試論人身?yè)p害賠償中的精神損害賠償

試論人身?yè)p害賠償中的精神損害賠償2013-03-2110:07:07

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來(lái)源：中國(guó)法院網(wǎng)

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作者：余艷華生命健康權(quán)成了法律賦予人的最基本的權(quán)利，不僅民事法律，而且刑事法律以及其他的部門(mén)法律都切實(shí)保障了公民的生命健康權(quán)不受非法侵害的權(quán)利。但長(zhǎng)期以來(lái)，由于受精神損害賠償是人格權(quán)利商品和重義輕利的傳統(tǒng)觀念，導(dǎo)致人們對(duì)精神損害理論的實(shí)踐和探討忽視。隨著社會(huì)的發(fā)展和文明程序的提高，法律規(guī)定以經(jīng)濟(jì)懲罰來(lái)補(bǔ)償或賠償受害人的精神損害已成必然。我國(guó)《民法通則》頒布以后，司法界以自然人的名譽(yù)權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)遭受侵害和法人的名稱(chēng)權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)遭受侵害時(shí)，受害人可以依法提出精神損害賠償已有一致看法，但對(duì)人的生命健康權(quán)受到損害時(shí)能否提起精神損害賠償尚有不同的看法和做法。因而，本文試圖從人們對(duì)精神損害賠償?shù)恼J(rèn)識(shí)及我國(guó)人身?yè)p害賠償中精神損害賠償?shù)闹鞣òl(fā)展及司法實(shí)踐，以及筆者對(duì)人身?yè)p害賠償中的精神損害賠償?shù)睦斫獾慕嵌冗M(jìn)行初步探討，以利于司法實(shí)踐和審判實(shí)踐服務(wù)。

關(guān)鍵字

生命健康權(quán)人身?yè)p害賠償精神損害賠償

一、引言

精神損害賠償是法律基于對(duì)自然人、法人的人身權(quán)受到侵害而采取的一種法律救濟(jì)手段。我國(guó)《民法通則》第一百二十條規(guī)定：“公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害，恢復(fù)名譽(yù)，消除影響，賠理道歉，并可以要求賠償損失。法人的名稱(chēng)權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)受到侵害的，適用前款規(guī)定?！?，最高人民法院《關(guān)于貫徹民法通則若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第一百四十條規(guī)定將侵害公民的隱私權(quán)列入了精神損害賠償?shù)姆秶?。可?jiàn)，自然人的名譽(yù)權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)遭受侵害和法人的名稱(chēng)權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)遭受侵害時(shí)，受害人可以依法提出精神損害賠償，這在司法界就已有一致看法。但是對(duì)人的生命健康權(quán)進(jìn)行損害賠償時(shí)，是否能提起精神損害賠償，提起精神損害的主體、范圍如何？如何提起精神損害賠償？精神損害賠償?shù)囊罁?jù)和標(biāo)準(zhǔn)能否確定？人民法院對(duì)人身?yè)p害賠償?shù)木駬p害賠償如何處置？在理論和實(shí)踐中均有不同的看法和做法?；诖嗽颍P者對(duì)人身?yè)p害賠償中的精神損害賠償進(jìn)行了初步的探討，以利于司法實(shí)踐和為審判實(shí)踐服務(wù)。

二、對(duì)精神損害和精神損害賠償?shù)恼J(rèn)識(shí)

精神損害是我們理解精神損害賠償制度的起點(diǎn)，是精神損害賠償中最核心的概念，它的精確定義有助于我們理解精神損害能否賠償？賠償?shù)耐庋釉谀睦?？賠償?shù)臄?shù)額如何確定？也有助于精神損害賠償訴訟的進(jìn)行，保護(hù)受害人和被告人的合法權(quán)益。筆者認(rèn)為，精神損害是侵權(quán)行為法所認(rèn)可的，與財(cái)產(chǎn)損失、死亡、傷害和社會(huì)評(píng)價(jià)降低等相并列的，侵權(quán)行為作用于受害人的自然人的人身權(quán)所導(dǎo)致的精神方面的不利的反常狀況?？梢?jiàn)精神損害實(shí)質(zhì)為可實(shí)證的精神損傷，其內(nèi)涵與訴訟活動(dòng)中要求賠償?shù)木駬p害相一致?！熬駬p害的創(chuàng)傷可以是軀體的或情感的，單獨(dú)的或重復(fù)的，范圍可以從自然災(zāi)害、事故到刑事暴力、虐待或戰(zhàn)爭(zhēng)，這種創(chuàng)傷可以是直接經(jīng)歷，如被強(qiáng)奸；也可以是間接感受，如親眼目睹親人的突然死亡或受傷。這些創(chuàng)傷的后果即是個(gè)體遭受的精神損害，其特征性癥狀表現(xiàn)為：受害人在夢(mèng)中或記憶中重復(fù)體驗(yàn)創(chuàng)傷性事件；對(duì)外界反應(yīng)麻木或遲鈍，對(duì)一種或多種有意義的活動(dòng)興趣明顯減少；情感狹窄、分離、疏遠(yuǎn)；過(guò)分警覺(jué)；受害人出現(xiàn)不同形式的睡眠障礙，并伴有不同程度的記憶障礙，還會(huì)出現(xiàn)持續(xù)的視聽(tīng)幻覺(jué)?！保陨系木駬p害所引發(fā)的民事賠償為精神損害賠償，它是指民事主體因人身權(quán)利受到不法侵害，使其人格利益和身份利益受到損害或遭受精神痛苦，要求侵權(quán)人通過(guò)財(cái)產(chǎn)賠償?shù)染唧w有效方法進(jìn)行救濟(jì)和保護(hù)的民事法律制度?！熬駬p害賠償中的‘精神’，是相對(duì)于‘物質(zhì)利益’而言的精神利益。這種精神利益的損害要得到賠償，必須按照法律的規(guī)定，限制在人格權(quán)以及人格利益受到損害所引起的范圍；同時(shí)，造成這種精神利益損害的行為還必須是侵權(quán)行為，而不是任何行為。對(duì)精神損害賠償不能理解為對(duì)‘精神’的損害的賠償，并不是凡是有‘精神’損害造成痛苦的，均應(yīng)當(dāng)予以賠償。比如，因解除戀愛(ài)關(guān)系和解除婚約而要求精神損害賠償，這樣的行為是侵權(quán)行為嗎？既然不是侵權(quán)行為而是正常行使民事權(quán)利的行為，那就當(dāng)然不存在精神損害賠償?shù)膯?wèn)題，法院怎么能支持這樣的訴訟請(qǐng)求呢？”

三、人身?yè)p害賠償中精神損害賠償?shù)闹鞣òl(fā)展及司法實(shí)踐

1986年4月12日，我國(guó)頒布了《民法通則》?！啊睹穹ㄍ▌t》頒布以后，法學(xué)理論實(shí)現(xiàn)了亂反正，一度被視為‘人格權(quán)利商品化’的精神損害賠償也首次在立法上得到確認(rèn)。”，但由于《民法通則》第一百二十條采用了明確列舉的方式單獨(dú)列出了可以提起精神損害賠償?shù)臑樵馐芮趾Φ墓竦拿u(yù)權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、榮譽(yù)權(quán)和法人的名稱(chēng)權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)。而《民法通則》第一百一十九條規(guī)定：“侵害公民身體造成傷害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費(fèi)，因誤工減少的收入，殘疾者生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用；造成死亡的，并應(yīng)當(dāng)支付喪葬費(fèi)，死者生前扶養(yǎng)的人必要的生活費(fèi)等費(fèi)用?！?，用“等費(fèi)用”概括性規(guī)定，暗示其他損害可以賠償。對(duì)精神損害賠償屬于暗示默許階段。在司法實(shí)踐中，這一時(shí)期，人身?yè)p害案件的精神損害賠償案例幾乎空白。1991年，國(guó)務(wù)院頒布的《道路交通事故處理辦法》第三十六條、第三十七條明確了死亡補(bǔ)償費(fèi)的賠償及標(biāo)準(zhǔn)，但對(duì)其他傷害的精神損害賠償沒(méi)有規(guī)定。最高人民法院1992年5月16日公布的《關(guān)于審理涉外海上人身傷亡案件損害賠償?shù)木唧w規(guī)定》（試行）明確規(guī)定了對(duì)傷殘者和死亡者的精神損失所給予的補(bǔ)償即安撫費(fèi)，并限定海上人身傷亡損害賠償?shù)淖罡呓痤~為每人80萬(wàn)元人民幣，這是我國(guó)最早確認(rèn)人身?yè)p害適用精神損害賠償?shù)囊粋€(gè)司法文件，但該司法解釋僅適用于審理涉外海上人身傷亡案件損害賠償?shù)陌讣?。直?993年《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第四十一條明確規(guī)定造成殘疾的，還應(yīng)當(dāng)支付殘疾者生活自助具費(fèi)，生活補(bǔ)助費(fèi)，殘疾賠償金以及由其扶養(yǎng)的人必需的生活費(fèi)等費(fèi)用，在《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第四十二條，明確規(guī)定死亡賠償金。同時(shí)，2000年修訂，1993年施行的《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十四條規(guī)定，受害人因此遭受其他重大損失的，侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)賠償損失。形成了消費(fèi)領(lǐng)域人身?yè)p害精神損害賠償?shù)姆煽蚣?。?jù)此起，各地對(duì)消費(fèi)領(lǐng)域人身?yè)p害精神案例大量涌現(xiàn)，但由于法律對(duì)賠償標(biāo)準(zhǔn)無(wú)限制性規(guī)定，因此判決賠償額數(shù)相懸殊，有的高達(dá)二百二十萬(wàn)元，各地學(xué)者也著書(shū)立說(shuō)，紛紛要求參照國(guó)外立法例，全國(guó)案例五花八門(mén)，缺乏嚴(yán)肅性。1999年廣東省制訂廣東省實(shí)施《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》辦法第三十條第七款規(guī)定殘疾賠償金，根據(jù)受害人傷殘等級(jí)，按照職工年平均工資或農(nóng)民年人均純收入的3倍至10倍計(jì)算，第十款規(guī)定死亡賠償金，按照年平均生活費(fèi)的20倍計(jì)算。2000年修訂的浙江省實(shí)施《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》辦法第五十二條規(guī)定殘疾賠償金，根據(jù)受害者傷殘等級(jí)，按照當(dāng)?shù)仄骄钯M(fèi)6倍至15倍計(jì)算，死亡賠償金，按照當(dāng)?shù)仄骄钯M(fèi)的20倍計(jì)算，第五十三條還規(guī)定其他嚴(yán)重精神損害的，應(yīng)當(dāng)給予5000元以的精神損害賠償。各地紛紛制訂人身?yè)p害精神損害賠償?shù)牡胤綐?biāo)準(zhǔn)，人身?yè)p害精神損害進(jìn)入相對(duì)穩(wěn)定期。可惜，廣西對(duì)此麻木不仁，沒(méi)有制訂人身?yè)p害精神損害賠償?shù)膹V西標(biāo)準(zhǔn)。2003年廣西區(qū)法院的《全區(qū)民事審判工作會(huì)議紀(jì)要》認(rèn)為，對(duì)精神損害的程度、后果和加害行為的可歸責(zé)性及其道德的可譴責(zé)性做出主觀評(píng)價(jià)，考慮廣西經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平，精神撫慰金的賠償額一般不超過(guò)八萬(wàn)元，特殊案例需要超過(guò)的，應(yīng)從嚴(yán)掌握。死亡補(bǔ)償費(fèi)按照就高不就低的原則，按20年計(jì)算。侵權(quán)致人殘疾的，除賠償殘疾賠償金外，應(yīng)賠償殘疾用具費(fèi)。廣西標(biāo)準(zhǔn)千呼萬(wàn)喚始出臺(tái)，但這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)亦僅是一個(gè)內(nèi)部標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)社會(huì)沒(méi)有規(guī)定性。

針對(duì)精神損害賠償案件的劇增及立法的不明確，最高人民法院于2001年3月8日出臺(tái)了《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》。該司法解釋對(duì)精神損害賠償適用范圍做了明確的規(guī)定,穩(wěn)定全國(guó)對(duì)人身?yè)p害精神損害賠償?shù)恼J(rèn)識(shí)，“第三，民法通則沒(méi)有規(guī)定可以請(qǐng)求精神損害賠償?shù)臋?quán)利受到損害，下列的權(quán)利受到損害，可以請(qǐng)求精神損害賠償：一是身體權(quán)、健康權(quán)、生命權(quán)受到損害，可以請(qǐng)求精神損害撫慰金；二是人身自由權(quán)、隱私利益受到損害，可以請(qǐng)求精神損害賠償；三是死者的姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)、隱私以及遺體遺骨受到損害，其近親屬可以請(qǐng)求精神損害賠償；四是某些身份權(quán)受到損害，受害人可以請(qǐng)求精神損害賠償；五是具有人格利益因素的某些特定紀(jì)念物品受到損害，受害人可以請(qǐng)求精神損害賠償?！?。對(duì)受理案件賠償方式、賠償因素均做出原則性規(guī)定，但該解釋過(guò)于抽象廣泛、不便操作。

2002年國(guó)務(wù)院頒布《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第五十條第（十一）精神損害撫慰金，按照醫(yī)療事故發(fā)生地居民年平均生活費(fèi)計(jì)算。造成患者死亡的，賠償年限最長(zhǎng)不超過(guò)六年；造成患者殘疾的，賠償年限最長(zhǎng)不超過(guò)三年。確立了醫(yī)療特殊領(lǐng)域人身?yè)p害精神損害賠償項(xiàng)目標(biāo)準(zhǔn)。

從上述可知人身?yè)p害精神損害賠償?shù)乃痉▽?shí)踐及立法發(fā)展經(jīng)歷了暗示默許期，芻形期，補(bǔ)充規(guī)定期，逐步規(guī)范期?，F(xiàn)在，人身?yè)p害精神損害賠償基本上有法可依，對(duì)死亡補(bǔ)償費(fèi)和殘疾賠償金逐步有明確規(guī)定，勾畫(huà)出人身?yè)p害精神損害賠償法律制度形成的軌跡。

四、人身?yè)p害精神損害賠償和含義

什么是人身?yè)p害中的精神損害賠償？“人身?yè)p害中的精神損害賠償是指自然人因其人身權(quán)受到不法侵害，使其人格利益和身份權(quán)益受到損害或遭受精神痛苦，受害人本人或者死者近親屬要求侵權(quán)人通過(guò)財(cái)產(chǎn)賠償?shù)确椒ㄟM(jìn)行救濟(jì)和保護(hù)的民事法律制度。這里的精神損害，既包括積極的精神損害即精神痛苦和肉體痛苦，也包括消極的精神損害即知覺(jué)喪失與心神喪失?！备鶕?jù)這一概念，它具有如下幾方面的含義：

（1）人身?yè)p害中的精神賠償?shù)闹黧w限于自然人。精神現(xiàn)象為自然人所特有。精神損害僅發(fā)生在自然人受不法侵害的情況。法人有一些人格權(quán)，但是沒(méi)有自然人所特有的心理和精神現(xiàn)象，也當(dāng)然不存在精神損害問(wèn)題，但是法人的人格權(quán)受到損害時(shí)，法律也規(guī)定予以救濟(jì)，這主要是為了維護(hù)法人的物質(zhì)利益，而不是維護(hù)其精神利益。最高人民法院于2001年3月8日出臺(tái)的《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》第一條也明確規(guī)定“自然人因下列人格權(quán)受非法侵害，向人民法院起訴請(qǐng)求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理”。

（2）人身?yè)p害中的精神賠償是一個(gè)有特定法律意義的概念。人們?cè)谠S多情況下都會(huì)產(chǎn)生反常的精神狀況，法律不可能也沒(méi)有必要對(duì)任何情況下產(chǎn)生的任何程度的精神損害都予以救濟(jì)，而只是對(duì)特定條件下達(dá)到一定程度的精神損害予以救濟(jì)，由加害人承擔(dān)賠償責(zé)任和其他相應(yīng)的民事責(zé)任。因此，“精神損害”是一個(gè)有特定法律意義的概念，而不同于醫(yī)學(xué)上的精神損害或人們?cè)谌粘Ｉ钪兴務(wù)摰囊话愕木穹矫娴牟豢臁?/p>

（3）受害人遭受的人身傷害致精神損害為非法所致。這是提起人身?yè)p害中的精神賠償訴訟獲得支持的一個(gè)最重要的條件，除非法律有明文規(guī)定的除外。

（4）填補(bǔ)損害，撫慰受害人或者死者近親屬和制裁違法及教育的四種功能。金錢(qián)已經(jīng)成為當(dāng)今市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)的價(jià)值和權(quán)利的一種尺度，金錢(qián)的補(bǔ)償能填補(bǔ)受害人因不法侵害造成的生理上與心理上的種種痛苦，現(xiàn)實(shí)中的判例就證明此點(diǎn)，大部分受害者受到侵害后均要求高額精神損失費(fèi)，以補(bǔ)償其所遭受的痛苦?！斑@是精神損害賠償最主要的功能，強(qiáng)調(diào)精神損害的物質(zhì)賠償是以填補(bǔ)受害人或者死者近親屬所遭受的精神損害為最基本的目的，補(bǔ)償損害為其最基本的功能，而對(duì)加害人的懲罰主要應(yīng)歸于刑法和其他法律，這是近代民、刑法律分離的必然結(jié)果?！逼浯?，精神損害賠償具有撫慰功能，雖然人死不能復(fù)生，身殘難以康復(fù)，貌毀不能還原，心靈上肉體上所經(jīng)歷的痛楚、憤怒、郁悶、憂(yōu)傷、無(wú)奈等痛苦已經(jīng)不可避免并且不可替代，金錢(qián)就無(wú)法代替精神痛苦，但欣慰的是金錢(qián)的補(bǔ)償?shù)拇_能有助于受害人及其家屬走出陰影，減輕或者撫平傷痛，盡快投入新的生活。再次，精神損害賠償具有懲罰功能?！案幼⒁獗Ｗo(hù)受害人的利益，加重對(duì)加害人的處罰，以達(dá)到防止侵權(quán)行為，穩(wěn)定社會(huì)秩序的目的?！绷硗猓瑢?duì)不法者的懲罰，為了教育侵權(quán)人及其他公民，減少此類(lèi)案件的發(fā)生，以達(dá)到前車(chē)之鑒的功效。

人身?yè)p害中的精神損害賠償法律制度形成是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的產(chǎn)物，是以人為本，重視人的生命價(jià)值的法律表現(xiàn)。特別是計(jì)劃生育成果的顯著效果，獨(dú)生子女，一個(gè)人唯一地牽動(dòng)幾代人的心，人的生命價(jià)值尤為寶貴，一旦受到傷害或造成死亡，其家人痛苦更為兀突。

五、人身?yè)p害精神損害賠償?shù)臉?gòu)成要件

人身?yè)p害精神損害賠償?shù)臉?gòu)成要件一般應(yīng)存在人身嚴(yán)重傷害的客觀事實(shí)，具有人身傷害的四個(gè)構(gòu)成要件，即行為人主觀有過(guò)錯(cuò)，行為人行為違法，損害事實(shí)的存在，行為人的違法行為與損害事實(shí)之間存在因果關(guān)系，。同時(shí)，產(chǎn)品致害責(zé)任適用嚴(yán)格責(zé)任即無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。特別強(qiáng)調(diào)的是必須造成精神上嚴(yán)重痛苦的損害事實(shí)，才能進(jìn)行賠償。最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》第八條對(duì)此有明文規(guī)定：“因侵權(quán)致人精神損害的，但未造成嚴(yán)重后果，受害人請(qǐng)求賠償精神損害的，一般不予支持”，但實(shí)踐中，只有傷殘和死亡法律上明確規(guī)定賠償金及死亡補(bǔ)償費(fèi)的賠償項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)，其他人身傷害的精神損害標(biāo)準(zhǔn)沒(méi)有明確具體規(guī)定，不少人認(rèn)為具有受害人死亡或者殘廢的情況下才給予精神損害賠償，這不符合精神損害賠償?shù)默F(xiàn)代理念。筆者認(rèn)為，只要造成比較嚴(yán)重后果的，根據(jù)受害人的請(qǐng)求，可以判令侵權(quán)人賠償相應(yīng)的精神損害撫慰金。因?yàn)?，第一、最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》第一條第一項(xiàng)規(guī)定的生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)遭受非法侵害，向人民法院請(qǐng)求賠償精神損害賠償?shù)模瑧?yīng)依法予以受理。第二、最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》第九條規(guī)定的精神損害撫慰金除了殘疾賠償金、死亡賠償金外，還有其他損害情形的精神損害賠償費(fèi)用，即精神撫慰金賠償方式。第三、造成比較嚴(yán)重后果的，往往造成受害人身體健康受損的事實(shí)，如受外傷、內(nèi)傷、疾患、精神病，出現(xiàn)如憤怒、恐懼、焦慮、沮喪、悲傷、抑郁、絕望等精神損害事實(shí)，或者造成受害人不能完整地維護(hù)其身體的完全并支配其機(jī)體、器官和其他組織的人格權(quán)，或者兩者兼有之。司法實(shí)踐及個(gè)人思考：人身?yè)p害中的精神損害賠償?shù)钠渌麚p害情形，除傷殘、死亡外，還應(yīng)包括（1）毀人容貌；（2）斷人肢體；（3）傷人重要器官，危及生命；（4）受傷住院時(shí)間較長(zhǎng)才能治愈；（5）構(gòu)成輕傷或重傷標(biāo)準(zhǔn)的；（6）造成受害人其他嚴(yán)重后果的情形。這些傷情，均可確定為造成比較嚴(yán)重后果。

六、確定人身?yè)p害中的精神損害賠償金的依據(jù)

人身?yè)p害中的精神損害賠償數(shù)額的確定標(biāo)準(zhǔn)是審判實(shí)踐中經(jīng)常遇到的問(wèn)題。由于缺少法律和司法解釋的依據(jù)，各地法院在審判實(shí)踐中判出的數(shù)額相差懸殊。因此，有必要對(duì)人身?yè)p害中的精神損害賠償金的數(shù)額的確定標(biāo)準(zhǔn)加以規(guī)范。

（一）確立人身?yè)p害中的精神損害賠償數(shù)額的原則

1、物質(zhì)賠償與非財(cái)產(chǎn)賠償并重原則。有的學(xué)者主張金錢(qián)救濟(jì)的有限性與輔助性，認(rèn)為“只有金錢(qián)賠償對(duì)于受害人的受到侵害的精神和心理狀況之恢復(fù)正常確有必要時(shí)，才應(yīng)當(dāng)考慮金錢(qián)賠償?！?，但是對(duì)于這個(gè)“必要”怎樣認(rèn)定時(shí)，卻在司法實(shí)踐中也很難操作。在我國(guó)的司法實(shí)踐中，追究精神損害的民事責(zé)任，一般主要先考慮非財(cái)產(chǎn)責(zé)任方式，即停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉的方式，其次再根據(jù)需要考慮要不要適用財(cái)產(chǎn)性責(zé)任方式。但是筆者認(rèn)為，我國(guó)的這種“主用式”（主要適用非財(cái)產(chǎn)責(zé)任方式）的原則，并不能很好的維護(hù)受害人的權(quán)益。簡(jiǎn)單地來(lái)說(shuō)，法律的其中一個(gè)很重要的功能就是懲罰性。如果受害人通俗地講只是要討個(gè)說(shuō)法，要求侵害人賠禮道歉，而侵害人迫于法律或輿論向被侵害人并不誠(chéng)懇的賠禮道歉，其實(shí)這對(duì)于受侵害人的精神損失可以說(shuō)無(wú)任何意義。而對(duì)于侵害人來(lái)說(shuō)，這種假意的賠禮道歉對(duì)他來(lái)說(shuō)也并沒(méi)有什么損失。而采用金錢(qián)賠償?shù)姆删葷?jì)手段，更加突出體現(xiàn)了法律的懲罰性，也給侵害人以警戒。

按照“主用式”的解釋?zhuān)热痪駬p害是一種無(wú)形損害，就很難用物質(zhì)尺度來(lái)衡量其受損害的價(jià)值，受害人由此要求獲得財(cái)產(chǎn)權(quán)利無(wú)法做到等價(jià)有償，這就導(dǎo)致難以根據(jù)精神損害的程度來(lái)相應(yīng)地、準(zhǔn)確地確定賠償數(shù)額的大小。所以，處理精神損害糾紛首先必須考慮適用精神損害賠償?shù)姆秦?cái)產(chǎn)責(zé)任方式，其次才考慮要不要適用賠償損失的財(cái)產(chǎn)責(zé)任方式。其實(shí)，這一個(gè)理由卻也從側(cè)面反映了我國(guó)精神損害賠償制度的不完善，在實(shí)踐操作中的無(wú)依據(jù)性。

2、精神損害數(shù)額應(yīng)逐步提高原則。我國(guó)目前普遍存在判決賠償數(shù)額過(guò)低與當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求懸殊的問(wèn)題。這與我國(guó)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展極不相適應(yīng)，沒(méi)能充分地體現(xiàn)人的生命健康的價(jià)值所在。為更好地體現(xiàn)精神損害賠償?shù)墓δ埽鉀Q這一問(wèn)題，應(yīng)對(duì)賠償數(shù)額有所提高，而不能只是象征性的給予一點(diǎn)補(bǔ)償。當(dāng)然提高數(shù)額也是有限度、有根據(jù)的。審判人員不能一味的滿(mǎn)足受害人的漫天要價(jià)，但精神損害賠償數(shù)額確實(shí)應(yīng)當(dāng)有所提高，并確定一個(gè)基數(shù)。

（二）人身?yè)p害中的精神損害賠償數(shù)額的確定因素

關(guān)于人身?yè)p害中的精神損害賠償數(shù)額的確定標(biāo)準(zhǔn)，在我國(guó)現(xiàn)行法律中沒(méi)有明確規(guī)定，最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》“《解釋》第十條規(guī)定應(yīng)當(dāng)結(jié)合侵權(quán)人的過(guò)錯(cuò)程度、侵權(quán)行為所造成的損害后果、侵權(quán)人的獲利情況、侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)能力，以及受訴法院所在地的平均生活水平等因素，綜合予以確定”，沒(méi)有規(guī)定精神損害賠償數(shù)額最高或最低限額。這無(wú)形中是賦予法官極大的自由裁量的權(quán)力空間。所以往往出現(xiàn)了不僅是不同法院，就是同一法院不同法官在受理同類(lèi)案件時(shí)，其結(jié)果都不一致。還有些性質(zhì)相同、情節(jié)相似、后果亦類(lèi)似的案件，其賠償?shù)牟罹嘁埠艽?。而且從此?lèi)案件的審判結(jié)果來(lái)看，普遍都存在當(dāng)事人請(qǐng)求賠償數(shù)額與判決賠償數(shù)額懸殊太大的問(wèn)題。這些在現(xiàn)實(shí)中遇到的問(wèn)題都說(shuō)明我國(guó)立法在這方面的缺陷。筆者根據(jù)多年的審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，認(rèn)為在確定人身?yè)p害中的精神損害賠償數(shù)額時(shí)，應(yīng)著重考慮以下幾方面的因素：

1、侵害人主觀過(guò)錯(cuò)程度。侵害人主觀過(guò)錯(cuò)大，賠償數(shù)額相對(duì)多些；主觀過(guò)錯(cuò)小，賠償額相對(duì)少些。受害人本身有過(guò)錯(cuò)，可根據(jù)其他過(guò)錯(cuò)程度減輕或者免除侵權(quán)人的精神損害賠償責(zé)任。這里的免除侵權(quán)人的精神損害賠償責(zé)任，應(yīng)嚴(yán)格依照民法通則第一百二十三條的規(guī)定：“……如果能夠證明損害事實(shí)是由受害人故意造成的，不承擔(dān)民事責(zé)任?！边M(jìn)行。

2、侵權(quán)情節(jié)包括侵權(quán)的手段，行為的方式方法，侵權(quán)競(jìng)合及次數(shù)，侵權(quán)行為持續(xù)時(shí)間，是否有復(fù)合侵權(quán)行為。

3、受害人精神損害的程度和后果。一般而言，受害人外部表現(xiàn)癥狀不突出，容易恢復(fù)的，數(shù)額應(yīng)少些；而受害人受損害程度深，后果嚴(yán)重，極難平復(fù)傷痛的，賠償數(shù)額應(yīng)高些；受害人遭受終身殘疾，嚴(yán)重影響正常的學(xué)習(xí)、工作、生活與婚姻家庭關(guān)系，或者受害人因此產(chǎn)生精神疾病，或受害人因此而輕生自盡的，均應(yīng)加大賠償?shù)臄?shù)額，以體現(xiàn)撫慰功能和懲罰功能。

4、侵權(quán)行為的社會(huì)影響，侵害人侵權(quán)行為產(chǎn)生后果在人們心目中的社會(huì)影響。

5、侵權(quán)人的認(rèn)錯(cuò)態(tài)度及彌補(bǔ)措施。侵權(quán)人在發(fā)生侵權(quán)之后，表現(xiàn)出積極主動(dòng)向受害人賠禮道歉（包括口頭和書(shū)面形式）的態(tài)度，且時(shí)也得到受害人的明確諒解；又如積極搶救受害人，積極籌集資金，采取措施避免損害的進(jìn)一步擴(kuò)大等。

6、當(dāng)事人主體狀況差異。應(yīng)斟酌事由大小相同外，余年不多老人與壯年人或青少年，對(duì)人生享樂(lè)期間相差甚大，共遺族所受痛苦程度自有增減，同時(shí)就應(yīng)考慮家庭因素。若受害人為一家支柱，其家屬所受痛苦，自較普通家庭成員為嚴(yán)重。

7、當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)狀況等因素，受訴法院所在地平均生活水平。

8、侵權(quán)人獲利情況。侵權(quán)人是否獲利，獲利數(shù)額多少。

9、侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)能力?！懊穹ǖ囊豁?xiàng)基本功能就是平衡當(dāng)事人之間的經(jīng)濟(jì)利益。其中的公平責(zé)任原則就是在特定情況下，授權(quán)法官基于公平的考慮，斟酌侵權(quán)人與受害人雙方的經(jīng)濟(jì)情況，判令侵權(quán)人賠償受害人一部或全部損失的一項(xiàng)法律規(guī)定，目的是使雙方當(dāng)事人之間失去的利益平衡得到恢復(fù)?！?/p>

七、提起人身?yè)p害精神損害