第十一講 債與合同制度

第十一講債與合同制度陳建新1一、債權基本理論

（一）債的概念及發(fā)生原因債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當事人之間產生的特定的權利和義務關系。享有權利的人是債權人，負有義務的人是債務人。債權人有權請求債務人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定履行義務的權利即債權。2債的關系必須基于一定的法律事實而發(fā)生、變更和終止?？梢哉f，凡是能夠引起債的關系發(fā)生的法律事實，都是債發(fā)生的原因。根據債發(fā)生的原因不同，可以將債分為合同之債、無因管理之債、不當得利之債和侵權之債。3

（二）債的履行1、債的履行原則債應當全面履行和誠實信用履行。當事人應當按照約定全面履行自己的合同義務。當事人應當遵循誠實信用原則認真履行合同，并根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協助、保密等義務。4

2、雙務合同履地中的抗辯權（1）先履行抗辯權：是指在雙方合同中應當先履行債務的當事人沒有履行債務，后履行債務的當事人有權拒絕其履行的要求?！逗贤ā返诹邨l規(guī)定：“當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權柜絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求?！?（2）不安抗辯權：合同履地中的不安抗辯權，是指在雙務合同中應當先履行債務的當事人在有確切證據證明后序履行債務的當事人，出現足以影響其對等給付的情形，應當先履行債務的當事人有權中止履行合同的義務?！逗贤ā返诹藯l規(guī)定：“應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：6（一）經營狀況嚴重惡化；（二）轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；（三）喪失商業(yè)信譽；（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形，當事人沒有確切證據中止履行的，應當承擔違約責任?！钡诹艞l規(guī)定：“當事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方的合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。7（3）同時履行抗辯權：是指雙務合同中的當事人一方在他方未對等履行以前，有權拒絕他方要求自己的履地?！逗贤ā返诹鶙l規(guī)定：“當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。”8

（三）保證制度保證是指由當事人以外的第三人，擔保債務人履行債務的制度。擔保債務履行的第三人是保證人，被擔保履行債務的債務人是被保證人。1、保證人資格。2、保證合同。3、保證方式。4、保證責任。5、保證期間。9（四）不當得利不當得利是指沒有合法根據，取得利益而造成他人損失的事實。不當利益應當返還。利益受損人有請求不當得利受領人返還不當利益的權利；不當得利受領人要承擔返還的義務。（五）無因管理無因管理是指沒有法定的或者約定的義務，為避免他人利益受到損失而主動地為他人管理事務或服務的行為。10

二、合同制度

（一）合同法的概念

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。合同法是調整合同關系的法律規(guī)范的總稱。合同法的基本原則是：平等自愿的原則；公平原則；誠實信用原則；合法原則；嚴格遵守合同原則。11《合同法》的主要內容是：合同的訂立、合同的形式及主要條款；合同成立與合同生效；合同的無效；可變更、可撤銷的合同；合同被確認無效或者被撤銷的法律后果；合同的履行；合同的解除；違約責任。

（二）合同的效力問題研究1、合同成立與合同生效合同成立是指合同當事人通過要約和承諾就合同內容達成一致。

12合同生效是指合同所產生的法律上的約束力。依法成立的合同，自成立時生效。附條件和附期限的合同，條件成立和期限屆滿時生效。2、無效合同所謂無效合同，就是雖然經當事人協商訂閱，但屬于違反國家法律、法規(guī)的要求，國家不予承認和保護，沒有嫠效力的合同。無效合同從訂立時就無法律效力。有下列情形之一的。合同無效。13

①一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；②惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；③以合法形式掩蓋非法目的；④損害社會公共利益；⑤違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。合同中的下列免責條款無效：①造成對方人身傷害的；②因故意或者重大過失造成對方財產損失的。143、合同被認無效或者被撤銷的法律后果。合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還：不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產收歸國家所有或者返還集體、第三人。

15（三）格式合同1、格式合同的概念和特征我國《合同法》采用格式條款而不是格式合同的概念。《合同法》第三十九條規(guī)定：“格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協商的條款。”格式條款比格式合同的意義更廣。因為格式條款既可以是合同中的部分條款，也可以是由格式條款構成一個完整的、獨立的書面合同。

16格式合同雖然有種種特殊之處，但它仍然是一種合同類型，它仍需以雙方的合意為基礎。對于相對人來說，雖然它們不具有充分表達自己意志的自由，但從法律上看，它們仍然應當享有是否接受格式條款的權利，因此仍享有一定程度的合同自由。格式合同有以下幾個特點：①標準合同的要約具有廣泛性，其適用面很廣。②標準合同的條款由一方事先決定。

17③標準合同的內容具有完整和定型化的特點。④相對人在訂約過程中居于附從地位。2、格式條款的成立格式條款的提供方應當履行提請注意的義務，使相對人對條款的內容有足夠的了解，應向相對人提供合理機會了解條款內容。這一規(guī)定目的是為了使相對人能夠有更多的