理國家各項(xiàng)行政工作，根據(jù)憲法和法律，并且按照《立法法》的規(guī)定而制定的政治、經(jīng)濟(jì)、教育、科技、文化、外事等各類法規(guī)的總稱。其實(shí)質(zhì)是就在全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)的授權(quán)下，就關(guān)于法律的執(zhí)行、行政管理職權(quán)的履行等問題，由國務(wù)院制定的規(guī)范性法律文件?，F(xiàn)行的建設(shè)行政法規(guī)主要有《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》、《建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)管理?xiàng)l例》、《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理?xiàng)l例》等。第一章-

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四）地方性法規(guī)、自治條例和單行條例地方性法規(guī)有兩種：一種是省、自治區(qū)、直轄市制定的，另一種是省、自治區(qū)人民政府所在地的市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市、和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市制定的。省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)，根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實(shí)際需要，在不與憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下制定，由大會(huì)主席團(tuán)或者常務(wù)委員會(huì)用公告公布施行，并報(bào)全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)和國務(wù)院備案的文件。根據(jù)《立法法》規(guī)定，地方性法規(guī)可以就下列事項(xiàng)作出規(guī)定：（1）為執(zhí)行法律、行政法規(guī)的規(guī)定，需要根據(jù)本行政區(qū)域的實(shí)際情況作具體規(guī)定的事項(xiàng)；（2）屬于地方性事務(wù)需要制定地方性法規(guī)的事項(xiàng)。第一章-

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五）部門規(guī)章部門規(guī)章，是國務(wù)院各部門、各委員會(huì)、審計(jì)署等根據(jù)法律和行政法規(guī)的規(guī)定和國務(wù)院的決定，在本部門的權(quán)限范圍內(nèi)制定和發(fā)布的調(diào)整本部門范圍內(nèi)的行政管理關(guān)系的、并不得與憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的規(guī)范性文件。部門規(guī)章規(guī)定的事項(xiàng)是屬于執(zhí)行法律和行政法規(guī)的規(guī)范性文件，主要形式是命令、指示、規(guī)章等，其名稱也可以表現(xiàn)為“規(guī)定”、“辦法”和“實(shí)施細(xì)則“等。我國大量的建設(shè)工程法規(guī)都是以部門規(guī)章的形式發(fā)布的。例如住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部發(fā)布的《房屋建筑工程和市政基礎(chǔ)設(shè)施施工竣工驗(yàn)收備案管理暫行辦法》、《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施施工質(zhì)量監(jiān)督管理規(guī)定》，國家發(fā)展與改革委員會(huì)發(fā)布的《招標(biāo)公告發(fā)布暫行辦法》、《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》。第一章-

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六）地方規(guī)章地方規(guī)章，也可稱地方政府規(guī)章，是指省、自治區(qū)、直轄市人民政府以及省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市和國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府，根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī)所制定的規(guī)章。目前，省、自治區(qū)、直轄市和較大市的人民政府都制定了大量的地方規(guī)章，如《上海市城市建設(shè)規(guī)劃管理?xiàng)l例》、《上海市建設(shè)工程質(zhì)量和安全管理?xiàng)l例》、《上海市建設(shè)工程材料管理?xiàng)l例》、《江蘇省建設(shè)工程造價(jià)管理辦法》、《浙江省城市市容和環(huán)境衛(wèi)生管理?xiàng)l例》、《新疆維吾爾自治區(qū)實(shí)施《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》辦法》、等等。第一章-

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七）國際條約國際條約（InternationalTreaties），是國際法主體之間以國際法為準(zhǔn)則而為確立其相互權(quán)利和義務(wù)而締結(jié)的書面協(xié)議，是指我國政府與外國政府締結(jié)、參加、簽訂、加入、承認(rèn)的雙邊、多邊的條約、協(xié)定和其他具有約束性的文件。國際條約包括一般性的條約和特別條約。1.一般性的國際條約，通常是大多數(shù)或多數(shù)國家參加的,主題事項(xiàng)涉及世界性問題，起著創(chuàng)立一般適用的國際法原則和規(guī)則的作用。2.特別條約，一般由兩個(gè)或幾個(gè)國家為特定事項(xiàng)締結(jié)的。如WTO規(guī)則，對(duì)WTO成員國的組織和公民都具有約束力。我國自1999年加入WTO后，WTO規(guī)則對(duì)我國工程建設(shè)的影響也表現(xiàn)的越來越大。第一章-

13（三）法的效力層次

法的效力層次就是指在一個(gè)國家法律體系的各種法的淵源中，由于其制定主體、程序、時(shí)間、適用范圍等不同，導(dǎo)致各種法的效力也不同，由此而形成的一個(gè)法的效力等級(jí)體系。法的效力層次遵循一定的原則，主要包括：（1）憲法至上原則；（2）等差順序原則；（3）特別法優(yōu)先原則；（4）實(shí)體法優(yōu)先原則；（5）國際法優(yōu)先原則；（6）后法優(yōu)先或新法優(yōu)先原則。第一章-

14（四）建設(shè)工程法律制度現(xiàn)行建設(shè)工程法律、法規(guī)：

（1）《中華人民共和國民法通則》

1986.4.12公布、1987.1.1執(zhí)行；

（2）《中華人民共和國建筑法》

1997.11.1通過，于1998.3.1起施行；

（3）《中華人民共和國合同法》

1999.3.15通過，于1999.10.1起施行；

（4）《中華人民共和國招標(biāo)標(biāo)法》

1999.8.30通過，于2000.1.1起施行；

（5）《中華人民共和國安全生產(chǎn)法》

2002.6.29通過，于2002.11.1起施行；

（6）《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》

2000.1.30.起施行（國務(wù)院25次會(huì)議通過）；第一章-

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（7）《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》

2004.2.1.起施行（2003.11.12.國務(wù)院第28次會(huì)議通過）；

（8）《安全生產(chǎn)許可證條例》

2004.1.13.起施行（2004.1.7.國務(wù)院第34次會(huì)議通過）；（9）《建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)管理?xiàng)l例》

2000.9.25.起施行（2003.9.20.國務(wù)院第31次會(huì)議通過）；

（10）《房屋建筑工程和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程竣工驗(yàn)收備案管理暫行

辦法》2000.4.7（建設(shè)部78令）。2.其他相關(guān)法律法規(guī)：

標(biāo)準(zhǔn)化法、建設(shè)工程項(xiàng)目環(huán)境評(píng)價(jià)和環(huán)境保護(hù)、保險(xiǎn)法、

勞動(dòng)法、消防法、勘察設(shè)計(jì)管理?xiàng)l例、公司法、稅收管理法、

反不正當(dāng)競(jìng)爭法，

――工程建設(shè)相關(guān)內(nèi)容第一章-

16第二節(jié)工程建設(shè)相關(guān)的基本法律知識(shí)一、工程建設(shè)法律關(guān)系法律關(guān)系：

是由民法規(guī)范調(diào)整的以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系，包括人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。法律關(guān)系是指由法律規(guī)范調(diào)整一定社會(huì)關(guān)系而形成的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系；法律關(guān)系是以法律為前提而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系；法律關(guān)系是以國家強(qiáng)制力作為保障的社會(huì)關(guān)系；法律關(guān)系是由法律關(guān)系主體、法律關(guān)系客體和法律關(guān)系內(nèi)容，三個(gè)要素構(gòu)成。第一章-

17工程建設(shè)法律關(guān)系的構(gòu)成要素

（1）工程建設(shè)法律關(guān)系主體：主要是指參與或管理、監(jiān)督建設(shè)活動(dòng)的，受到建設(shè)工程法律規(guī)范調(diào)整的，在法律上享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的自然人、法人或其他組織。工程建設(shè)法律關(guān)系主體可以是國家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織或自然人。國家機(jī)關(guān)，包括國家權(quán)利機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)。國家權(quán)力機(jī)關(guān)，是指全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)和地方各級(jí)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)；行政機(jī)關(guān)，是依照國家憲法和法律設(shè)立的，依法行使國家行政職權(quán)，組織管理國家行政事務(wù)的機(jī)關(guān)。第一章-

18社會(huì)組織（法人）：是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人必須符合以下條件：依法成立；有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)；有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所；能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。其他組織：是指合法成立、有一定組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但不具備法人

資格的組織

。自然人：不僅包括公民，還包括外國籍人士、無國籍人士。自然人作為民事主體的一種，能否通過自己的行為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)，取決于其是否具有民事行為能力；民事行為能力，是指民事主體通過自己的行為

取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格，包括完全民事行為能力，限制民事行為能力，無民事行為能力。第一章-

19（2）工程建設(shè)法律關(guān)系客體：是指工程建設(shè)中法律關(guān)系主體享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)所共同指向的對(duì)象。共四類－－

1)表現(xiàn)為財(cái)?shù)目腕w，一般指資金及各種有價(jià)證券，表現(xiàn)為建設(shè)資金、各類價(jià)款等。如基本建設(shè)的貸款合同，即客體就是為一定數(shù)量的貨幣。

2)表現(xiàn)為物的客體，是指可為人們控制的并具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的生產(chǎn)資料和消費(fèi)資料。表現(xiàn)為建筑材料、機(jī)械設(shè)備，工程建設(shè)的產(chǎn)品：如建筑物、構(gòu)筑物、道路橋梁等等。

3)表現(xiàn)為行為的客體。是指人的有意識(shí)的活動(dòng)。表現(xiàn)為完成一定的工作，如具體的施工工作、勞務(wù)工作，勘察與設(shè)計(jì)工作，檢查、測(cè)量、驗(yàn)收等活動(dòng)。

4)表現(xiàn)為非物質(zhì)財(cái)富的客體，是指人們腦力勞動(dòng)的成果或智力方面的創(chuàng)作（智力成果）。如如設(shè)計(jì)單位提供的具有創(chuàng)造性的設(shè)計(jì)方案，工程建設(shè)中的新技術(shù)、新材料、新工藝的研制與開發(fā)，專利技術(shù)等。第一章-

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（3）法律關(guān)系的內(nèi)容：即權(quán)利和義務(wù)

1)權(quán)利，是指法律關(guān)系主體在法定范圍內(nèi)有權(quán)進(jìn)行各種活動(dòng)；

2)義務(wù)，是指法律關(guān)系主體必須按法律規(guī)定或約定承擔(dān)應(yīng)負(fù)的責(zé)任；

3)義務(wù)和權(quán)利是相互對(duì)應(yīng)的，相應(yīng)主體應(yīng)自覺履行建設(shè)義務(wù)，義務(wù)主體

如果不履行或不適當(dāng)履行，就要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。工程建設(shè)權(quán)利，是指工程建設(shè)法律關(guān)系主體在法定范圍內(nèi)，根據(jù)國家建設(shè)管理要求和自己業(yè)務(wù)活動(dòng)的需要，有權(quán)進(jìn)行各種建設(shè)工程活動(dòng)。工程建設(shè)義務(wù)，是指工程建設(shè)法律關(guān)系主體必須按法律規(guī)定或約定承擔(dān)應(yīng)負(fù)的責(zé)任。法定的權(quán)利義務(wù)約定的權(quán)利義務(wù)第一章-

213．工程建設(shè)法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與終止（1）法律關(guān)系的產(chǎn)生：是指法律關(guān)系的主體之間形成了一定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。如某建設(shè)單位與施工單位簽訂了建筑工程承包合同，主體雙方就產(chǎn)生了相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)。此時(shí)，受建設(shè)工程法律規(guī)范調(diào)控的法律關(guān)系即告產(chǎn)生。（2）法律關(guān)系的變更：

是指法律關(guān)系的三個(gè)要素（主體、客體和內(nèi)容）發(fā)生變化。

1)主體變更是指法律關(guān)系主體數(shù)目增多或減少，也可以是主體改變。在合同的變更中，如果客體不變，相應(yīng)權(quán)利義務(wù)也不變，此時(shí)主體改變就稱為合同轉(zhuǎn)讓，但建設(shè)工程合同是嚴(yán)禁轉(zhuǎn)讓的。

第一章-

22（2）法律關(guān)系的變更：2)客體變更，是指法律關(guān)系中權(quán)利義務(wù)所指向的事物發(fā)生化（范圍變更、性質(zhì)變更）。

3)法律關(guān)系主體與客體的變更，必然導(dǎo)致相應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)，即內(nèi)容的變更。（3）法律關(guān)系的終止：

是指法律關(guān)系主體之間的權(quán)利義務(wù)不復(fù)存在，彼此喪失了約束力，包括，

1)自然終止（法律關(guān)系所規(guī)范的權(quán)利義務(wù)順利履行）；2)協(xié)議終止（法律關(guān)系主體之間協(xié)商解除某類工程建設(shè)法律關(guān)系規(guī)范的權(quán)利義務(wù)）；3)違約終止（法律關(guān)系主體一方違約，或發(fā)生不可抗力，致使某類法律關(guān)系規(guī)范的權(quán)利不能實(shí)現(xiàn)）。第一章-

234.工程建設(shè)的法律行為（1）法律事實(shí)：

是法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的原因。

按是否包含當(dāng)事人的意志為依據(jù)分為兩類，

1)事件（指不以當(dāng)事人意志為轉(zhuǎn)移而產(chǎn)生的自然現(xiàn)象），

2)行為（是指人的有意識(shí)的活動(dòng)、行為包括積極的作為

和消極的不作）。（2）法律行為的成立要件：

1)法律行為主體具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和行為能力，

2)行為人意思表示真實(shí)，

3)行為內(nèi)容合法，

4)行為形式合法。第一章-

24第二節(jié)工程建設(shè)相關(guān)的基本法律知識(shí)二、建設(shè)工程的企業(yè)法人制度一）企業(yè)法人

1. 法人、企業(yè)法人的概念：

法人，是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織，法人以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。法人不是自然人，是組織、是機(jī)構(gòu)、或是單位。法人的法定代表人是自然人，可代表法人行使職權(quán)。

企業(yè)法人，是指具有國家規(guī)定的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)，有健全的組織機(jī)構(gòu)組織章程和固定場(chǎng)所，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的經(jīng)濟(jì)組織。第一章-

252. 法人、企業(yè)法人的分類法人可以分為企業(yè)法人和非企業(yè)法人兩大類：非企業(yè)法人，不以盈利為目的，分為行政法人、事業(yè)法人和社團(tuán)法人三類。企業(yè)法人，以盈利為目的，根據(jù)資產(chǎn)性質(zhì)、法律屬性又有不同分類。按經(jīng)濟(jì)類型，我國現(xiàn)階段的企業(yè)可劃分為：國有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、混合所有制企業(yè)、私營企業(yè)、中外合資企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)等。按資本組織形式，企業(yè)可分為：有限責(zé)任企業(yè)、股份有限企業(yè)、合伙企業(yè)、合作企業(yè)、股份合作企業(yè)、業(yè)主制企業(yè)等。按照企業(yè)制度的形態(tài)分類，企業(yè)可分為：個(gè)人企業(yè)、合伙企業(yè)和公司制企業(yè)。但是前兩者為非法人組織，而公司制企業(yè)中的有限責(zé)任公司和股份有限公司才是企業(yè)法人。。第一章-

26企業(yè)要取得法人資格，必須滿足以下條件：（1）依法成立，包括在成立程序上的合法性和在成立后組織的合法性。（2）有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，具有與其經(jīng)營范圍、經(jīng)營規(guī)模相一致的財(cái)產(chǎn)總額。（3）有名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所。（4）必須獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

4. 企業(yè)法人具有以下特征：

（1）具備企業(yè)法人的法定條件，經(jīng)核準(zhǔn)登記成立；（2）是從事營利性生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)組織；（3）獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。第一章-

27二）建設(shè)工程項(xiàng)目法人制度依據(jù)《中華人民共和國公司法》，1996年1月20日，國家計(jì)劃委員會(huì)頒布實(shí)施了《關(guān)于實(shí)行建設(shè)項(xiàng)目法人責(zé)任制的暫行規(guī)定》。

項(xiàng)目法人的設(shè)立（1）設(shè)立項(xiàng)目法人的對(duì)象：國有單位經(jīng)營性基本建設(shè)大中型項(xiàng)目，在建設(shè)階段必須組建項(xiàng)目法人。（2）設(shè)立形式：項(xiàng)目法人可按《公司法》的規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司（包括國有獨(dú)資公司）股份有限公司。第一章-

28（3）項(xiàng)目法人的設(shè)立要求：1）新建上述項(xiàng)目在項(xiàng)目建議書批準(zhǔn)后，應(yīng)及時(shí)組建項(xiàng)目法人籌備組，具體負(fù)責(zé)項(xiàng)目法人的籌建工作項(xiàng)目法人籌備組應(yīng)主要由項(xiàng)目的投資方派代表組成；2）上述項(xiàng)目的投資單位在申報(bào)項(xiàng)目可行性研究報(bào)告時(shí)，須同時(shí)提出項(xiàng)目法人的組建方案，否則，其項(xiàng)目可行性研究報(bào)告不予審批；3）項(xiàng)目可行性研究報(bào)告經(jīng)批準(zhǔn)后，正式成立項(xiàng)目法人。并按有關(guān)規(guī)定確保資本金按時(shí)到位，同時(shí)辦理公司設(shè)立登記；4）國家重點(diǎn)建設(shè)項(xiàng)目的公司章程須報(bào)國家計(jì)委備案。其它項(xiàng)目的公司章程按項(xiàng)目隸屬關(guān)系分別有關(guān)部門、地方計(jì)委備案。第一章-

292.項(xiàng)目法人的責(zé)任（1）實(shí)行項(xiàng)目法人責(zé)任制，由項(xiàng)目法人對(duì)項(xiàng)目的策劃、資金籌措、建設(shè)實(shí)施、生產(chǎn)經(jīng)營、償還債和資產(chǎn)的保值增值，實(shí)行全過程負(fù)責(zé)；（2）項(xiàng)目法人組織要精干。建設(shè)管理工作要充分發(fā)揮咨詢、監(jiān)理、會(huì)計(jì)師和律師事務(wù)所等各類中介組織的作用。。第一章-

30第二節(jié)工程建設(shè)相關(guān)的基本法律知識(shí)三、建設(shè)工程代理制度一）代理的基本要求代理的概念《民法通則》規(guī)定，公民、法人可以通過代理人實(shí)施民事法律行為。代理人在被授予的代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實(shí)施法律行為。行為后果，是由被代理人對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)法律責(zé)任。代理必須由三方當(dāng)事人組成，即被代理人、代理人、代理關(guān)系所涉及的第三人。

第一章-

31二）代理類型

我國的法律規(guī)定，代理的種類有委托代理、法定代理

和指定代理，三種。

（1）委托代理：

是指根據(jù)被代理人的委托而產(chǎn)生的代理（如公民委托律師代理訴訟），

代簽工程建設(shè)合同須采用書面形式。委托代理時(shí)應(yīng)注意：

1)慎重選擇代理人，

2)委托授權(quán)的范圍明確，

3)委托代理的事項(xiàng)必須合法。第一章-

32（2）法定代理：是基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理（如父母作為監(jiān)護(hù)人代理未成年人進(jìn)行民事活動(dòng)）。（3）指定代理：是指根據(jù)主管機(jī)關(guān)或人民法院的指定而產(chǎn)生的代理（其主要為無行為能力的人和限制行為能力的人而設(shè)立的）。

代理活動(dòng)要求：1)代理人應(yīng)在代理權(quán)限范圍內(nèi)進(jìn)行代理活動(dòng)，2)代理人應(yīng)親自進(jìn)行代理活動(dòng)，3)代理人應(yīng)認(rèn)真履行職責(zé)，4)不得濫用代理權(quán)。第一章-

33

建設(shè)工程的代理行為

建設(shè)工程活動(dòng)中涉及的代理行為比較多，有工程監(jiān)理委托、工程管理委托、工程招標(biāo)代理、投資控制委托、材料采購代理、設(shè)備采購代理、法律顧問委托、訴訟律師代理，等。建設(shè)工程的代理資格

從事工程監(jiān)理、招標(biāo)代理、質(zhì)量檢測(cè)、造價(jià)審計(jì)、律師，等機(jī)構(gòu)或個(gè)人都必須具有相關(guān)的法定資質(zhì)或資格。第一章-

34第三節(jié)建設(shè)工程的法律權(quán)利

法律權(quán)利，是指國家通過法律規(guī)定,對(duì)法律關(guān)系主體可以自主決定為或不為某種行為的許可和保障手段。法律權(quán)利，也是一個(gè)和法律義務(wù)相對(duì)應(yīng)的概念。一切法律權(quán)利都受到國家的保護(hù)，當(dāng)權(quán)利受到侵害時(shí)，權(quán)利享有者有權(quán)向人民法院或者有關(guān)主管機(jī)關(guān)申訴或請(qǐng)求保護(hù)。第一章-

35第三節(jié)建設(shè)工程的法律權(quán)利一、債權(quán)

1、債

債，是按照合同約定或依照法律規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。債權(quán)的權(quán)利主體和義務(wù)主體都是特定的，是對(duì)人權(quán)；債權(quán)的客體可以是物、行為和智力成果；債權(quán)的實(shí)現(xiàn)需要義務(wù)主體的積極行為的協(xié)助，是相對(duì)權(quán)。

2、債的發(fā)生根據(jù)

1)合同，2)不當(dāng)?shù)美?/p>

3)無因管理，4)侵權(quán)行為，

5)其他（如遺贈(zèng)、扶養(yǎng)、發(fā)現(xiàn)埋藏物等）。第一章-

36合同：平等的自然人、法人和其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議；不當(dāng)?shù)美菏侵笡]有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失；無因管理：是指沒有法定的或約定的義務(wù)，為避免他人利益損失而進(jìn)行管理或服務(wù)的行為；侵權(quán)行為：是指侵害他人財(cái)產(chǎn)或人身權(quán)利的違法行為。

3、

債的消滅：

1)因履行而消滅，2)因抵消而消滅，

3)因提存而消滅，4)因混同而消滅，

5)因免除而消滅，

6)因當(dāng)事人死亡而解除（僅指具有人身性質(zhì)的合同之債）。第一章-

374、建設(shè)工程債的常見種類（1）施工合同債。發(fā)生在建設(shè)單位與施工單位之間，對(duì)施工任務(wù)的完成及質(zhì)量、或工程款的支付等問題中。（2）買賣合同債。發(fā)生在建設(shè)單位、施工單位與材料設(shè)施供應(yīng)商之間，對(duì)材料設(shè)備、或質(zhì)量與價(jià)款等問題中。（3）侵權(quán)之債。發(fā)生在建設(shè)單位、施工單位與周邊單位或居民之間，對(duì)各類侵權(quán)問題中。建設(shè)工程的侵權(quán)情形很多，常見的類型表現(xiàn)在：1）因施工噪聲、廢氣或污水排放造成鄰近區(qū)域污染的侵權(quán)；2）因建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施遮擋正常光照的侵權(quán)；3）因施工措施不當(dāng)造成鄰近道路、管線及建筑物、構(gòu)筑物或者其他設(shè)施受損的侵權(quán)；4）因采購、運(yùn)輸、堆放、保管、施工或安裝錯(cuò)誤造成的材料、設(shè)備受損的侵權(quán)；5）因管理、措施或施工方法不當(dāng)造成他人損害的侵權(quán)。第一章-

38第三節(jié)建設(shè)工程的法律權(quán)利二、物權(quán)一）物權(quán)的概念1、物權(quán)

物權(quán)，是民事主體依法對(duì)特定的物進(jìn)行管領(lǐng)支配，享有利益并排除他人干涉的權(quán)利。物權(quán)的實(shí)現(xiàn)不需要他人的協(xié)助，是絕對(duì)權(quán)。物權(quán)的權(quán)利主體是特定的，義務(wù)主體則為不特定的，是對(duì)世權(quán)；物權(quán)的主體包括：法人、法人以外的其他組織、自然人三個(gè)大類。物權(quán)的客體則只能是物；包括不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)和動(dòng)產(chǎn)物權(quán)兩大類。物權(quán)與債權(quán)的區(qū)別是：債權(quán)是相對(duì)權(quán)，而物權(quán)是絕對(duì)權(quán)。第一章-

392、物權(quán)的種類

根據(jù)分類依據(jù)不同，物權(quán)可按如下劃分：

（1）根據(jù)物權(quán)的權(quán)利主體是否為財(cái)產(chǎn)的所有人可分為，1）自物權(quán)，又稱所有權(quán)，是指權(quán)利人對(duì)自己的所有物享有的占有、使用、收益和處分的權(quán)利；

2）他物權(quán)，是指在他人的所有物上設(shè)定的權(quán)利。（2）依據(jù)設(shè)立目的的不同可分為，1）用益物權(quán)，是指對(duì)他人所有物使用和收益的權(quán)利。我國《民法通則》規(guī)定的全民所有制企業(yè)經(jīng)營權(quán)、國有土地使用權(quán)、采礦權(quán)等屬用益物權(quán)；2）擔(dān)保物權(quán)，是指為了擔(dān)保債的履行而在債務(wù)人或第三人特定的物或權(quán)利上所設(shè)定的權(quán)利。如抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)等都是擔(dān)保物權(quán)。第一章-

40

（3）按物權(quán)的客體是動(dòng)產(chǎn)還是不動(dòng)產(chǎn)可分為，

1）動(dòng)產(chǎn)物權(quán)，是指以能夠移動(dòng)的財(cái)產(chǎn)為客體的物權(quán)，如質(zhì)押權(quán)、留置權(quán)；

2）不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)，是指以土地、房屋等不動(dòng)產(chǎn)為客體的物權(quán)，如土地使用權(quán)。3、物權(quán)的特征

（1）物權(quán)是支配權(quán)；

（2）物權(quán)是絕對(duì)權(quán)；

（3）物權(quán)是財(cái)產(chǎn)權(quán)；

（4）物權(quán)具有排他性，即一物一權(quán)。第一章-

41二）土地所有權(quán)1、國家或農(nóng)民集體依法對(duì)歸其所有的土地所享有的具有支配性和絕對(duì)性的權(quán)利。2、國家所有土地所有權(quán)由國務(wù)院代表國家行使。3、農(nóng)民集體土地由本集體經(jīng)濟(jì)組織成員承包經(jīng)營，耕地承包經(jīng)營期30年。4、在土地承包經(jīng)營期限內(nèi)，對(duì)承包土地進(jìn)行調(diào)整的，必須經(jīng)村民會(huì)議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表同意，并報(bào)鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府或縣級(jí)農(nóng)業(yè)部門批準(zhǔn)。5、國家實(shí)行土地用途管制，土地用途分為農(nóng)用地、建設(shè)用地和未利用地三大類，嚴(yán)格限制用途轉(zhuǎn)用。6、城市市區(qū)土地屬國家所有，農(nóng)村和城市郊區(qū)土地，宅基地、自留地、自留山屬農(nóng)民集體所有。第一章-

42三）建設(shè)用地使用權(quán)1、概念（1）建設(shè)用地使用權(quán)只存在于國家土地上。（2）取得建設(shè)用地使用權(quán)，享有占有、使用、收益的權(quán)利。2、建設(shè)用地使用權(quán)的設(shè)立（1）建設(shè)用地使用權(quán)可地上、地表、地下分別設(shè)立。（2）可采用出讓或劃撥兩種方式。（3）設(shè)立后應(yīng)申請(qǐng)登記，建設(shè)用地使用權(quán)自登記時(shí)設(shè)立。（4）建設(shè)用地使用權(quán)的流轉(zhuǎn)、續(xù)期和消滅。第一章-

43三）建設(shè)用地使用權(quán)3、建設(shè)用地的流轉(zhuǎn)規(guī)定建設(shè)用地使用權(quán)人有權(quán)轉(zhuǎn)讓、互換、出資、贈(zèng)與或者抵押：（1）當(dāng)事人應(yīng)采用書面形式訂立合同，期限不得超過建設(shè)用地使用權(quán)的剩余年限。（2）應(yīng)向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。（3）附著其上的建筑物等一并處分。第一章-

444、建設(shè)用地使用權(quán)續(xù)期（1）住宅建設(shè)用地期限屆滿，自動(dòng)續(xù)期。

——住宅用地使用年限：70年；（2）非住宅建設(shè)用地期限屆滿，依照法律規(guī)定。

——學(xué)校、工業(yè)、等用地使用年限：50年；商業(yè)等用地使用年限：40年。5、建設(shè)用地使用權(quán)的消滅建設(shè)用地使用權(quán)的消滅應(yīng)及時(shí)辦理注銷登記，登記機(jī)構(gòu)收回建設(shè)用地使用權(quán)證書。第一章-

45四）物權(quán)的保護(hù)

物權(quán)保護(hù)方式（5類民事責(zé)任方式、行政與刑事責(zé)任方式）：（1）請(qǐng)求確認(rèn)權(quán)利。（2）請(qǐng)求返還原物。（3）請(qǐng)求排除妨害或消除危險(xiǎn)。（4）請(qǐng)求修理、重作、更換或恢復(fù)原狀。（5）請(qǐng)求損害賠償。（6）除民事責(zé)任外，如違反行政規(guī)定，應(yīng)承擔(dān)行政責(zé)任。（7）構(gòu)成犯罪的，追究刑事責(zé)任。第一章-

46第三節(jié)建設(shè)工程的法律權(quán)利四、知識(shí)產(chǎn)權(quán)

1、概念

知識(shí)產(chǎn)權(quán)，又稱為智慧財(cái)產(chǎn)權(quán)，是指人們對(duì)其智力勞動(dòng)成果所享有的民事權(quán)利。

我國承認(rèn)并以法律形式加以保護(hù)的主要知識(shí)產(chǎn)權(quán)有：著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、商業(yè)秘密以及其他有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)四大基本特征：

1)具有人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的雙重性質(zhì)；

2)專有性(獨(dú)占性或排他性)；

3)地域性；4)時(shí)間性。第一章-

472．知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度（1）著作權(quán)法

著作權(quán)，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的作者依法所享有的權(quán)利。（2）專利法專利權(quán)，是專利制度，是國際上通行的一種利用法律和經(jīng)濟(jì)的手段保護(hù)和鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造，推動(dòng)技術(shù)進(jìn)步的管理制度。指國家專利主管機(jī)關(guān)依法授予專利申請(qǐng)人及其繼承人在一定期間內(nèi)實(shí)施其發(fā)明創(chuàng)造的獨(dú)占權(quán)。（3）商標(biāo)法商標(biāo)權(quán)，是商標(biāo)專用權(quán)的簡稱，是指商標(biāo)主管機(jī)關(guān)依法授予商標(biāo)所有人對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)受國家法律保護(hù)的專有權(quán)。商標(biāo)注冊(cè)人依法支配其注冊(cè)商標(biāo)并禁止他人侵害的權(quán)利，包括商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)的排他使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)、續(xù)展權(quán)和禁止他人侵害的權(quán)利。第一章-

48第四節(jié)建設(shè)工程法律責(zé)任

一、 法律責(zé)任

法律責(zé)任，是指因違反了法定義務(wù)或契約義務(wù)，或不當(dāng)行使法律權(quán)利、權(quán)力所產(chǎn)生的，由行為人承擔(dān)的不利后果。就其性質(zhì)而言，法律關(guān)系可以分為法律上的功利關(guān)系和法律上的道義關(guān)系，與此相適應(yīng)，法律責(zé)任方式也可以分為補(bǔ)償性方式和制裁性方式。法律責(zé)任，是由特定法律事實(shí)所引起的對(duì)損害予以補(bǔ)償、強(qiáng)制履行或接受懲罰的特殊義務(wù)，亦由于違反第一性義務(wù)而引起的第二性義務(wù)。第一章-

49一）法律責(zé)任的構(gòu)成

法律責(zé)任構(gòu)成要件，是指構(gòu)成法律責(zé)任必須具備的各種條件或必須符合的標(biāo)準(zhǔn)，是國家機(jī)關(guān)要求行為人承擔(dān)法律責(zé)任時(shí)進(jìn)行分析、判斷的標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)違法行為的特點(diǎn)，法律責(zé)任的構(gòu)成要件概括為五個(gè)方面：1、主體。法律責(zé)任主體，是指違法主體或者承擔(dān)法律責(zé)任的主體。責(zé)任主體不完全等同于違法主體。2、過錯(cuò)。過錯(cuò)即承擔(dān)法律責(zé)任的主觀故意或者過失。3、違法行為。違法行為是指違反法律所規(guī)定的義務(wù)、超越權(quán)利的界限行使權(quán)利以及侵權(quán)行為的總稱。包括犯罪行為、一般違法行為。4、損害事實(shí)。損害事實(shí)即受到的損失和傷害的事實(shí)，包括對(duì)人身、對(duì)財(cái)產(chǎn)、對(duì)精神（或者三方面兼有的）的損失和傷害。5、因果關(guān)系。因果關(guān)系即行為與損害之間的因果關(guān)系，它是存在于自然界和人類社會(huì)中的各種因果關(guān)系的特殊形式。第一章-

50二）法律責(zé)任的分類1、根據(jù)違法行為所違反的法律性質(zhì)，可以把法律責(zé)任分為：（1）民事責(zé)任，是指由于違反民事法律、違約或者由于民法規(guī)定所應(yīng)承擔(dān)的一種法律責(zé)任。（2）刑事責(zé)任，是指行為人因其犯罪行為所必須承受的，由司法機(jī)關(guān)代表國家所確定的否定性法律后果。（3）行政責(zé)任，是指因違反行政法規(guī)定或因行政法規(guī)定而應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。（4）違憲責(zé)任，是指任何制定、或從事了與憲法規(guī)定相抵觸的法規(guī)、或活動(dòng)而產(chǎn)生的法律責(zé)任。（5）國家賠償責(zé)任，是指在國家機(jī)關(guān)行使公權(quán)力時(shí)由于國家機(jī)關(guān)及其工作人員違法行使職權(quán)所引起的由國家作為承擔(dān)主體的賠償責(zé)任。第一章-

51二）法律責(zé)任的分類2、根據(jù)主觀過錯(cuò)在法律責(zé)任中的地位，可以把法律分為：過錯(cuò)責(zé)任，無過錯(cuò)責(zé)任和公平責(zé)任。3、根據(jù)行為主體的名義，分為：職務(wù)責(zé)任、個(gè)人責(zé)任。

4、根據(jù)責(zé)任承擔(dān)的內(nèi)容，可以分為：財(cái)產(chǎn)責(zé)任、非財(cái)產(chǎn)責(zé)任。第一章-

52三）

歸責(zé)

法律責(zé)任的認(rèn)定和歸結(jié)簡稱“歸責(zé)”，它是指對(duì)違法行為所引起的法律責(zé)任進(jìn)行判斷、確認(rèn)、歸結(jié)、緩減以及免除的活動(dòng)。

歸責(zé)原則體現(xiàn)了立法者的價(jià)值取向，是責(zé)任立法的指導(dǎo)方針，也是指導(dǎo)法律適用的基本準(zhǔn)則。歸責(zé)，一般必須遵循以下法律原則：1、責(zé)任法定原則。其含義包括，1）違法行為發(fā)生后應(yīng)當(dāng)按照法律事先規(guī)定的性質(zhì)、范圍、程度、期限、方式追究違法者的責(zé)任；作為一種否定性法律后果，它應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)范預(yù)先規(guī)定；2）排除無法律依據(jù)的責(zé)任，即責(zé)任擅斷和“非法責(zé)罰”；3）在一般情況下要排除對(duì)行為人有害的既往追溯。第一章-

53三）歸責(zé)2、因果聯(lián)系原則。其含義包括，1）在認(rèn)定行為人違法責(zé)任之前，應(yīng)當(dāng)首先確認(rèn)行為與危害或損害結(jié)果之間的因果聯(lián)系，這是認(rèn)定法律責(zé)任的重要事實(shí)依據(jù)；2）在認(rèn)定行為人違法責(zé)任之前，應(yīng)當(dāng)首先確認(rèn)意志、思想等主觀方面因素與外部行為之間的因果聯(lián)系，有時(shí)這也是區(qū)分有責(zé)任與無責(zé)任的重要因素；3）在認(rèn)定行為人違法責(zé)任之前，應(yīng)當(dāng)區(qū)分這種因果聯(lián)系是必然的還是偶然的，直接的還是間接的。第一章-

54三）歸責(zé)3、責(zé)任相稱原則。其含義包括，1）法律責(zé)任的性質(zhì)與違法行為性質(zhì)相適應(yīng)；2）法律責(zé)任的輕重和種類應(yīng)當(dāng)與違法行為的危害或者損害相適應(yīng)；3）法律責(zé)任的輕重和種類還應(yīng)當(dāng)與行為人主觀惡性相適應(yīng)。4、責(zé)任自負(fù)原則。其含義包括，1）違法行為人應(yīng)當(dāng)對(duì)自己的違法行為負(fù)責(zé)；2）不能讓沒有違法行為的人承擔(dān)法律責(zé)任，即反對(duì)株連或變相株連；3）要保證責(zé)任人受到法律追究，也要保證無責(zé)任者不受法律追究，做到不枉不縱。第一章-

55四）免責(zé)

免責(zé)，是指行為人實(shí)施了違法行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任，但由于法律的特別規(guī)定，可以部分或全部免除其法律責(zé)任，即不實(shí)際承擔(dān)法律責(zé)任。免責(zé)的條件和方式可以分為：（1）時(shí)效免責(zé)。（2）不訴免責(zé)。（3）自首、立功免責(zé)。（4）有效補(bǔ)救免責(zé)。即對(duì)于那些實(shí)施違法行為，造成一定損害，但在國家機(jī)關(guān)歸責(zé)之前采取及時(shí)補(bǔ)救措施的人，免除其部分或全部責(zé)任。第一章-

56四）免責(zé)免責(zé)的條件和方式可以分為：（5）協(xié)議免責(zé)或意定免責(zé)。這是指雙方當(dāng)事人在法律允許的范圍內(nèi)通過協(xié)商所達(dá)成的免責(zé)，即所謂“私了”。（6）自助免責(zé)。自助免責(zé)是對(duì)自助行為所引起的法律責(zé)任的減輕或免除。所謂自助行為是指權(quán)利人為保護(hù)自己的權(quán)利，在情勢(shì)緊迫而又不能及時(shí)請(qǐng)求國家機(jī)關(guān)予以救助的情況下，對(duì)他人的財(cái)產(chǎn)或自由施加扣押、拘束或其他相應(yīng)措施，而為法律或公共道德所認(rèn)可的行為。（7）人道主義免責(zé)。在權(quán)利相對(duì)人沒有能力履行責(zé)任或全部責(zé)任的情況下，有關(guān)的國家機(jī)關(guān)或權(quán)利主體可以出于人道主義考慮，免除或部分免除有責(zé)主體的法律責(zé)任。

第一章-

57二、 建設(shè)工程法律責(zé)任一）建設(shè)工程的民事責(zé)任

建設(shè)工程民事責(zé)任，是指民事主體在建設(shè)工程活動(dòng)中，因民事的違法行為、或根據(jù)法律規(guī)定應(yīng)承擔(dān)對(duì)該主體不利的法律后果，所應(yīng)承受的民事法律責(zé)任。1、建設(shè)工程民事責(zé)任的種類（1）違約責(zé)任，是指建設(shè)工程活動(dòng)所簽訂合同的當(dāng)事人，違反法律規(guī)定或合同約定義務(wù)，而應(yīng)依法承擔(dān)的責(zé)任。（2）侵權(quán)責(zé)任，是指參與建設(shè)工程活動(dòng)的主體，因過錯(cuò)侵害了他人的財(cái)產(chǎn)或人身，或者無過錯(cuò)但也造成了他人的財(cái)產(chǎn)或人身的損害，均應(yīng)依法承擔(dān)的責(zé)任。第一章-

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2、建設(shè)工程民事責(zé)任的主要承擔(dān)方式（1）返還財(cái)產(chǎn)當(dāng)建設(shè)工程施工合同無效、被撤銷后，應(yīng)當(dāng)返還財(cái)產(chǎn)。執(zhí)行返還財(cái)產(chǎn)的方式是折價(jià)返還，即承包人已經(jīng)施工完成的工程，發(fā)包人按照“折價(jià)返還”的規(guī)則支付工程價(jià)款。主要是兩種方式：一是參照無效合同中的約定價(jià)款；二是按當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)價(jià)、定額量據(jù)實(shí)結(jié)算。（2）修理施工合同的承包人對(duì)施工中出現(xiàn)質(zhì)量問題的建設(shè)工程或者竣工驗(yàn)收不合格的建設(shè)工程，應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)返修。第一章-

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2、建設(shè)工程民事責(zé)任的主要承擔(dān)方式（3）賠償損失賠償損失，是指合同當(dāng)事人由于不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成財(cái)產(chǎn)上的損失時(shí)，由違約方依法或依照合同約定應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。（4）支付違約金違約金是指按照當(dāng)事人的約定或者法律規(guī)定，一方當(dāng)事人違約的，應(yīng)向另一方支付的金錢。第一章-

60二）建設(shè)工程的行政責(zé)任

建設(shè)工程行政責(zé)任，是指參與建設(shè)工程活動(dòng)的主體因違反行政管理的法律法規(guī)規(guī)定，但尚未構(gòu)成刑事犯罪行為，而應(yīng)依法承擔(dān)的行政法律責(zé)任。工程建設(shè)領(lǐng)域常見行政責(zé)任種類我國建設(shè)工程行政責(zé)任主要有：行政處罰、行政處分，兩種。（1）行政處罰

在我國工程建設(shè)領(lǐng)域，對(duì)于建設(shè)單位、勘察、設(shè)計(jì)單位、施工單位、工程監(jiān)理單位等參建單位而言，行政處罰是常見的行政責(zé)任承擔(dān)形式。我國工程建設(shè)領(lǐng)域的法律、行政法規(guī)所設(shè)定的行政處罰種類主要有：警告、罰款、沒收違法所得、沒收違法建筑、構(gòu)筑物和其他設(shè)施、責(zé)令停業(yè)整頓、責(zé)令停止執(zhí)業(yè)業(yè)務(wù)、降低資質(zhì)等級(jí)、吊銷資質(zhì)證書（同時(shí)吊銷營業(yè)執(zhí)照）、吊銷執(zhí)業(yè)資格證書或其他許可證、執(zhí)照等。第一章-

61二）建設(shè)工程的行政責(zé)任（2）行政處分

行政處分是指國家機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位對(duì)所屬的國家工作人員違法失職行為尚不構(gòu)成犯罪，依據(jù)法律、法規(guī)所規(guī)定的權(quán)限而給予的一種懲戒。

行政處分種類有：警告、記過、記大過、降級(jí)、撤職、開除（六種）。第一章-

62三）建設(shè)工程的刑事責(zé)任

建設(shè)工程刑事責(zé)任，是指參與建設(shè)工程活動(dòng)的主體因違反刑法，構(gòu)成了刑事犯罪行為，而應(yīng)依法承擔(dān)的刑事法律責(zé)任。刑事責(zé)任是法律責(zé)任中最重的處罰責(zé)任。刑事責(zé)任的承擔(dān)主要是刑罰，也可以是非刑罰的處罰方法。1、刑罰《中華人民共和國刑法》規(guī)定，刑罰有：主刑、附加刑，兩種。（1）主刑，包括：管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑；（2）附加刑，包括：罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財(cái)產(chǎn)、驅(qū)逐出境。第一章-

63二）建設(shè)工程的行政責(zé)任2、建設(shè)工程常見的刑事責(zé)任

在我國建設(shè)工程活動(dòng)中，較為常見的刑事責(zé)任主要表現(xiàn)在：（1）工程重大安全事故罪，是指建設(shè)單位、設(shè)計(jì)單位、施工單位、工程監(jiān)理單位違反國家規(guī)定，降低工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，而造成的重大安全事故，所應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任。（2）重大責(zé)任事故罪。工程重大安全事故罪，是指在生產(chǎn)、作業(yè)中違反有關(guān)安全生產(chǎn)管理規(guī)定，而發(fā)生的重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的，所應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任。（3）串通投標(biāo)罪。第1章.練習(xí)－

64第一章建設(shè)工程法規(guī)綜述

練習(xí)－選擇題，要求：單項(xiàng)選擇題

在每小題列出的四個(gè)備選項(xiàng)中只有一個(gè)是符合題目要求的，請(qǐng)將其代碼填寫在題后的括號(hào)內(nèi)；錯(cuò)選、多選或未選均無分。）多項(xiàng)選擇題

每題的備選項(xiàng)中，有兩個(gè)或兩個(gè)以上符合題意，至少有1個(gè)錯(cuò)項(xiàng)，請(qǐng)將其代碼填寫在題后的括號(hào)內(nèi)；錯(cuò)選、多選或未選均無分，少選時(shí)每選正確的得0.5分。第1章.練習(xí)－

65【單選例題1.1】法律關(guān)系產(chǎn)生的前提是（）。A.公民的法律意識(shí)B.法律的存在C.交易的發(fā)生D.物的轉(zhuǎn)移【答案】：B第1章.練習(xí)－

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【單選例題1.2】以下法律關(guān)系的內(nèi)容中，不屬于法律義務(wù)的是（）。

A.在買賣關(guān)系中，賣方在收取價(jià)款后交付標(biāo)的物

B.行人遵守交通規(guī)則

C.公民繳納個(gè)人所得稅

D.達(dá)到法定婚齡的公民結(jié)婚【答案】：D第1章.練習(xí)－

67【單選例題1.3】下列民事行為中屬于代理的是（）。

A.由于事務(wù)繁忙，甲委托王某代其通知邀請(qǐng)張三赴宴

B.乙雇傭李四為其修繕房屋

C.丙委托中介為其征婚

D.丁企業(yè)委托律師事務(wù)所代其辦理營業(yè)執(zhí)照【答案】：D

第1章.練習(xí)－

68【單選例題1.4】（）是引起債權(quán)債務(wù)關(guān)系發(fā)生的最主要最普遍的根據(jù)。

A.侵權(quán)行為

B.無因管理

C.合同

D.不當(dāng)?shù)美敬鸢浮浚篊

第1章.練習(xí)－

69【單選例題1.5】民法上所謂的他物權(quán)是指（）。

A.他人所享有的物權(quán)

B.在他人的所有物上設(shè)定的物權(quán)

C.某些特定物上的物權(quán)

D.沒有所刊人的物權(quán)【答案】：B

第1章.練習(xí)－

70【單選例題1.6】下列權(quán)利不屬于著作人身權(quán)的是（）。

A.發(fā)表權(quán)

B.發(fā)行權(quán)

C.署名權(quán)

D.修改權(quán)【答案】：B

第1章.練習(xí)－

71【單選例題1.7】下列關(guān)于法人的表述中，錯(cuò)誤的是（）。

A.具有民事權(quán)利能力

B.具有民事行為能力

C.是自然人和企事業(yè)單位的總稱

D.能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任【答案】：C

第1章.練習(xí)－

72【單選例題1.8】法律關(guān)系的產(chǎn)生，是指法律關(guān)系的主體之間形成了一定的（）。

A.權(quán)利和義務(wù)

B.合同

C.契約

D.協(xié)議【答案】：A

第1章.練習(xí)－

73【單選例題1.9】人民法院指定一名律師作為離婚訴訟中喪失行為能力而又無其他法定代理人的一方當(dāng)事人的代理人，屬于（）。

A.法定代理

B.指定代理

C.約定代理

D.委托代理【答案】：B

第1章.練習(xí)－

74【單選例題1.10】國有土地使用權(quán)屬于（）。

A.自物權(quán)

B.不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)

C.用益物權(quán)

D.擔(dān)保物權(quán)

【答案】：C

第1章.練習(xí)－

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