商事仲裁制度的社會基礎(chǔ)講稿

第一章

商事仲裁制度的社會基礎(chǔ)

【思考提示】商事仲裁產(chǎn)生和發(fā)展的社會基礎(chǔ)——市民社會，決定了商事仲裁的性質(zhì)和價值目標，也導(dǎo)致了訴訟與仲裁的根本不同

政治國家和市民社會的良性適度的互動制衡關(guān)系，也決定了商事仲裁具體制度的設(shè)置，以及與訴訟之間的關(guān)系我國是否存在市民社會市民社會（civilsociety）源自于古希臘羅馬時期，經(jīng)歷了一個發(fā)展演變的過程，在不同的歷史時期，具有不同的內(nèi)涵。在古希臘羅馬時期，市民社會是相對于野蠻社會而言的，此時的市民社會，是指市民（公民）的共同體——國家，即政治社會。

18世紀，德國古典哲學(xué)家黑格爾在其《法哲學(xué)原理》一書中才首次明確區(qū)分了市民社會和政治國家。認為：市民社會是處在家庭和國家之間的差別的階級，市民社會是私人利益的體系，個人是市民活動的基礎(chǔ)。認為市民社會依附于國家。第一節(jié)市民社會與政治國家

馬克思批評地繼承了黑格爾的市民社會的思想，認為市民社會是與政治國家相對應(yīng)的，前者是特殊的私人利益的總和，后者則是普遍的公共利益的總和。市民社會高于政治國家。

現(xiàn)代意義的市民社會是與政治國家相對應(yīng)的，國家集中一切政治權(quán)力，而市民社會則成為純粹的經(jīng)濟社會。

市民社會以市場經(jīng)濟為基礎(chǔ)，政治國家以公共權(quán)力為核心。市民社會與政治國家相互獨立，又相互影響。市民社會排斥政治國家的干預(yù)。但由于市民社會有其自身難以克服和解決的缺陷，市民社會又需要政治社會的保障和規(guī)范。兩者是怎樣的關(guān)系才有利于市民社會各項制度的發(fā)展？

一、商事仲裁的歷史發(fā)展（一）仲裁的起源

仲裁的起源可以追溯到原始社會氏族部落首長對內(nèi)部糾紛的居中公斷，但是其作為一種制度最早為政治國家所接納是在古希臘和古羅馬當時在雅典，人們經(jīng)常任用私人仲裁員或公斷人，根據(jù)公開原則解決爭議。古羅馬十二銅表法中也有關(guān)于仲裁的規(guī)定：第七表土地疆界發(fā)生爭執(zhí)時，由長官委任仲裁員三人解決之。公元11、12世紀，歐洲農(nóng)業(yè)的發(fā)展和城市的興起——商人階級——自發(fā)組織具有類似裁判權(quán)的機構(gòu)——商事仲裁這一時期的仲裁的特點：表現(xiàn)為一種道德規(guī)范和行業(yè)慣例的性質(zhì)，仲裁完全被視為私人領(lǐng)域的事項，處于一種絕對的自治狀態(tài)，屬于純粹的民間性的自救方法。第二節(jié)商事仲裁：政治國家對市民社會的維護

（二）仲裁制度的確立中世紀的歐洲，隨著中央集權(quán)的主權(quán)國家的興起，仲裁被國家政權(quán)認可并用法律的形式確定下來，成為與訴訟一樣的法定的解決糾紛的方式。仲裁制度在一定程度上也納入了國家的司法制度體系中。但是，由于當時奉行王權(quán)至上，國王認為，商人行使司法權(quán)自行解決糾紛是對封建王權(quán)的侵犯。因此，仲裁必然要受到王權(quán)（司法權(quán)）的干預(yù)和監(jiān)督。

這一時期的仲裁缺乏獨立性，依附于司法權(quán)，仲裁的民間性受到了國家司法權(quán)的嚴格限制（三）仲裁制度的發(fā)展

資產(chǎn)階級奪取政權(quán)后，國家逐漸認識到仲裁制度在經(jīng)濟貿(mào)易領(lǐng)域的作用。19世紀中期以后，各國以及國際社會普遍承認仲裁是解決民商事爭議的一種常用方法，并且賦予其法律上的意義，使得仲裁制度成為一種解決爭議的程序法律制度。

19世紀末到20世紀初，國際貿(mào)易和國際經(jīng)濟合作的日益頻繁以及現(xiàn)代商業(yè)的形成，商業(yè)糾紛日益增多并且出現(xiàn)國際化。多樣化的趨勢，契約自由理念和原則在民商事活動中被廣泛接受和普遍遵從，仲裁制度迎來了又一次變革，許多國家順應(yīng)時代的要求，紛紛進行仲裁立法.

法國1877年修訂民事訴訟法，德國1877年制定民事訴訟法，都專章規(guī)定了商事仲裁制度瑞典1887年制定了第一個專門的仲裁法令

1919年對該法令作了重要的修改

1929年通過了《瑞典仲裁法》

英國1889年制定了第一部專門的《仲裁法》這一時期，隨著各國仲裁立法以及國際商事仲裁立法的發(fā)展和完善，國家放松了對商事仲裁的限制和干預(yù)，法院對仲裁一方面予以支持與協(xié)助，另一方面進行司法監(jiān)督，但是監(jiān)督僅限于一定范圍之內(nèi)。進入20世紀中后期，西方各國都根據(jù)其社會發(fā)展的需要，多次修改，或者重新制定了其各自的商事仲裁法制，使其商事仲裁法律制度得以日趨完善。在西方各國在日益完善其各自的國內(nèi)商事仲裁立法的同時，也加快了商事仲裁的國際立法工作。1958年簽訂的《關(guān)于承認和執(zhí)行外國仲裁裁決的公約》、1965年簽訂的《解決國家與他國國民間投資爭議的公約》、1985年制定公布的《聯(lián)合國國際商事仲裁示范法》等

【總結(jié)】

商事仲裁這一爭議解決方式，自產(chǎn)生以來，在形式上，一直到今天都沒有什么太大的改變。從本質(zhì)上來說，由于國家法律的介入，使得它變成了一種全新的法律解決方式，并使得商事仲裁制度成為了一種全新的程序法律制度。

第三節(jié)我國仲裁的歷史發(fā)展

一、舊中國仲裁制度的萌芽1927年南京國民政府成立后暫準援用北洋政府頒布的《商事公斷處章程》和《商事公斷處辦事細則》，此時的商事公斷“立于仲裁地位”，而實質(zhì)是個調(diào)解機構(gòu)第二次世界大戰(zhàn)后，中美雙方成立了個”中美商事聯(lián)合仲裁委員會“，并制定了仲裁規(guī)則，以解決中美雙方的對外貿(mào)易爭議。這個所謂的“聯(lián)合仲裁委員會”實際上卻受美國單方控制，帶有明顯的半殖民地性質(zhì)。二、新中國國仲裁制度度的建立和和發(fā)展歷程程1931-1933年中華蘇維維埃工農(nóng)兵兵政府對勞勞動仲裁做做了最早規(guī)規(guī)定1943年晉察冀邊邊區(qū)行政委委員會公布布的《晉察冀邊區(qū)區(qū)租佃債息息條例》第五五章章專專門門規(guī)規(guī)定定了了調(diào)調(diào)節(jié)節(jié)和和仲仲裁裁，，同同日日頒頒布布的的《實施施條條例例》中也也對對此此問問題題做做了了規(guī)規(guī)定定只裁裁不不審審階階段段1950年到到1966年兩裁裁兩兩審審階階段段1978年到到1982年7月《經(jīng)濟濟合合同同法法》施行行前前一裁裁兩兩審審階階段段1982年《經(jīng)濟濟合合同同法法》的施行和1983年國務(wù)院《經(jīng)濟合同仲裁裁條例》的頒布或裁或?qū)?，一一裁終局階階段1995年9月1日《中華人民共和和國仲裁法》正式施行至現(xiàn)現(xiàn)在總結(jié)：中國國內(nèi)民商商事仲裁制度度的演變與西西方國家迥異異,從一開始仲裁裁制度就受到到了國家權(quán)力力強大的干預(yù)預(yù)思考：我國的經(jīng)濟、、政治以及法法律文化均有有自身的特點點，這些特點點決定了我國國仲裁制度與與西方國家的的有所不同，，但仲裁制度度本質(zhì)上是一一個舶來品，，如何移植成成為我們思考考的問題第一節(jié)仲仲裁的特征征與性質(zhì)仲裁是指糾紛紛當事人通過過合意，自愿愿將有關(guān)爭議議提交非司法機構(gòu)的第三者，即即仲裁員或公公斷人（Arbitrator，Referee）審理，由其其依據(jù)法律或依公平原則作出對爭議雙雙方均有約束束力的裁決的的一種糾紛解解決制度。一、仲裁的特特征（一）自主性性（二二）靈活性（（三三）專業(yè)性（（四）經(jīng)濟濟性（五）強制性性（六六）秘密性（（七七）國際性第二章仲裁制度概述述二、仲裁的性性質(zhì)（一）有關(guān)仲仲裁性質(zhì)的四四種基本理論論1．司法權(quán)理論論2．契約理論3．混合理論4．自治理論（二）我國有有關(guān)仲裁性質(zhì)質(zhì)的理論和觀觀點1．準司法權(quán)理理論2．非行政性理理論3．民間性理論論4．仲裁性質(zhì)的的綜合論一、國內(nèi)仲裁裁與涉外仲裁裁根據(jù)所處理的的糾紛是否具具有涉外因素素，仲裁可分分為國內(nèi)仲裁裁和涉外仲裁裁。國內(nèi)仲裁是指指本國當事人人之間為解決決沒有涉外因因素的國內(nèi)民民商事糾紛進進行的仲裁；；涉外仲裁，也也可稱為國際際商事仲裁，，是指為解決決具有涉外因因素的民商事事糾紛或國際際性民商事糾糾紛進行的仲仲裁。二、機構(gòu)仲裁裁與臨時仲裁裁根據(jù)仲裁組織織產(chǎn)生和存續(xù)續(xù)的狀態(tài)，仲仲裁可分為機機構(gòu)仲裁與臨臨時仲裁。臨時仲裁也稱稱為特別仲裁裁、臨時性仲仲裁，是指在在事先并不存存在仲裁組織織的情況下，，當事人根據(jù)據(jù)其仲裁協(xié)議議，將其爭議議提交給臨時時組成的仲裁裁庭進行審理理并作出裁決決，該仲裁庭庭在解決完爭爭議后即自行行解散的仲裁裁。機構(gòu)仲裁，也也稱為制度性性仲裁、常設(shè)設(shè)仲裁，是指指當事人根據(jù)據(jù)其仲裁協(xié)議議，將其爭議議提交給某一一常設(shè)的仲裁裁機構(gòu)所進行行的仲裁。第二節(jié)仲仲裁的基本本分類三、依法仲裁裁與友好仲裁裁根據(jù)仲裁裁決決的依據(jù)，仲仲裁可分為依依法仲裁與友友好仲裁。依法仲裁是指指仲裁庭依據(jù)據(jù)一定的法律律規(guī)定對糾紛紛進行裁決。。友好仲裁，或或稱友誼仲裁裁、依原則仲仲裁，是指仲仲裁庭依當事事人的授權(quán)，，依據(jù)其所認認為的公平的的標準和商業(yè)業(yè)慣例對糾紛紛進行仲裁，，從而作出對對當事人有約約束力的裁決決。四、傳統(tǒng)仲裁裁與網(wǎng)上仲裁裁根據(jù)仲裁的審審理模式不同同，仲裁可分分為傳統(tǒng)仲裁裁與網(wǎng)上仲裁裁。傳統(tǒng)仲裁包括括口頭審理模模式和書面審審理模式。網(wǎng)上仲裁是指指從仲裁當事事人提出仲裁裁申請、仲裁裁機構(gòu)立案受受理仲裁案件件、到仲裁庭庭開庭審理并并作出仲裁裁裁決的整個過過程都在國際際互聯(lián)網(wǎng)上進進行的一種仲仲裁模式。第一節(jié)仲仲裁法的概概述仲裁法，是指指國家制定或或認可的，規(guī)規(guī)范和調(diào)整仲仲裁程序和仲仲裁機構(gòu)、仲仲裁庭及仲裁裁當事人進行行仲裁活動所所產(chǎn)生的仲裁裁法律關(guān)系的的法律規(guī)范的的總稱。仲裁法有廣義義和狹義之分分。第三章仲仲裁裁法與仲裁規(guī)規(guī)則一、我我國仲仲裁法法的基基本內(nèi)內(nèi)容和和重要要突破破第一，，廢除除了強強制仲仲裁的的制度度，確確立了了自愿愿原則則和協(xié)協(xié)議仲仲裁的的制度度。第二，，廢除除仲裁裁機構(gòu)構(gòu)和行行政機機關(guān)之之間的的隸屬屬關(guān)系系，即即確立立了我我國仲仲裁的的民間間性質(zhì)質(zhì)和獨獨立仲仲裁的的原則則。第三，，廢除除條塊塊分割割的仲仲裁體體例，，建立立了統(tǒng)統(tǒng)一的的仲裁裁制度度。第四，，廢除除了““一裁裁二審審”這這種費費時費費力且且仲裁裁和訴訴訟相相混同同的爭爭議解解決方方法，，實行行或裁裁或?qū)弻徶贫榷群鸵灰徊媒K終局的的制度度。第五，，明確確規(guī)定定了法法院對對仲裁裁進行行司法法監(jiān)督督的具具體方方式。。二、仲仲裁法法的效效力范范圍仲裁法法的效效力范范圍，，也稱稱為仲仲裁法法的適適用范范圍，，是指指仲裁裁法對對什么么人、、什么么事、、在什什么時時間和和空間間范圍圍內(nèi)可可以發(fā)發(fā)生法法律效效力。。（一））仲裁裁法對對事的的效力力（二））仲裁裁法對對人的的效力力（三））仲裁裁法的的時間間效力力（四））仲裁裁法的的空間間效力力一、仲仲裁法法的基基本原原則仲裁法法的基基本原原則是是指貫貫穿于于仲裁裁過程程始終終，對對仲裁裁活動動起著著指導(dǎo)導(dǎo)作用用的行行為準準則。。它是是仲裁裁機構(gòu)構(gòu)、仲仲裁員員和當當事人人及其其代理理人在在整個個仲裁裁活動動中都都必須須嚴格格遵守守的行行為準準則。。我國國仲裁裁法確確立了了以下下基本本原則則：（一））當事事人自自愿原原則;（二二））獨獨立立仲仲裁裁的的原原則則;（三三））根根據(jù)據(jù)事事實實、、符符合合法法律律規(guī)規(guī)定定、、公公平平合合理理解解決決糾糾紛紛的的原原則則二、、仲仲裁裁法法的的基基本本制制度度（一一））協(xié)協(xié)議議仲仲裁裁制制度度（二二））或或裁裁或或?qū)弻徶浦贫榷龋ㄈ┮灰徊貌媒K終局局制制度度第二二節(jié)節(jié)仲仲裁裁法法的的基基本本原原則則與與基基本本制制度度仲裁裁規(guī)規(guī)則則是是指指規(guī)規(guī)范范仲仲裁裁進進行行的的具具體體程程序序及及其其相相應(yīng)應(yīng)的的仲仲裁裁法法律關(guān)關(guān)系系的的程程序序規(guī)規(guī)則則。。仲仲裁裁規(guī)規(guī)則則用用于于調(diào)調(diào)整整仲仲裁裁的的內(nèi)內(nèi)部部程程序序，，為為具體體的的仲仲裁裁活活動動提提供供行行為為準準則則，，直直接接制制約約著著仲仲裁裁活活動動的的行行。。一、、仲仲裁裁規(guī)規(guī)則則的的制制定定及及其其制制定定依依據(jù)據(jù)二、、仲仲裁裁規(guī)規(guī)則則的的確確定定三、、仲仲裁裁規(guī)規(guī)則則的的特特點點1．仲仲裁裁規(guī)規(guī)則則具具有有明明顯顯的的契契約約性性。。2．仲裁規(guī)規(guī)則具有有必要的的強制性性。3．仲裁規(guī)規(guī)則具有有一定的的局限性性。四、仲裁裁規(guī)則與與仲裁法法的關(guān)系系第三節(jié)仲仲裁規(guī)則則概述第三節(jié)仲仲裁規(guī)則則概述一、仲裁裁規(guī)則的的內(nèi)容仲裁規(guī)則則一般應(yīng)應(yīng)該包括括如下內(nèi)內(nèi)容：仲仲裁管轄轄，仲裁裁組織，仲裁裁申請、、答辯及及反請求求的程序序，送達達，仲裁裁庭的組組成及權(quán)權(quán)力，審理程序序，裁決程序序等；另外，，還有關(guān)于仲仲裁機構(gòu)、仲仲裁員和當事人的權(quán)利利與義務(wù)，仲仲裁應(yīng)該使用用的語言、法法律適用、翻翻譯、仲裁費用、仲裁裁地點等方面面的內(nèi)容?！吨袊鴩H經(jīng)濟濟貿(mào)易仲裁委委員會仲裁規(guī)規(guī)則》(2005年5月1日起施行)包括“總則””、“仲裁程程序”、“裁裁決”、“簡易程序”、、“國內(nèi)仲裁的的特別規(guī)定””和“附則””，共6章71條。二、仲裁規(guī)則則的作用1．為當事人提提供了一套科科學(xué)、系統(tǒng)而而又方便的采采用仲裁方法法解決其爭議的的程序。2．為仲裁機構(gòu)構(gòu)、仲裁庭進進行仲裁活動動提供了程序規(guī)則。3．為當事人和和仲裁機構(gòu)、、仲裁員提供供了程序上的的權(quán)利義務(wù)規(guī)范。4．為對仲裁的的支持和監(jiān)督督提供了依據(jù)據(jù)。第四節(jié)仲仲裁規(guī)則的內(nèi)內(nèi)容和作用第一節(jié)仲仲裁裁協(xié)會一般而言，仲仲裁協(xié)會是仲仲裁行業(yè)協(xié)會會的簡稱，是是以仲裁機構(gòu)構(gòu)和仲裁員為成員的自律律性行業(yè)管理理組織?！吨俨梅ā返?5條規(guī)定：中國國仲裁協(xié)會是是社會團體法法人（性質(zhì)））；仲裁委員會是中中國仲裁協(xié)會會的會員（實實行會員制））；中國仲裁裁協(xié)會是仲裁裁委員會的自律性性組織，根據(jù)據(jù)章程對仲裁裁委員會及其其組成人員、、仲裁員的違違紀行為進行監(jiān)督督。中國仲裁裁協(xié)會依據(jù)本本法和民事訴訴訟法的有關(guān)關(guān)規(guī)定制定仲仲裁規(guī)則（職能））。第四章仲仲裁組織行業(yè)協(xié)會思考：行業(yè)協(xié)會設(shè)立立的背景行業(yè)協(xié)會的職職能行業(yè)協(xié)會是一一些為達到共共同目標而自自愿組織起來的同行或商商人團體。美國《經(jīng)濟學(xué)百科全全書》行業(yè)協(xié)會是以以增進共同利利益為目標而而組織起來的的事業(yè)者的聯(lián)合合體。日本的經(jīng)濟人人士行業(yè)協(xié)會是由由獨立的經(jīng)營營單位所組成成，是為保護護和增進全體成成員的合理合合法利益的組組織。英國權(quán)威人士士行業(yè)協(xié)會是指指介于政府、、企業(yè)之間，，商品生產(chǎn)業(yè)業(yè)與經(jīng)營者之間間，并為其服服務(wù)、咨詢、、溝通、監(jiān)督督、公正、自律律、協(xié)調(diào)的的社會中介介組織。行業(yè)協(xié)會是是單一行業(yè)業(yè)的競爭企企業(yè)為維護護本行業(yè)的的利益，減少少交易成本本，而依法法或自發(fā)建建立的，對對成員企業(yè)進進行規(guī)范、、協(xié)調(diào)、服服務(wù)的非營營利性、自自治性的社會團團體法人，，屬于經(jīng)濟濟法主體的的范疇。我國的學(xué)者者行業(yè)協(xié)會的的性質(zhì)一、民間性性組織不隸屬于政政府的管理理機構(gòu)系列列二、屬于民民法上的社社團法人國際上統(tǒng)稱稱為非政府府機構(gòu)（NGO)，屬于非營營利性機構(gòu)構(gòu)《社會團體登登記管理條條例》規(guī)定：社會會團體是指指中國公民自愿組成成，為實現(xiàn)現(xiàn)會員共同同意愿，按按照其章程程開展活動動的非營利性社社會組織。。德國學(xué)者認認為:一切經(jīng)濟性性質(zhì)的社團團必須滿足足四個特征征：自愿的結(jié)合合，以保持持或促進勞勞動或者經(jīng)經(jīng)濟條件為為目的，獨獨立性和統(tǒng)一性性。行業(yè)協(xié)會設(shè)設(shè)立的條件件行業(yè)協(xié)會設(shè)設(shè)立應(yīng)當滿滿足以下條條件:1、必須是以以同行業(yè)的的經(jīng)濟體為為主體2、必須建立立在自愿原原則基礎(chǔ)上上3、必須以謀謀取和增進進全體會員員的共同利利益為基礎(chǔ)礎(chǔ)4、具有法人人資格《民法通則》第37條規(guī)定，法法人設(shè)立的的實質(zhì)要件件：1、依法成立立；2、有必要的的財產(chǎn)或者者經(jīng)費；3、有自己的的名稱、組組織機構(gòu)和和經(jīng)營場所所；4、能夠獨獨立承擔民民事責(zé)任。。行業(yè)協(xié)會生生成與運行行的模式域外模式一、民管模模式純粹的民間間組織體。。是憲政上上自由結(jié)社社權(quán)的充分分體現(xiàn)。以以美國為代代表二、政社共共管模式以民間社會會管理為主主，輔以政政府行政監(jiān)監(jiān)管。以德德國和日本本為代表。。這些國家家的行業(yè)協(xié)協(xié)會分為““民辦”和和“官辦””兩種，但但以“民辦辦”為主，，并逐漸實實現(xiàn)“官辦辦”向“民民辦”體制制的轉(zhuǎn)換。。我國的模式式體制制內(nèi)內(nèi)的的行行業(yè)業(yè)協(xié)協(xié)會會（（官官辦辦））：：是是政政府府職職能能轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)換換過過程程中中，，在在政府府的的授授權(quán)權(quán)和和委委托托下下，，分分擔擔政政府府的的某某項項職職能能，，主主要要體體現(xiàn)現(xiàn)為為對對行業(yè)業(yè)內(nèi)內(nèi)部部的的監(jiān)監(jiān)督督與與服服務(wù)務(wù)。。如如：：消消費費者者協(xié)協(xié)會會體制制外外的的行行業(yè)業(yè)協(xié)協(xié)會會（（民民辦辦））：：是是市市民民社社會會中中自自下下而而上上自自發(fā)發(fā)形成成的的，，以以期期通通過過協(xié)協(xié)會會自自我我管管理理與與自自我我服服務(wù)務(wù)而而實實現(xiàn)現(xiàn)整整個個行行業(yè)業(yè)的總總體體利利益益。。如如：：作作家家協(xié)協(xié)會會民辦辦和和官官辦辦行行業(yè)業(yè)協(xié)協(xié)會會的的主主要要區(qū)區(qū)別別：：1、生生成成途途徑徑：：前前者者自自發(fā)發(fā)的的自自下下而而上上的的組組建建；；后后者者基基本本由由政政府府主主管管部部門門自自上而而下下的的衍衍生生或或指指導(dǎo)導(dǎo)建建立立2、會會員員構(gòu)構(gòu)成成：：前前者者以以民民間間性性機機構(gòu)構(gòu)為為主主；；后后者者主主要要以以國國有有性性機機構(gòu)構(gòu)為為主主3、隸屬關(guān)系：：前者由工商商聯(lián)指導(dǎo)或數(shù)數(shù)起二級組織織，大多尚未未取得社團法法人資格；后者者多數(shù)隸屬于于政府部門，，具有社團法法人的資格4、領(lǐng)導(dǎo)成員的的產(chǎn)生和組成成：前者多由由會員民主產(chǎn)產(chǎn)生，為行業(yè)業(yè)精英領(lǐng)銜；；后者多由政府府主管部門推推薦，為政府府官員擔任5、功能上：前前者能夠及時時匯總會員的的需求并反映映給政府，注注重維護會員員的整體利益益和促進共同同的發(fā)展；后后者主要是行行使行業(yè)管理理職能6、工作機制：：前者靈活有有效；后者官官僚以上的區(qū)別導(dǎo)導(dǎo)致兩者在法法律地位、與與會員的權(quán)利利義務(wù)關(guān)系方方面存在質(zhì)的區(qū)別。我國行業(yè)協(xié)會會存在的根本本問題：官方方行業(yè)協(xié)會的的壟斷和民間行業(yè)協(xié)會遭遭遇排擠和合合法性困境解決途經(jīng)：行行業(yè)協(xié)會走自自主化和民間間化的道路。。同時加強對行業(yè)協(xié)會會進行必要的的法律規(guī)制。。注意：民間或或官辦，均會會存在壟斷性性的問題。例例如：2005年廣州全國首首家眼鏡平價價超市“眼鏡鏡直通車”，將眼鏡的高高價水份擠掉后后，觸動了眼眼鏡行業(yè)的行行業(yè)利潤，遭遭到來自眼鏡鏡行業(yè)協(xié)會的阻阻撓和封殺。。行業(yè)協(xié)會的職職能：共同利益的代代表；溝通，，協(xié)調(diào)，服務(wù)務(wù)，監(jiān)督，促促進行業(yè)的發(fā)發(fā)展思考：中國有無必要要設(shè)立仲裁行行業(yè)協(xié)會，如如果設(shè)立，需需要克服哪些些問題？一.仲裁機構(gòu)的概概念與特征仲裁機構(gòu)是指指由商事法律律關(guān)系的雙方方當事人通過過仲裁協(xié)議自自主選擇的，通過過仲裁方式解解決當事人之之間仲裁協(xié)議議約定事項所所發(fā)生爭議的民間性機機構(gòu)。仲裁機構(gòu)通常常具有以下特特征：1.民間性2.管理性3.服務(wù)性二、仲裁機構(gòu)構(gòu)的設(shè)置1.仲裁機構(gòu)設(shè)于于商會內(nèi)部2.單獨設(shè)立仲裁裁機構(gòu)3.既設(shè)立單獨的的仲裁機構(gòu)，，又設(shè)立行業(yè)業(yè)協(xié)會內(nèi)的仲仲裁機構(gòu)4.設(shè)立多個互不不隸屬的仲裁裁機構(gòu)，并設(shè)設(shè)立全國性協(xié)協(xié)調(diào)機構(gòu)三、仲裁機構(gòu)構(gòu)的法律地位位1、明確規(guī)定仲仲裁機構(gòu)是法法人2、明確確規(guī)定定仲裁裁機構(gòu)構(gòu)是公公司3、沒有有法律律上獨獨立的的地位位，僅僅作為為民間間性機機構(gòu)或或其他他有獨獨立地地位機構(gòu)構(gòu)的附附屬第二節(jié)節(jié)仲仲裁裁機構(gòu)構(gòu)二、我我國仲仲裁委委員會會（一））仲裁裁委員員會的的設(shè)立立與注注銷1、仲裁裁委員員會的的設(shè)立立地點點（《仲裁法法》10條）仲裁委委員會會可以以在直直轄市市和省省、自自治區(qū)區(qū)人民民政府府所在在地的的市設(shè)設(shè)立，也也可以以根據(jù)據(jù)需要要在其其他設(shè)設(shè)區(qū)的的市設(shè)設(shè)立，，不按按行政政區(qū)劃劃層層層設(shè)立立。2、仲裁裁委員員會的的設(shè)立立條件件（《仲裁法法》11條）（1）有自自己的的名稱稱、住住所和和章程程（2）有必必要的的財產(chǎn)產(chǎn)（3）有該該委員員會的的組成成人員員（《仲裁法法》12條）（4）有聘聘任的的仲裁裁員（（《仲裁法法》13條）3、仲裁裁委員員會的的設(shè)立立與注注銷程程序。。設(shè)立立與注注銷仲仲裁委委員會會，均均應(yīng)當按照照法定定程序序進行行登記記。仲仲裁委委員會會應(yīng)當當省、、自治治區(qū)、、直轄轄市的的司法行政政部門門辦理理設(shè)立立登記記。（二））仲裁裁委員員會的的內(nèi)部部機構(gòu)構(gòu)1．管理理機構(gòu)構(gòu)——委員會會會議議（權(quán)權(quán)力機機構(gòu)））；2．辦辦事事機機構(gòu)構(gòu)———秘書處處；；3、專專家家咨咨詢詢委委員員會會；；4．其其他他機機構(gòu)構(gòu)（三三））中中國國國國際際經(jīng)經(jīng)濟濟貿(mào)貿(mào)易易仲仲裁裁委委員員會會ChinaInternationalEconomicandTradeArbitrationCommission簡稱稱：：CIETAC1956年：：對對外外貿(mào)貿(mào)易易仲仲裁裁委委員員會會1980年：：對對外外經(jīng)經(jīng)濟濟貿(mào)貿(mào)易易仲仲裁裁委委員員會會1988年：：中中國國國國際際經(jīng)經(jīng)濟濟貿(mào)貿(mào)易易仲仲裁裁委委員員會會2000年10月1日：：同同時時啟啟用用中中國國國國際際商商會會仲仲裁裁院院TheCourtofArbitrationofChinaChamberofInternationalCommmerce簡稱稱：：CCOICCourtofArbitration思考考：：我我國國仲仲裁裁委委員員會會的的性性質(zhì)質(zhì)（四）我我國仲裁裁機構(gòu)存存在的主主要問題題1.仲裁機構(gòu)構(gòu)民間性性的問題題2.仲裁機構(gòu)構(gòu)獨立性性的問題題1.我國仲裁裁機構(gòu)民民間性的的問題（（法律性性質(zhì)）《仲裁法》第10條第2款規(guī)定：：仲裁機機構(gòu)由人人民政府府組織有有關(guān)部門門和商會會統(tǒng)一組組建。仲裁機構(gòu)構(gòu)在我國國的重組組工作完完全是由由政府主主導(dǎo)，仲仲裁機構(gòu)構(gòu)很難抵抵御行政政力量的的干預(yù)，，導(dǎo)致仲仲裁機構(gòu)構(gòu)民間組組織行政政化的局局面。《仲裁法》第14條：仲裁裁委員會會獨立于于行政機機關(guān)，與與行政機機關(guān)沒有有隸屬關(guān)關(guān)系。仲仲裁委員員會之間間也沒有有隸屬關(guān)關(guān)系。（1）《仲裁法》語焉不詳詳，定位位模糊在《仲裁法》的起草過過程中，，仲裁機機構(gòu)的性性質(zhì)問題題就存在在不同意意見，顧顧昂然同同志在關(guān)關(guān)于《仲裁法（（草案））》的說明中中指出，，根據(jù)仲仲裁組織織要和行行政機關(guān)關(guān)分開的的原則，，仲裁組織織是獨立立的事業(yè)業(yè)單位法法人，和行政機機關(guān)之間間沒有隸隸屬關(guān)系系。在此此基礎(chǔ)上上形成了了《仲裁法》草案修改改稿第十十條：““仲裁機機構(gòu)是非非盈利性性的事業(yè)業(yè)單位法法人”。。時任全國國人大法法律委員員會主任任薛駒同同志在其其著作《關(guān)于仲裁裁法（草草案修改改稿）修修改意見見的匯報報》中指出，，一些委委員提出出，把仲裁委委員會的的性質(zhì)規(guī)規(guī)定為事事業(yè)單位位法人不不夠準確確、清楚楚，建議議刪去這這一規(guī)定定。最終公布布的《仲裁法》仍然然只只要要求求重重組組后后的的仲仲裁裁機機構(gòu)構(gòu)““獨獨立立于于行行政政機機構(gòu)構(gòu)的的隸隸屬屬””在在此此基基礎(chǔ)礎(chǔ)上上，，國國務(wù)務(wù)院院辦辦公公廳廳出出臺臺的的《仲裁裁委委員員會會登登記記暫暫行行辦辦法法》中，，將仲仲裁裁機機構(gòu)構(gòu)的的登登記記與與事事業(yè)業(yè)單單位位或或民民間間團團體體相相區(qū)區(qū)別別；；《重新新組組建建仲仲裁裁機機構(gòu)構(gòu)方方案案》也規(guī)定定““參參照照””事事業(yè)業(yè)單單位位解解決決人人員員編編制制、、財財政政撥撥款款等等機機構(gòu)構(gòu)構(gòu)構(gòu)建建問問題題。。（2）仲仲裁裁機機構(gòu)構(gòu)的的設(shè)設(shè)立立者者在在實實際際操操作作中中對對立立法法的的演演繹繹與與扭扭曲曲例如如，，有有地地方方偏偏重重仲仲裁裁的的““準準司司法法””功功能能，，于于是是將將仲仲裁裁機機構(gòu)構(gòu)定定性性為為““行行政政機機關(guān)關(guān)””；；有地地方方認認為為仲仲裁裁具具有有““公公共共管管理理職職能能””，，將將仲仲裁裁機機構(gòu)構(gòu)定定為為““行行政政性性事事業(yè)業(yè)單單位位””，，““參參照照公公務(wù)務(wù)員員法法””管管理理；；有地地方方根根據(jù)據(jù)《重新新組組建建仲仲裁裁機機構(gòu)構(gòu)方方案案》中““參參照照有有關(guān)關(guān)事事業(yè)業(yè)單單位位的的規(guī)規(guī)定定””，，直直接接將將仲仲裁裁機機構(gòu)構(gòu)定定為為““全全面面所所有有制制事事業(yè)業(yè)單單位位””。。具體體到到財財政政制制度度又又分分為為全全額額撥撥款款、、差差額額撥撥款款兩兩類類。。隨隨著著事事業(yè)業(yè)單單位位體體制制改改革革的的進進行行，，由由差差額額撥撥款款中中““自自收收自自支支””項項下下演演化化出出的的實實行行““收收支支兩兩條條線線””管管理理和和實實行行““事事業(yè)業(yè)單單位位企企業(yè)業(yè)化化管管理理””兩兩種種機機構(gòu)構(gòu)類類型型也也在在仲仲裁裁機機構(gòu)構(gòu)的的組組建建中中被被采采用用。。（3）仲裁機機構(gòu)缺乏乏對自身身性質(zhì)的的統(tǒng)一認認識2007年5月，北京京仲裁委委員會曾曾就仲裁裁機構(gòu)性性質(zhì)問題題向全國國180多家仲裁裁機構(gòu)進進行問卷卷調(diào)查，，有80家仲裁機機構(gòu)反饋饋了問卷卷。據(jù)北北京仲裁裁委和成成都仲裁裁委根據(jù)據(jù)調(diào)查結(jié)結(jié)果聯(lián)合合完成的的《仲裁機構(gòu)構(gòu)改革與與仲裁協(xié)協(xié)會籌建建》的報告顯顯示，在在接受調(diào)調(diào)查的80家仲裁機機構(gòu)中，，2.5%選擇“行行政機關(guān)關(guān)”，5%選擇“其其他”類類別，13.8%選擇“經(jīng)經(jīng)營性或或經(jīng)營開開發(fā)服務(wù)務(wù)類事業(yè)業(yè)單位””，30%選擇“公公益性或或社會公公益類事事業(yè)單位位”，48.8%選擇“行行政性或或行政支支持類事事業(yè)單位位”。而對于將將來的發(fā)發(fā)展，在在參加調(diào)調(diào)查的80家仲裁機機構(gòu)中，，則有45家希望自自身發(fā)展展成為公公益性或或社會公公益類的的事業(yè)單單位。清華大學(xué)學(xué)法學(xué)院院王亞新新教授所所組織的的另一個個調(diào)查中中，王教教授采用用了問卷卷調(diào)查的的方法對對仲裁機機構(gòu)發(fā)展展過程中中存在的的問題進進行了研研究。在在80家被調(diào)查查的仲裁裁機構(gòu)中中，真正正把自己己定位為為行政機機關(guān)只有有2家（2.5%），屬于于極少數(shù)數(shù)，但在在關(guān)于是是否想獲獲得行政政性支持持的選擇擇題目時時候，選選擇的機機構(gòu)比例例往往大大幅上升升，甚至至接近50％。我國仲裁裁機構(gòu)的的如何定定性兩種類型型以及最最佳模式式討論如如下：1.社會團體體法人就民法理理論來講講，社會會團體法法人要求求是由民民間力量量出資，，由民政政部審批批建立。。2.現(xiàn)有的事事業(yè)單位位法人現(xiàn)有的事事業(yè)單位位法人，，配合“類公務(wù)員員”的人事制制度以及及“收支支兩條線線”的財財政制度度，完全全就處于于國家的的行政管管理之下下。3.市場配置置資源的的事業(yè)單單位法人人中央機構(gòu)構(gòu)編制委委員會辦辦公室（（中央編編辦）于于2006年制定的的《關(guān)于事業(yè)單位位分類及相關(guān)關(guān)改革的試點點方案(征求意見稿)》確定的改革思思路是：將事事業(yè)單位分為為承擔行政職職能、從事公公益服務(wù)和從從事生產(chǎn)經(jīng)營營活動三個大大類。從事公益服務(wù)務(wù)的又分為三三個類別：一一是不能或不不宜由市場配配置資源的，，所需經(jīng)費由由同級財政予予以保障，不不得開展經(jīng)營營活動；二是是可部分實現(xiàn)現(xiàn)由市場配置置資源的，所所需經(jīng)費由財財政按照不同同方式給予不不同程度的投投入；三是可可實現(xiàn)由市場場配置資源的的，實行經(jīng)費費自理，財政政通過政府購購買服務(wù)方式式給予相應(yīng)的的經(jīng)費補助，，今后這類單單位主要由社社會力量舉辦辦。2、仲裁機構(gòu)獨獨立性的問題題（1）業(yè)務(wù)（2）人事（3）財務(wù)1995年8月1日，國務(wù)院辦辦公廳發(fā)布了了《重新組建仲裁裁機構(gòu)方案》、《仲裁委員會登登記暫行辦法法》、《仲裁委員會仲仲裁收費辦法法》，對重新新組建建仲裁裁機構(gòu)構(gòu)作了了統(tǒng)一一規(guī)劃劃和部部署。。《重新組組建仲仲裁機機構(gòu)方方案》確立了了重新新組建建仲裁裁機構(gòu)構(gòu)的4條原則則和具具體做做法。。并且且規(guī)定定：仲裁委委員會會設(shè)立立初期期，其其所在在地的的市人人民政政府應(yīng)應(yīng)當參參照有有關(guān)事事業(yè)單單位的的規(guī)定定，解解決仲仲裁委委員會會的人人員編編制、、經(jīng)費費、用用房等等，仲仲裁委委員會會逐步步做到到自收收自支支。1995年7月28日，國務(wù)院院辦公廳頒頒布的《仲裁委員會會章程示范范文本》第6條規(guī)定:新一屆仲裁裁委員會組組成人員由由上一屆仲仲裁委員會會主任會議議向市人民民政府有關(guān)關(guān)部門、商商會后提名名,由市人民政政府聘任。一、仲裁庭庭的概念與與特征仲裁庭是指指由當事人人選定或者者仲裁委員員會主任指指定的仲裁裁員組成的的，對當事事人依據(jù)仲仲裁協(xié)議提提請仲裁的的爭議案件件按照仲裁裁程序進行行審理并作作出仲裁裁裁決的仲裁裁組織。仲裁庭不同同于仲裁委委員會，具具有以下特特征：1．仲裁庭是是仲裁權(quán)的的行使主體體。2．仲裁庭具具有臨時性性。3．仲裁庭的的形式具有有靈活性。。第三節(jié)仲仲裁裁庭二、仲裁庭庭的權(quán)力與與義務(wù)（一）仲裁裁庭的權(quán)力力1．調(diào)查取證證權(quán)2．開庭審理理權(quán)3．爭議案件件的調(diào)解權(quán)權(quán)4．爭議案件件的裁決權(quán)權(quán)5．仲裁程序序的指揮權(quán)權(quán)（二）仲裁裁庭的義務(wù)務(wù)1．及時、公公平合理地地審理并裁裁決爭議案案件。2．依法制作作調(diào)解書或或者裁決書書。第一節(jié)仲仲裁裁員的任職職資格世界各國的的商事仲裁裁法律制度度，對仲裁裁員資格的的規(guī)定主要要包括一般的資格格要求和特殊的資格格要求兩個方面。。一般的資格格要求：（（1）必須是具具有完全民民事行為能能力、具有有人身自由的的自然人；；（2）必須是未未曾受過刑刑事處分或或被開除公公職的人；（3）禁止性規(guī)規(guī)定，許多多國家的法法律明確禁禁止現(xiàn)任法法官擔任仲裁員。特殊的資格格要求：包包括道德品品質(zhì)要求和和專業(yè)素質(zhì)質(zhì)要求。道德品質(zhì)要要求：（1）公道正正派（無私私的個人品品德和素質(zhì)）；（2）在具體的的個案中，，還特別要要求仲裁員員與仲裁當當事人以及當事人的的代理人不不能具有親親屬關(guān)系或或利害關(guān)系系，也不能能具有可能影響其公公正仲裁的的其他關(guān)系系和情形。。專業(yè)素質(zhì)要要求：（1）行業(yè)專業(yè)業(yè)素質(zhì)；（（2）法律專業(yè)業(yè)素質(zhì)。第五章仲仲裁裁員我國對仲裁裁員的資格格作了較為為嚴格的規(guī)規(guī)定，《仲裁法》第13條對對仲仲裁裁員員提提出出了了特特殊殊的的資資格格要要求求。。仲裁裁委委員員會會應(yīng)應(yīng)當當從從公道道正正派派的人人員員中中聘聘任任仲仲裁裁員員。。仲裁裁員員應(yīng)應(yīng)當當符符合合下下列列條條件件之之一一：：（1）從從事事仲仲裁裁工工作作滿滿八八年年的的；；（2）從從事事律律師師工工作作滿滿八八年年的的；；（3）曾曾任任審審判判員員滿滿八八年年的的；；（4）從從事事法法律律研研究究、、教教學(xué)學(xué)工工作作并并具具有有高高級級職職稱稱的的（5）具具有有法法律律知知識識、、從從事事經(jīng)經(jīng)濟濟貿(mào)貿(mào)易易等等專專業(yè)業(yè)工工作作并并具具有高高級級職職稱稱或或者者具具有有同同等等專專業(yè)業(yè)水水平平的的。。一、、仲仲裁裁員員責(zé)責(zé)任任的的理理論論1．仲仲裁裁員員責(zé)責(zé)任任豁豁免免論論該理理論論流流行行于于普普通通法法系系國國家家，，認認為為即即使使仲仲裁裁員員違違背背了了公公正正、、謹謹慎、、合合理理勤勤勉勉地地實實施施仲仲裁裁的的基基本本職職責(zé)責(zé)，，也也無無需需承承擔擔諸諸如如損損害害賠賠償償之之類的的一一般般民民事事責(zé)責(zé)任任。。該該理理論論源源自自法法官官的的““司司法法豁豁免免論論””。。2．仲仲裁裁員員責(zé)責(zé)任任論論“仲仲裁裁員員責(zé)責(zé)任任論論””針針對對““仲仲裁裁員員責(zé)責(zé)任任豁豁免免理理論論””提提出出的的3．有有限限的的仲仲裁裁員員責(zé)責(zé)任任豁豁免免論論基本本觀觀點點是是：：仲仲裁裁員員僅僅在在一一定定的的范范圍圍內(nèi)內(nèi)享享有有責(zé)責(zé)任任豁豁免免，，如如果果仲仲裁員員因因故故意意或或者者重重大大過過失失（（GrossNegligence）導(dǎo)導(dǎo)致致其其未未能能履履行行其其接受受指指定定時時當當事事人人所所賦賦予予的的職職責(zé)責(zé)，，則則必必須須為為其其不不當當行行為為給給當當事事人人造造成的的損損失失承承擔擔法法律律責(zé)責(zé)任任。。第二節(jié)仲仲裁員的的責(zé)任仲裁員故意的不法行行為：欺詐、索賄賄、收受賄賂賂等；重大過錯主要包括：（1）程序上的過過錯行為，例例如：仲裁員員在處理與自自己有利害關(guān)關(guān)系的案件時，，未按照仲裁裁規(guī)則的規(guī)定定予以披露、、申請回避；；仲裁員未能在仲裁規(guī)則則規(guī)定的期限限內(nèi)作出裁決決，等等。（（2）契約上的過過錯行為，如仲裁員員在仲裁過程程中無正當理理由退出仲裁裁，違反了其其在接受指定時對當事人人所產(chǎn)生的契契約責(zé)任；仲仲裁員違反保保密義務(wù)，泄泄露了當事人的商業(yè)秘密密或商業(yè)信譽譽，等等。英國一向都是是堅持“仲裁裁員責(zé)任豁免免論”，但近近些年來也作作出了一些改變，其1996年仲裁法就是是采用的“有有限的仲裁員員責(zé)任豁免論論”，即規(guī)定仲裁員在在其作為或不不作為是出于于惡意或違反反了誠信原則則時不得免除責(zé)任，并將將此類責(zé)任的的主體擴大至至仲裁員所雇雇傭的人、仲裁員的代代理人，以及由由當事人指定定或任命的代代其指定仲裁裁員的仲裁機機構(gòu)、其他機構(gòu)或個人及及該仲裁機構(gòu)構(gòu)、其他機構(gòu)構(gòu)或個人的被被雇傭人和代代理人。二、我國的仲仲裁員責(zé)任制制度《仲裁法》目前對仲裁員員的責(zé)任問題題規(guī)定得還不不夠完整和明明確。《仲裁法》第３８條：仲仲裁員有本法法第34條第（4）項規(guī)定的情情形，情節(jié)嚴重的，，或者有本法法第５８條第第（6）項規(guī)定的情情形，應(yīng)當依依法承擔法律責(zé)任任，仲裁委員員會應(yīng)當將其其除名。38條所規(guī)定的法法律責(zé)任，一一般認為，主主要是刑事責(zé)責(zé)任?！叮?006年）刑法修正正案六》二十，在刑法法第399條后增加一條條：依法承擔仲裁裁職責(zé)的人員員，在仲裁活活動中故意違違背事實和法法律作枉法裁決，情節(jié)嚴嚴重的，處三三年以下有期期徒刑或者拘拘役；情節(jié)特特別嚴重的，處三年以以上七年以下下有期徒刑。。罪名:枉法仲裁罪仲裁員是否應(yīng)應(yīng)承擔民事責(zé)責(zé)任，《仲裁法》則沒有明確。。對于仲裁員是是否應(yīng)承擔民民事責(zé)任，目目前主要存在在兩種觀點：：（1）認為在一定定程度上、一一定范圍內(nèi)承承認仲裁員的的民事責(zé)任是是予肯定的；（2）認為就中國國內(nèi)地目前的的現(xiàn)狀而言，，即使在將來來制定有關(guān)仲裁員責(zé)任任方面的法律律時，也不宜宜改變現(xiàn)狀而而刻意要求仲仲裁員承擔責(zé)任。第一節(jié)仲仲裁協(xié)議議概述一、仲裁協(xié)議議的概念仲裁協(xié)議是爭爭議發(fā)生之前前或者爭議發(fā)發(fā)生之后，雙雙方當事人自自愿達成的將將特定爭議事事項提請約定定的仲裁委員員會進行審理理并作出仲裁裁裁決的書面面意思表示。。二、仲裁協(xié)議議的特征1．仲裁協(xié)議主主體的特定性性2、仲裁協(xié)議約約定事項具有有可仲裁性3、仲裁裁協(xié)議議的要要式性性4、仲裁裁協(xié)議議的間間接性性5、仲裁裁協(xié)議議的廣廣延性性6、仲裁裁協(xié)議議內(nèi)容容的同同一性性7、仲裁裁協(xié)議議的獨獨立性性第六章章仲仲裁裁協(xié)議議思考：仲裁裁協(xié)議的有有效要件、、內(nèi)容之間間的關(guān)系一、仲裁協(xié)協(xié)議的性質(zhì)質(zhì)涉及如何確確定仲裁協(xié)協(xié)議的有效效要件，如如何確定解解釋內(nèi)容瑕瑕疵仲裁協(xié)議議的原則，，如何解釋釋瑕疵仲裁裁協(xié)議的效效力，仲裁裁協(xié)議的效力，以以及對違反反仲裁協(xié)議議的救濟。。（一）訴訟訟法上的契契約說從規(guī)范和效效力的角度度（二）實體體法上的契契約說從形成的條條件、遵循循的一般原原則以及產(chǎn)產(chǎn)生的法律律效力（三）混合合契約說（四）獨立立的契約說說一種具有獨獨立個性的的特殊契約約，應(yīng)當適適用一種新新的法律體體系（五）程序序法上的契契約第二節(jié)仲仲裁協(xié)議的的有效要件件民事法律行行為的生效效要件行為主體適適格行為標的合合法、妥當當、確定和和可能意思表示無無瑕疵符合法定形形式其他生效要要件合同當事人的締締約能力合同的形式式合同標的合合法瑕疵的（可可撤銷的））意思表示有有瑕疵：重重大誤解、、顯示公平平、欺詐、、脅迫、乘乘人之危國外仲裁協(xié)協(xié)議有效要要件的立法法例《法國民事訴訴訟法典》１、可仲裁裁事項為可可能發(fā)生的的與合同有有關(guān)的爭議議或現(xiàn)有爭爭議；２、仲裁協(xié)協(xié)議采書面面形式３、仲裁協(xié)協(xié)議必須指指定仲裁員員或規(guī)定仲仲裁員的指指定方式《英國仲裁法》１、仲裁協(xié)議議的標的為現(xiàn)現(xiàn)存的或?qū)⒁l(fā)生的爭議議２、仲裁協(xié)議議需要采用書書面形式《比利時司法法法典》１、仲裁協(xié)議議的標的是已已產(chǎn)生或可能能產(chǎn)生于特定定法律關(guān)系并并且屬于允許許和解的任何爭爭議２、仲裁協(xié)議議的訂立主體體為公法人以以外有能力或或有權(quán)利和解解的人以及針針對條約允許訴訴諸仲裁的事事項訂立仲裁裁協(xié)議的國家家３、仲裁協(xié)議議應(yīng)當由當事事人簽署的書書面文書或者者對當事人有有約束力，并并表明他們訴諸諸仲裁的意思思的其他文書書構(gòu)成《承認和執(zhí)行外外國仲裁裁決決公約》１、仲裁協(xié)議議采用書面形形式２、仲裁協(xié)議議需表明當事事人提請仲裁裁解決爭議的的意愿３、仲裁協(xié)議議中所約定的的提請仲裁解解決的事項須須具備可仲裁裁性４、仲裁協(xié)議議的雙方當事事人須具有行行為能力５、根據(jù)可適適用于仲裁程程序的法律，，該仲裁協(xié)議議有效二、仲裁協(xié)議議的有效要件件（一）形式合合法：書面形形式（二）主體合合法：具有完完全民事行為為能力人（三）意思表表示無瑕疵（四）內(nèi)容合合法：爭議具具有可仲裁性性、不違法法法律的禁止性性規(guī)定或社會公公共利益我國《仲裁法》沒有直接規(guī)定定有效要件，，１６條規(guī)定定法定定形形式式和和內(nèi)內(nèi)容容，，１１７７條條規(guī)規(guī)定定無無效效，，１１８８條條規(guī)規(guī)定定仲仲裁裁協(xié)協(xié)議議的的補正正（一一））形形式式：：書書面面形形式式1．仲仲裁裁條條款款仲裁裁條條款款是是指指當當事事人人在在訂訂立立民民商商事事合合同同時時，，在在該該合合同同中中訂訂立立的的約約定定將將可可能能發(fā)發(fā)生生的的民民商商事事法法律律爭爭議議提提交交仲仲裁裁解解決決的的條條款款。。2．仲仲裁裁協(xié)協(xié)議議書書仲裁裁協(xié)協(xié)議議書書是是指指當當事事人人按按平平等等協(xié)協(xié)商商原原則則在在爭爭議議發(fā)發(fā)生生之之前前或或之之后后達達成成并并共共同同簽簽署署的的將將有有關(guān)關(guān)民民商商事事法法律律爭爭議議提提交交仲仲裁裁解解決決的的一種種獨獨立立于于民民商商事事合合同同書書的的專專門門性性書書面面協(xié)協(xié)議議。。3．其其他他書書面面形形式式的的仲仲裁裁協(xié)協(xié)議議《仲裁裁法法司司法法解解釋釋》第1條規(guī)規(guī)定定：：““其其他他書書面面形形式式的的仲仲裁裁協(xié)協(xié)議議，，是是指指以以合合同同書書、、信信件件和和數(shù)數(shù)據(jù)據(jù)電電文文（（包包括括電電報報、、電電傳傳、、傳傳真真、、電電子子數(shù)數(shù)據(jù)據(jù)交交換換和和電電子子郵郵件件））等等形形式式達達成成的的請請求求仲仲裁裁的的協(xié)協(xié)議議。。””2005年《貿(mào)仲仲規(guī)規(guī)則則》第5條三三款款：：仲仲裁裁協(xié)協(xié)議議應(yīng)應(yīng)當當采采取取書書面面形形式式。。書書面面形形式式包包括括合合同同書書、、信信件件、、電電報報、、電電傳傳、、傳傳真真、、電電子子數(shù)數(shù)據(jù)據(jù)交交換換和和電電子子郵郵件件等等可可以以有有形形地地表表現(xiàn)現(xiàn)所所載載內(nèi)內(nèi)容容的的形形式式。。在仲裁申請請書和仲裁裁答辯書的的交換中一一方當事人人聲稱有仲裁裁協(xié)議而另另一方當事事人不做否否認表示的的，視為存存在書面仲仲裁協(xié)議。。《合同法》第11條：書面形形式是指合合同書、信信件和數(shù)據(jù)據(jù)電文（包包括電報、、電傳、傳傳真、電子子數(shù)據(jù)交換換和電子郵郵件）等可以有形地地表現(xiàn)所載載內(nèi)容的形式。域外對書面面形式的界界定：《國際商事仲仲裁示范法法》第7條2款：仲裁協(xié)協(xié)議應(yīng)是書書面的。協(xié)協(xié)議如載于于當事各方方簽字的文文件中，或或載于往來來的書信、、電傳、電電報或提供供協(xié)議記錄錄的其他電電訊手段中中，或在申申訴書和答答辯書的交交換中當事事一方聲稱稱有協(xié)議而而當事他方方不否認即即為書面協(xié)協(xié)議。在合合同中提出出參照載有有仲裁條款款的一項文文件即構(gòu)成成仲裁協(xié)議議，如果該該合同是書書面的而且且這種參照照足以使該該仲裁條款款構(gòu)成該合合同的一部部分的話。。2000年《美國統(tǒng)一仲仲裁法》規(guī)定：紀錄錄是指任何何刻寫于有有形介質(zhì)或或儲存在電電子或其他他介質(zhì)上的的，能以感感知的形式式重新恢復(fù)復(fù)的信息。。聯(lián)合國國際際貿(mào)易法委委員會1996年制定的《電子商務(wù)示示范法》第6條（1）款規(guī)定：：如法律要要求信息須須采用書面面，則假若若一項數(shù)據(jù)據(jù)電文所包包含的信息息可以調(diào)取取以備日后后查用，即即滿足了該該項要求。。英國《1996年仲裁法》集大成者并并有所創(chuàng)新新第五條（書書面形式））（1）本編之規(guī)規(guī)定僅適用用于仲裁協(xié)協(xié)議為書面面形式的情情況；本編編之規(guī)定也也僅對當事事人之間就就任何事項項達成的書書面協(xié)議有有效。關(guān)于于“協(xié)議””、“同意意”或“達達成一致的的”之表述述應(yīng)作相應(yīng)應(yīng)解釋。(2)下列為書面面協(xié)議(a)協(xié)議以書面面形式達成成(無論當事人人簽署與否否)，(b)協(xié)議以交換換書面通訊訊達成，或或(c)協(xié)議有書面面證據(jù)證實實。(3)如當事人非非以書面形形式同意援引某書面條款款，則其達達成書面面協(xié)議。(4)如非以書面面達成之協(xié)協(xié)議由協(xié)議議當事人授授權(quán)的一方方當事人或或第三方予予以記錄，，該協(xié)議被被證明具備備書面形式式。(5)仲裁或法律律程序之文文件交換中中，一方當當事人宣稱稱存在非非書面形式式的協(xié)議，，且對方當當事人在其其答復(fù)中不不作反對，，該文件件交換構(gòu)成成具有所宣宣稱效力的的書面協(xié)議議。(6)本編所指之之書面或書書寫形式包包括其得以以記錄之任任何方式。。（二）法定定內(nèi)容1.請求仲裁的意意思表示：真真實、明確、、一致《仲裁法》第17條（三）：一一方采取脅迫迫手段，迫使使對方訂立仲仲裁協(xié)議的，，仲裁協(xié)議無無效《仲裁法解釋》第7條：當事人約約定爭議可以以向仲裁機構(gòu)構(gòu)申請仲裁也也可以向人民民法院起訴的的，仲裁協(xié)議議無效。但一一方向仲裁機機構(gòu)申請仲裁裁，另一方未未在仲裁法第第二十條第二二款規(guī)定期間間內(nèi)提出異議議的除外。2.仲裁事項雙方當事人在在仲裁協(xié)議中中約定仲裁事事項時需注意意：第一、所約約定提請仲仲裁解決的的事項，必必須是仲裁裁法允許仲仲裁的事項項；《仲裁法》第17條（一）約約定的仲仲裁事項超超出法律規(guī)規(guī)定的仲裁裁范圍的，，仲裁協(xié)議議無效第第二二、在爭議議發(fā)生之前前，就仲裁裁事項的約約定適合采采用籠統(tǒng)的的語言，如如“與本合合同有關(guān)的的一切爭議議”，“在在本合同履履行過程中中所發(fā)生的的一切爭議議”等;在爭議發(fā)生生之后，可可以使用具具體的語言言，如“就就雙當事人人之間所發(fā)發(fā)生的貨款款問題”，，“就雙方方當事人之之間所發(fā)生生的標的物物質(zhì)量糾紛紛”等中國國際際經(jīng)濟貿(mào)貿(mào)易仲裁裁委員會會的示范范仲裁條條款:“凡因本合同引起起的或與與本合同同有關(guān)的的任何爭爭議，均應(yīng)提交交中國國國際經(jīng)濟貿(mào)易易仲裁委委員會，，按照申申請仲裁裁時該會會現(xiàn)行有有效的仲仲裁規(guī)則進行行仲裁。。仲裁裁裁決是終終局的，，對雙方方有約束束力?！薄眰惗貒H際仲裁院院的示范范仲裁條條款：“本合同同發(fā)生的的或與本本合同有關(guān)關(guān)的任何何爭議，，包括合同同的成立立、有效效性或終終止等任任何問題均均根據(jù)《倫敦國際際仲裁院院規(guī)則》提交仲裁裁并作出出最后解決，該該規(guī)則應(yīng)應(yīng)視為已已通過歸歸諸被并并入了本本條款。。”國際商會會國際仲仲裁院的的示范仲仲裁條款款：“有關(guān)本本合同所所發(fā)生的一切切爭議，，應(yīng)根據(jù)國國際商會會的仲裁裁規(guī)則由由1名或若干干名仲裁員仲裁裁解決。?！眴栴}：示示范性仲仲裁條款款有無強強制力？？3.選定的仲仲裁委員員會：通過某種種方式能能夠確定定《司法解釋釋》第3—6條規(guī)定了了具體的的情形第3條仲裁裁協(xié)議約約定的仲仲裁機構(gòu)構(gòu)名稱不不準確，，但能夠夠確定具具體的仲仲裁機構(gòu)構(gòu)的，應(yīng)應(yīng)當認定定選定了了仲裁機機構(gòu)?！顿Q(mào)仲規(guī)則則》第2條第4項：當事事人在仲仲裁協(xié)議議或合同同中的仲仲裁條款款訂明由由中國國國際貿(mào)易易促進委委員會/中國國際際商會仲仲裁或由由中國國國際貿(mào)易易促進委委員會/中國國際際商會的的仲裁委委員會或或仲裁院院仲裁的的，均應(yīng)應(yīng)視為雙雙方當事事人一致致同意由由中國國國際經(jīng)濟濟貿(mào)易仲仲裁委員員會仲裁裁。第4條仲裁裁協(xié)議僅僅約定糾糾紛適用用的仲裁裁規(guī)則的的，視為為未約定定仲裁機機構(gòu)，但但當事人人達成補補充協(xié)議議或者按按照約定定的仲裁裁規(guī)則能能夠確定定仲裁機機構(gòu)的除除外。第第5條仲仲裁協(xié)協(xié)議約約定兩兩個以以上仲仲裁機機構(gòu)的的，當當事人人可以以協(xié)議議選擇擇其中中的一一個仲仲裁機機構(gòu)申申請仲仲裁；；當事事人不不能就就仲裁裁機構(gòu)構(gòu)選擇擇達成成一致致的，，仲裁裁協(xié)議議無效效。第第6條仲仲裁協(xié)協(xié)議約約定由由某地地的仲仲裁機機構(gòu)仲仲裁且且該地地僅有有一個個仲裁裁機構(gòu)構(gòu)的，，該仲仲裁機機構(gòu)視視為約約定的的仲裁裁機構(gòu)構(gòu)。該該地有有兩個個以上上仲裁裁機構(gòu)構(gòu)的，，當事事人可可以協(xié)協(xié)議選選擇其其中的的一個個仲裁裁機構(gòu)構(gòu)申請請仲裁裁；當當事人人不能能就仲仲裁機機構(gòu)選選擇達達成一一致的的，仲仲裁協(xié)協(xié)議無無效。。三、仲仲裁協(xié)協(xié)議的的無效效與失失效（一））仲裁裁協(xié)議議的無無效1.仲裁協(xié)協(xié)議