XX公司擬構(gòu)建“XX聯(lián)盟”的若干法律問題

“AAA聯(lián)盟”的若干法律問題分析一、聯(lián)盟的法律性質(zhì)根據(jù)耿總的指示，擬以AAA總部為核心層，結(jié)合下屬控股公司和上下游關(guān)系企業(yè)，組成戰(zhàn)略聯(lián)盟。對于該聯(lián)盟可能采取的組織形式及其法律地位，做初步分析如下：1、企業(yè)集團形式根據(jù)1992年5月4日國家工商局、國家計委、國家體改委、國務(wù)院生產(chǎn)辦頒布的《關(guān)于國家試點企業(yè)集團登記管理實施辦法（試行）》，企業(yè)集團系指由一個大型企業(yè)或控股公司為核心組建的企業(yè)聯(lián)合體。它應(yīng)具備以下幾點條件：（一）必須有一個實力強大、具有投資中心功能的集團核心。集團核心可以是一個大型生產(chǎn)、流通企業(yè)，也可以是一個資本雄厚的控股公司。（二）必須有多層次的組織結(jié)構(gòu)。除核心企業(yè)外，必須有三個以上的緊密層企業(yè)，還可以有半緊密層和松散層企業(yè)。（三）企業(yè)集團的核心企業(yè)與其他成員企業(yè)之間，要通過資產(chǎn)和生產(chǎn)經(jīng)營的紐帶組成一個有機的整體。核心企業(yè)與緊密層企業(yè)之間應(yīng)建立資產(chǎn)控股關(guān)系。核心企業(yè)、緊密層企業(yè)與半緊密層企業(yè)之間，應(yīng)逐步發(fā)展資產(chǎn)的聯(lián)結(jié)紐帶。（四）企業(yè)集團的核心企業(yè)和其他成員企業(yè)，各自都具有法人資格。其中核心企業(yè)應(yīng)是一個全民所有制大型企業(yè)或國家控股的公司。緊密層企業(yè)應(yīng)符合下列條件之一：（一）核心企業(yè)投資入股并達到控股的。（二）核心企業(yè)長期承包或長期租賃的。（三）經(jīng)批準(zhǔn)將全民所有制企業(yè)劃歸核心企業(yè)管理的。（四）經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門授權(quán)，將全民所有制企業(yè)的國有資產(chǎn)交由核心企業(yè)經(jīng)營的。半緊密層企業(yè)應(yīng)是核心企業(yè)參股（但未達到控股）或緊密層企業(yè)全資、控股的企業(yè)。松散層企業(yè)是指與核心企業(yè)沒有資產(chǎn)關(guān)系但有穩(wěn)定經(jīng)營業(yè)務(wù)關(guān)系的企業(yè)或緊密層企業(yè)、半緊密層企業(yè)參股的企業(yè)。事業(yè)單位可以成為企業(yè)集團的成員單位。企業(yè)集團是在特殊的歷史條件下產(chǎn)生的事物，它不具有法人資格。企業(yè)集團名稱經(jīng)登記主管機關(guān)審查核準(zhǔn)，可以在宣傳和廣告中使用，并由企業(yè)集團的核心企業(yè)決定使用，但不得以該企業(yè)集團名義簽訂合同和從事經(jīng)營活動。從實際運作上，企業(yè)集團這種形式并不能提高整個集團的效率，這種追求“大而全”思想的產(chǎn)物已無法適應(yīng)現(xiàn)代市場經(jīng)濟對企業(yè)產(chǎn)權(quán)清晰的要求。目前政府對于企業(yè)集團的審批越來越少，據(jù)聞北京市政府已經(jīng)不再審批新的企業(yè)集團。2、松散型的的聯(lián)盟協(xié)議這種方式是指有獨立法人地位的企業(yè)之間通過彼此間簽訂合作協(xié)議形成的一種協(xié)約型的組織，通常有企業(yè)間的縱向和橫向聯(lián)合兩種方式。該企業(yè)集合體不具有獨立法人地位，聯(lián)盟成員之間主要通過聯(lián)盟協(xié)議來約束，彼此的權(quán)利義務(wù)關(guān)系建立在契約的基礎(chǔ)上，不具有強制性。企業(yè)間主要通過常設(shè)或臨時的管理委員會、聯(lián)席會議等機構(gòu)來協(xié)調(diào)。這種形式的聯(lián)盟由于彼此間的約束力較弱，所以主要被用來對外樹立形象，進行廣告宣傳，表達聯(lián)盟企業(yè)的某種戰(zhàn)略述求或信號。這種聯(lián)盟能否成功取決于成員企業(yè)基于各自利益之上的自覺遵守，因而它經(jīng)常是不長久的。這種聯(lián)盟，如價格聯(lián)盟、渠道聯(lián)盟等容易造成壟斷事實，可能會受到國家相關(guān)反不正當(dāng)競爭法規(guī)的管制。同時，從博弈論的角度來看，這種聯(lián)盟鮮有成功。3、社團法人形式第三種方式就是以行業(yè)協(xié)會或某某理事會的方式，將相關(guān)企業(yè)納入?yún)f(xié)會之中，通過協(xié)會章程等文件來管理和約束成員企業(yè)，這種方式可以取得社團法人資格。根據(jù)《1998年9月25日國務(wù)院社會團體登記管理條例》社會團體，是指中國公民自愿組成，為實現(xiàn)會員共同意愿，按照其章程開展活動的非營利性社會組織。社會團體應(yīng)當(dāng)具備法人條件。社會團體不得從事營利性經(jīng)營活動。國務(wù)院民政部門和縣級以上地方各級人民政府民政部門是本級人民政府的社會團體登記管理機關(guān)（以下簡稱登記管理機關(guān)）。全國性的社會團體，由國務(wù)院的登記管理機關(guān)負(fù)責(zé)登記管理；地方性的社會團體，由所在地人民政府的登記管理機關(guān)負(fù)責(zé)登記管理；跨行政區(qū)域的社會團體，由所跨行政區(qū)域的共同上一級人民政府的登記管理機關(guān)負(fù)責(zé)登記管理。申請成立社會團體，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其業(yè)務(wù)主管單位審查同意，由發(fā)起人向登記管理機關(guān)申請籌備。成立社會團體，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（―）有50個以上的個人會員或者30個以上的單位會員；個人會員、單位會員混合組成的，會員總數(shù)不得少于50個；（二）有規(guī)范的名稱和相應(yīng)的組織機構(gòu)；（三）有固定的住所；（四）有與其業(yè)務(wù)活動相適應(yīng)的專職工作人員；（五）有合法的資產(chǎn)和經(jīng)費來源，全國性的社會團體有10萬元以上活動資金，地方性的社會團體和跨行政區(qū)域的社會團體有3萬元以上活動資金；（六）有獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。社會團體成立后擬設(shè)立分支機構(gòu)、代表機構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)業(yè)務(wù)主管單位審查同意，向登記管理機關(guān)提交有關(guān)分支機構(gòu)、代表機構(gòu)的名稱、業(yè)務(wù)范圍、場所和主要負(fù)責(zé)人等情況的文件，申請登記。社會團體的分支機構(gòu)、代表機構(gòu)是社會團體的組成部分，不具有法人資格，應(yīng)當(dāng)按照其所屬于的社會團體的章程所規(guī)定的宗旨和業(yè)務(wù)范圍，在該社會團體授權(quán)的范圍內(nèi)開展活動、發(fā)展會員。社會團體的分支機構(gòu)不得再設(shè)立分支機構(gòu)。社會團體不得設(shè)立地域性的分支機構(gòu)?？梢娢覈壳皩τ诔闪⑸鐖F法人的管理審批較嚴(yán)格，不僅要有規(guī)模上的要求，而且要求有相應(yīng)的上級主管單位。但關(guān)鍵是行業(yè)協(xié)會的性質(zhì)決定了它的功能可能與AAA成立聯(lián)盟的初衷相背離，其公開性、行業(yè)代表性與戰(zhàn)略聯(lián)盟的排他性存在沖突，能否取得預(yù)期效果還需要進一步分析。二、聯(lián)盟的經(jīng)營資格問題如果采用企業(yè)集團形式，企業(yè)集團核心企業(yè)與成員企業(yè)的經(jīng)營范圍和經(jīng)營方式應(yīng)根據(jù)國家規(guī)定分別核定，并應(yīng)與其各自具備的資金、場地、設(shè)備、從業(yè)人員以及技術(shù)力量相適應(yīng)。集團本身只規(guī)定了企業(yè)集團的宗旨、核心企業(yè)的主導(dǎo)作用、企業(yè)集團成員企業(yè)之間的生產(chǎn)經(jīng)營聯(lián)合方式、集團協(xié)商機構(gòu)的產(chǎn)生程序、職責(zé)、任期和協(xié)商、協(xié)調(diào)活動的內(nèi)容范圍等等內(nèi)容。如果采用松散型的聯(lián)盟協(xié)議形式，則成員企業(yè)仍然按照各自原來的經(jīng)營范圍進行運作。如果采用行業(yè)協(xié)會等社團法人的形式，由于社團法人本身就不是企業(yè)法人，是非盈利機構(gòu)，自然不能開展相關(guān)的旅游服務(wù)業(yè)務(wù)。三、AAA應(yīng)該建成怎樣的戰(zhàn)略聯(lián)盟？AAA建立戰(zhàn)略聯(lián)盟的目的可能是希望通過聯(lián)盟協(xié)議的方法加強其企業(yè)內(nèi)部以及與上下游企業(yè)間的關(guān)系，并對聯(lián)盟內(nèi)的資源進行整合，以聯(lián)盟整體的形象出現(xiàn)在市場競爭中，發(fā)揮聯(lián)盟的協(xié)同效應(yīng)。但是如果以傳統(tǒng)的聯(lián)盟協(xié)議來把一大堆企業(yè)湊在一起，由于沒有強制性的約束，聯(lián)盟間的管理和協(xié)調(diào)將成為一個大問題。歷史上較成功的戰(zhàn)略聯(lián)盟（如辛迪加、康采恩、托拉斯）一般出現(xiàn)在寡頭壟斷的社會，是寡頭企業(yè)間為分割超額壟斷利潤而達成的暫時性妥協(xié)。不過這種聯(lián)盟也是建立在利益基礎(chǔ)之上的，所以稍有風(fēng)吹草動，就會“勞燕雙飛”。在壟斷競爭和自由競爭市場上，戰(zhàn)略聯(lián)盟很難成功，即使有，也是有名無實，成員間常常是同床異夢、明修棧道、暗渡陳倉。這種形勢下的戰(zhàn)略聯(lián)盟更多的是一種造勢。如果AAA不是出于造勢的目的，可以考慮引入制造業(yè)供應(yīng)鏈管理的思想，從供應(yīng)鏈一體化的角度來重新考慮這個問題。即以AAA為整個供應(yīng)鏈的龍頭，充分發(fā)揮AAA在資金、人才、市場營銷、信息等方面的優(yōu)勢，對旅游產(chǎn)品生產(chǎn)商——服務(wù)供應(yīng)商——客戶聚集商——客戶整個供應(yīng)鏈的各個環(huán)節(jié)進行梳理，找出其中的關(guān)鍵環(huán)節(jié)和瓶頸環(huán)節(jié)，通過引入管理、資金、人才等資源，通過信息共享，采用協(xié)助、聯(lián)營、參股、控股等形式，幫助這些環(huán)節(jié)改善經(jīng)營、提高效率、降低成本、完善服務(wù)，從而在根本上提升整個供應(yīng)鏈的競爭能力。因為未來的競爭將不再是企業(yè)與企業(yè)之間的競爭，而是不同供應(yīng)鏈之間的競爭。建立在供應(yīng)鏈一體化思想上的戰(zhàn)略聯(lián)盟才是真正意義上的戰(zhàn)略聯(lián)盟，這種聯(lián)盟是建立在共同的利益基礎(chǔ)上的，而不是單純靠一紙協(xié)議來約束，因而它