公司內(nèi)部治理課件

高校產(chǎn)業(yè)公司治理高明華北京師范大學(xué)公司治理與企業(yè)發(fā)展研究中心2010年4月20日高校產(chǎn)業(yè)公司治理高明華1聯(lián)系方式電話15Email：mhgao@聯(lián)系方式電話152主要內(nèi)容第一部分：什么是公司治理第二部分：高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的設(shè)置與運(yùn)作第三部分：投資者權(quán)益保護(hù)第四部分：董事會(huì)建設(shè)第五部分：母子公司關(guān)系主要內(nèi)容第一部分：什么是公司治理3第一部分

什么是公司治理corporategovernance的準(zhǔn)確譯法應(yīng)是“法人規(guī)制”。對(duì)公司治理的解釋公司治理與公司管理的區(qū)別全球公司治理浪潮與OECE公司治理原則第一部分

什么是公司治理corporategovernan4表1關(guān)于“公司治理”的解釋角度核心內(nèi)容公司治理的具體形式公司接管市場(chǎng)；機(jī)構(gòu)投資者；市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制；董事會(huì)公司治理的制度功能一套制度性安排；處理各方參與者之間的關(guān)系公司治理的基本問題誰從和誰應(yīng)該從公司決策/高層管理者行為中獲益？公司治理的潛在沖突公司治理與公司管理的沖突；所有權(quán)與控制權(quán)分離后的問題表1關(guān)于“公司治理”的解釋角度核心內(nèi)容公司治理的具體形式公5圖1公司治理與公司管理的關(guān)系中層管理者基層管理者職工高層管理者股東大會(huì)董事會(huì)監(jiān)事會(huì)市場(chǎng)、政府、機(jī)構(gòu)投資者、債權(quán)人等公司治理公司管理圖1公司治理與公司管理的關(guān)系中層管理者高層股東大會(huì)市場(chǎng)、政6表2公司治理與公司管理的區(qū)別

類別公司治理公司管理目的實(shí)現(xiàn)相關(guān)利益主體間的制衡實(shí)現(xiàn)公司的目標(biāo)所涉及的主體所有者、債權(quán)人、經(jīng)營(yíng)者、雇員、顧客顧客、經(jīng)營(yíng)者、債權(quán)人、雇員、所有者在公司發(fā)展中的地位規(guī)定公司的基本框架，以確保管理處于正確的軌道規(guī)定公司具體的發(fā)展路徑及手段職能監(jiān)督、制定責(zé)任體系和指導(dǎo)計(jì)劃、組織、指揮、控制和協(xié)調(diào)層次結(jié)構(gòu)企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)企業(yè)內(nèi)部的組織結(jié)構(gòu)實(shí)施的基礎(chǔ)契約關(guān)系行政權(quán)威關(guān)系法律地位主要由法律、法規(guī)決定主要由經(jīng)營(yíng)者決定政府的作用政府發(fā)揮重要作用政府基本不直接干涉資本結(jié)構(gòu)體現(xiàn)債權(quán)人和股東的相對(duì)地位反映各企業(yè)的資本狀況以及管理水平股本結(jié)構(gòu)體現(xiàn)各股東的相對(duì)地位反映所有者的構(gòu)成，及對(duì)管理的影響表2公司治理與公司管理的區(qū)別類別公司治理公司管理目的實(shí)7公司治理和公司管理的區(qū)別治理的中心是外部的，而管理的中心是內(nèi)部的；治理是一個(gè)開放系統(tǒng)，而管理是一個(gè)封閉系統(tǒng)；治理是戰(zhàn)略導(dǎo)向的，而管理是任務(wù)導(dǎo)向的。

公司治理和公司管理的區(qū)別治理的中心是外部的，而管理的中心是內(nèi)8公司治理的狹義和廣義定義

狹義的公司治理是一種所謂的“股東價(jià)值觀”(Shareholder-valuePerspective)。廣義的公司治理是是一種利益相關(guān)者價(jià)值觀(Stakeholder-valuePerspective)。公司治理的狹義和廣義定義狹義的公司治理是一種所謂的“股東價(jià)9公司治理的定義公司治理是以股東為核心的各利益相關(guān)者之間相互制衡關(guān)系的總稱，其實(shí)質(zhì)是各利益相關(guān)者之間的權(quán)利安排和利益分配問題。公司治理強(qiáng)調(diào)三個(gè)方面：各利益相關(guān)者是法律上平等的權(quán)利人；股東大會(huì)、董事會(huì)和執(zhí)行層等治理機(jī)構(gòu)之間的彼此制衡；對(duì)經(jīng)理人員的內(nèi)外部激勵(lì)和約束機(jī)制。

公司治理的定義公司治理是以股東為核心的各利益相關(guān)者之間相互制10《OECD公司治理準(zhǔn)則》的基本精神

公司治理框架應(yīng)當(dāng)促進(jìn)透明和有效的市場(chǎng)，符合依法原則，并明確劃分各類監(jiān)督（supervisory）、監(jiān)管（regulatory）和執(zhí)行（enforcement）部門的責(zé)任。公司治理框架應(yīng)該保護(hù)和促進(jìn)股東權(quán)利的行使。公司治理框架應(yīng)當(dāng)確保所有股東（包括少數(shù)股東和外國(guó)股東）受到平等對(duì)待，當(dāng)其權(quán)利受到侵害時(shí)，所有股東應(yīng)能夠得到有效賠償?！禣ECD公司治理準(zhǔn)則》的基本精神公司治理框架應(yīng)當(dāng)促進(jìn)透明11《OECD公司治理準(zhǔn)則》的基本精神(續(xù))公司治理框架應(yīng)承認(rèn)利益相關(guān)者的各項(xiàng)經(jīng)法律或共同協(xié)議而確立的權(quán)利，并鼓勵(lì)公司與利益相關(guān)者之間在創(chuàng)造財(cái)富和工作崗位以及促進(jìn)企業(yè)財(cái)務(wù)的持續(xù)穩(wěn)健等方面展開積極合作。公司治理框架應(yīng)確保及時(shí)準(zhǔn)確地披露公司所有重要事務(wù)的信息，包括財(cái)務(wù)狀況、績(jī)效、所有權(quán)和公司的治理。公司治理框架應(yīng)確保董事會(huì)對(duì)公司的戰(zhàn)略指導(dǎo)和對(duì)管理層的有效監(jiān)督，確保董事會(huì)對(duì)公司和股東的受托責(zé)任（accountability）

《OECD公司治理準(zhǔn)則》的基本精神(續(xù))公司治理框架應(yīng)承認(rèn)利12第二部分

高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的設(shè)置與運(yùn)作一、高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的性質(zhì)和產(chǎn)權(quán)構(gòu)造二、高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的組建三、高校對(duì)高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的監(jiān)督

第二部分

高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的設(shè)置與運(yùn)作一、高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的13一、高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的性質(zhì)

和產(chǎn)權(quán)構(gòu)造高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司是高校與高校實(shí)體企業(yè)之間的一個(gè)具有中介性質(zhì)的企業(yè)組織。高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司享有的是對(duì)價(jià)值形態(tài)的高校國(guó)有資產(chǎn)的經(jīng)營(yíng)權(quán)。高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司可以有兩種產(chǎn)權(quán)構(gòu)造：一是國(guó)有獨(dú)資；二是國(guó)有控股。

一、高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的性質(zhì)

和產(chǎn)權(quán)構(gòu)造高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司是高校14二、高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的組建對(duì)于目前既有的高校大型或重點(diǎn)企業(yè)集團(tuán)，由高校直接授權(quán)集團(tuán)的母公司（即集團(tuán)公司）負(fù)責(zé)高校國(guó)有資產(chǎn)所有權(quán)的運(yùn)營(yíng)。特點(diǎn)是：集團(tuán)母公司既有資本運(yùn)營(yíng)，又進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，但以前者為主。由高校向集團(tuán)公司母公司派出董事長(zhǎng)或執(zhí)行董事。二、高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的組建對(duì)于目前既有的高校大型或重點(diǎn)企業(yè)集15高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的組建（續(xù)）對(duì)于分散的占用高校國(guó)有資產(chǎn)的實(shí)體企業(yè)，在高校的協(xié)調(diào)組織下，可以新建一個(gè)資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司，將這些分散的高校國(guó)有資產(chǎn)納入統(tǒng)一的監(jiān)管和運(yùn)營(yíng)中。特點(diǎn)是：只進(jìn)行資本運(yùn)營(yíng)，不進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，是典型的投資管理公司。開始組建時(shí)是國(guó)有獨(dú)資公司，但隨著條件的成熟，可以吸收社會(huì)法人或個(gè)人入股，但要保證高校的控股地位。獨(dú)資時(shí)期的資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司，其董事長(zhǎng)應(yīng)由高校派出，總經(jīng)理則由董事會(huì)選聘；當(dāng)轉(zhuǎn)化為高?？毓晒竞?，高校只向資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)供公司派出執(zhí)行董事，董事長(zhǎng)由董事會(huì)選舉產(chǎn)生，總經(jīng)理則仍由董事會(huì)選聘。

高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的組建（續(xù)）對(duì)于分散的占用高校國(guó)有資產(chǎn)的實(shí)體16三、高校對(duì)高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的監(jiān)督高校與資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司之間的關(guān)系是完全所有或控股關(guān)系，高校行為必須限定在法律框架內(nèi)，沒有直接干涉資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的行政權(quán)力。建議在大學(xué)成立一個(gè)監(jiān)事會(huì)，并使其制度化。其職權(quán)主要應(yīng)包括：向資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司派出董事，監(jiān)督資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的投資活動(dòng)，保值資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的財(cái)務(wù)透明等。三、高校對(duì)高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的監(jiān)督高校與資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司之間的關(guān)系17第三部分

投資者權(quán)益保護(hù)一、從兩個(gè)案例談起

二、股東大會(huì)的基本形式及其運(yùn)作機(jī)制三、中小股東及其權(quán)益

第三部分

投資者權(quán)益保護(hù)一、從兩個(gè)案例談起18一、從兩個(gè)案例談起萬科案例2008年5月12日地震當(dāng)天，萬科為四川地震災(zāi)區(qū)捐款200萬元，對(duì)此，萬科董事長(zhǎng)王石表示，“萬科捐出200萬是合適的”。他的理由是：萬科股東大會(huì)授予董事會(huì)2008年度的慈善預(yù)算是1000萬，年初湖南雪災(zāi)時(shí)，已經(jīng)捐掉800萬，只剩200萬。這個(gè)理由可以從萬科發(fā)布的股東大會(huì)決議上得到證實(shí)。而且，萬科董事會(huì)授權(quán)的最大單筆捐款數(shù)額也只有200萬。然而，王石此言一出，立即遭遇網(wǎng)民不滿，甚至謾罵。榮成案例看過央視賑災(zāi)晚會(huì)的觀眾想必都記得這樣一個(gè)鏡頭。天津榮程公司董事長(zhǎng)張祥青捐贈(zèng)牌匾上寫著3000萬，到了晚會(huì)現(xiàn)場(chǎng)，卻當(dāng)場(chǎng)宣布追加7000萬。從其網(wǎng)站資料看，這是一家有限責(zé)任公司，而不是一人公司，盡管它沒有股東大會(huì)，但有董事會(huì)的制度設(shè)置。另有報(bào)道，張祥青在知道地震的消息后，立即告訴公司財(cái)務(wù)，第一時(shí)間將1000萬元打入天津紅十字會(huì)。一、從兩個(gè)案例談起萬科案例19二、股東大會(huì)基本形式及其運(yùn)作機(jī)制（一）普通股東會(huì)議（二）非常股東會(huì)議（三）股東會(huì)議的表決制度二、股東大會(huì)基本形式及其運(yùn)作機(jī)制（一）普通股東會(huì)議20（一）普通股東會(huì)議普通股東會(huì)議：定期召開，且通常每年舉行一次，也稱為股東年會(huì)。普通股東會(huì)議議題主要有：公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算、決算；公布股息；聽取和審議董事、監(jiān)事的年度報(bào)告；重新任命監(jiān)事，討論決定監(jiān)事的年薪；補(bǔ)充或罷免董事等。股東年會(huì)是一種法定會(huì)議，不管董事們和管理者們是否愿意都必須如期召開，因而對(duì)股東們尤其是中小股東們來說，顯得越發(fā)有價(jià)值和值得珍視。

（一）普通股東會(huì)議普通股東會(huì)議：定期召開，且通常每年舉行一次21（二）非常股東會(huì)議非常股東會(huì)議：非定期的、應(yīng)臨時(shí)急需而召開的股東會(huì)議，也稱特殊股東會(huì)議。召開非常股東會(huì)議的幾種情況：大多數(shù)非常股東會(huì)議由董事們視公司的具體經(jīng)營(yíng)狀況決定是否召開。這種做法有很多弊端。由某些股東倡議召開非常股東會(huì)議，且附議的有表決權(quán)的股本一經(jīng)超過某一比例，則董事會(huì)必須通知全體股東召開此類會(huì)議。由法院主持召開或介入的非常股東會(huì)議。當(dāng)公開招股股份公司的凈資產(chǎn)等于或低于公司全部股本金的一半時(shí)，董事們應(yīng)當(dāng)在知情后的一個(gè)月內(nèi)召開非常股東會(huì)議，討論和議定應(yīng)采取的緊急措施。（二）非常股東會(huì)議非常股東會(huì)議：非定期的、應(yīng)臨時(shí)急需而召開的22（三）股東會(huì)議的表決制度1.舉手表決2.投票表決3.代理投票制

（三）股東會(huì)議的表決制度1.舉手表決231.舉手表決舉手表決制與股權(quán)的占有狀態(tài)沒有聯(lián)系，不論股本的持有量是多少，一律一人一票。舉手表決制一般只適用于那些無關(guān)宏旨的象征性表決，或比較瑣碎，不大容易引起爭(zhēng)議的議案。有爭(zhēng)議的舉手表決議案經(jīng)某些股東提議后，可以通過投票表決方式（按股權(quán)比例）重新審議。如果董事會(huì)所提議案被舉手表決制否決，董事會(huì)成員或會(huì)議執(zhí)行主席可以要求以投票表決方式重新議定。一般股東提出的復(fù)議要求，一方面要求復(fù)議的人（僅限于有表決權(quán)的股東）不能太少，另一方面要求復(fù)議的股東股本比例也不能太低。這樣做一方面是為了保護(hù)少數(shù)持不同意見股東的投資權(quán)益，使他們有機(jī)會(huì)充分行使投票表決權(quán)；另一方面也會(huì)遏制大股東的控股位勢(shì)。

1.舉手表決舉手表決制與股權(quán)的占有狀態(tài)沒有聯(lián)系，不論股本的持242.投票表決法定表決制度：是指當(dāng)股東行使投票表決權(quán)力時(shí)，必須將與持股數(shù)目相對(duì)應(yīng)的表決票數(shù)等額地投向他所同意或否決的議案。這種表決制度對(duì)控股的大股東絕對(duì)有利。累積表決制度與法定表決制度既有相同之處，也有不同之處。相同之處在于，二者都規(guī)定：一股股票享有一票表決權(quán)；有效表決總票數(shù)等于持股數(shù)目與法定董事人選的乘積。不同之處在于，在累加表決制度中，股東可以將有效表決總票數(shù)以任何組合方式投向他所同意或否決的議案。這種表決制度可以充分調(diào)動(dòng)中小股東行使投票表決權(quán)的積極性，降低大股東的控股位勢(shì)。

2.投票表決法定表決制度：是指當(dāng)股東行使投票表決權(quán)力時(shí)，必須253.代理投票制早期的代理投票大多是股東之間相互委托。隨著股本越來越分散，董事會(huì)逐漸成為不愿蒞會(huì)的股東們行使投票表決權(quán)的委托代理人。代理投票制在實(shí)際操作過程中一方面存在著許多欺詐現(xiàn)象，另一方面也會(huì)強(qiáng)化董事會(huì)的獨(dú)裁作用。3.代理投票制早期的代理投票大多是股東之間相互委托。26三、中小股東權(quán)益保護(hù)案例：只有董事長(zhǎng)一人參加的股東會(huì)議

（一）累積投票制度（二）小股東對(duì)股東大會(huì)的請(qǐng)求權(quán)、召集權(quán)和提案權(quán)（三）類別股東表決制度（四）有效的股東民事賠償制度案例2：中華網(wǎng)在美國(guó)遭集體訴訟

（五）表決權(quán)排除制度（六）異議股東股份價(jià)值評(píng)估權(quán)制度（七）中小股東維權(quán)組織

三、中小股東權(quán)益保護(hù)案例：只有董事長(zhǎng)一人參加的股東會(huì)議27（一）累積投票制度按照適用的效力不同，累積投票權(quán)制度可以分為兩種：一是強(qiáng)制性累積投票權(quán)制度；二是許可性累積投票權(quán)制度。許可性累積投票權(quán)制度又分為選出式和選入式兩種，前者是指除非公司章程作出相反的規(guī)定，否則就應(yīng)實(shí)行累積投票權(quán)制度；后者是指除非公司章程有明確的規(guī)定，否則就不實(shí)行累積投票權(quán)制度。

（一）累積投票制度按照適用的效力不同，累積投票權(quán)制度可以分為28（二）小股東對(duì)股東大會(huì)的請(qǐng)求權(quán)、

召集權(quán)和提案權(quán)請(qǐng)求權(quán)的強(qiáng)化自行召集權(quán)提案權(quán)（二）小股東對(duì)股東大會(huì)的請(qǐng)求權(quán)、

召集權(quán)和提案權(quán)請(qǐng)求權(quán)的強(qiáng)化29（三）類別股東表決制度類別股東表決制度，是指一項(xiàng)涉及不同類別股東權(quán)益的議案，需要各類別股東及其他類別股東分別審議，并獲得各自的絕對(duì)多數(shù)同意才能通過。“類別股東投票”也有其自身的局限性，不能過分強(qiáng)化股東的分類，應(yīng)注意不能過度使用。

（三）類別股東表決制度類別股東表決制度，是指一項(xiàng)涉及不同類別30推行“類別股東表決制度”需要注意的事項(xiàng)“類別股東表決制度”要逐步推行。平衡各類股東的利益是實(shí)施“類別股東表決制度”成功的關(guān)鍵完善配套制度是實(shí)施“類別股東表決制度”的制度保障。加強(qiáng)投資者關(guān)系管理是實(shí)施“類別股東表決制度”的基礎(chǔ)。推行“類別股東表決制度”需要注意的事項(xiàng)“類別股東表決制度”要31（四）有效的股東民事賠償制度我國(guó)現(xiàn)行法律為股東民事賠償提供了實(shí)體權(quán)利根據(jù)，但程序法上的訴權(quán)領(lǐng)域尚有空白。在美國(guó)等西方成熟的資本市場(chǎng)上，投資者特別是中小投資者一旦發(fā)現(xiàn)利益遭受損害，其直接的反應(yīng)就是集體索賠和起訴。投資者無須為集體訴訟支付訴訟費(fèi)。案例：中華網(wǎng)在美國(guó)遭集體訴訟

（四）有效的股東民事賠償制度我國(guó)現(xiàn)行法律為股東民事賠償提供了32（五）表決權(quán)排除制度表決權(quán)排除制度也稱為表決權(quán)回避制度，是指當(dāng)某一股東與股東大會(huì)討論的決議事項(xiàng)有特別的利害關(guān)系時(shí)，該股東或其代理人均不得就其持有的股份行使表決權(quán)。確立表決權(quán)排除制度實(shí)際上是對(duì)控股股東表決權(quán)的限制和剝奪，因?yàn)橛袟l件、有機(jī)會(huì)進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易或者在關(guān)聯(lián)交易中有利害關(guān)系的往往都是大股東。這樣就相對(duì)地?cái)U(kuò)大了中小股東的表決權(quán)，在客觀上保護(hù)了中小股東的利益。

（五）表決權(quán)排除制度表決權(quán)排除制度也稱為表決權(quán)回避制度，是指33（六）異議股東股份價(jià)值評(píng)估權(quán)制度異議股東股份價(jià)值評(píng)估權(quán)是指對(duì)于提交股東大會(huì)表決的公司重大交易事項(xiàng)持有異議的股東，在該事項(xiàng)經(jīng)股東大會(huì)多數(shù)表決通過時(shí)，有權(quán)依法定程序要求對(duì)其所持有的公司股份的“公平價(jià)值”進(jìn)行評(píng)估并由公司以此買回股票，從而實(shí)現(xiàn)自身退出公司的目的。異議股東股份價(jià)值評(píng)估權(quán)制度的實(shí)質(zhì)是一種中小股東在特定條件下的解約退出權(quán)。（六）異議股東股份價(jià)值評(píng)估權(quán)制度異議股東股份價(jià)值評(píng)估權(quán)是指對(duì)34異議股東股份價(jià)值評(píng)估權(quán)制度的配套改革網(wǎng)絡(luò)股東大會(huì)與股東電子投票權(quán)技術(shù)的實(shí)施。公司資本制度向授權(quán)資本制度的改革。

異議股東股份價(jià)值評(píng)估權(quán)制度的配套改革網(wǎng)絡(luò)股東大會(huì)與股東電子投35（七）中小股東維權(quán)組織可以借鑒德國(guó)、荷蘭、我國(guó)臺(tái)灣等的股東協(xié)會(huì)制度或中小投資者保護(hù)協(xié)會(huì)制度，由協(xié)會(huì)代表或組織中小股東行使權(quán)利。這樣可以降低中小股東行使股東權(quán)利的成本，減少中小股東因放棄行使權(quán)利而導(dǎo)致大股東更方便控制股東大會(huì)、董事會(huì)及公司經(jīng)營(yíng)的情況。（七）中小股東維權(quán)組織可以借鑒德國(guó)、荷蘭、我國(guó)臺(tái)灣等的股東協(xié)36第四部分

董事會(huì)建設(shè)一、董事會(huì)的職能和構(gòu)成二、董事會(huì)的特征、模式和運(yùn)行三、獨(dú)立董事的獨(dú)立性、作用和決策參與機(jī)制第四部分

董事會(huì)建設(shè)一、董事會(huì)的職能和構(gòu)成37一、董事會(huì)的職能和構(gòu)成（一）董事會(huì)的職能（二）董事會(huì)的組成（三）董事會(huì)的特征（四）董事會(huì)的模式（五）董事會(huì)的運(yùn)行

一、董事會(huì)的職能和構(gòu)成（一）董事會(huì)的職能38（一）董事會(huì)的職能董事會(huì)的職能是公司的戰(zhàn)略決策與監(jiān)督管理美國(guó)商業(yè)圓桌會(huì)議的描述：挑選、定期評(píng)估、更換首席執(zhí)行官（如果需要的話）；決定管理層的報(bào)酬；評(píng)價(jià)權(quán)力交接計(jì)劃。審查、審批財(cái)務(wù)目標(biāo)、公司的主要戰(zhàn)略以及發(fā)展規(guī)劃。為高層管理者提供建議與咨詢。挑選董事候選人并向股東大會(huì)推薦候選人名單；評(píng)估董事會(huì)的工作績(jī)效。評(píng)估公司制度與法律、法規(guī)的適應(yīng)性。

（一）董事會(huì)的職能董事會(huì)的職能是公司的戰(zhàn)略決策與監(jiān)督管理39（二）董事會(huì)的組成1.董事及其分類2.董事的權(quán)利、義務(wù)及免責(zé)

（二）董事會(huì)的組成1.董事及其分類401.董事及其分類自然人和法人均可以擔(dān)任公司董事，但法人任董事時(shí)，需要指定一名符合條件的自然人作為其法定代表人。我國(guó)公司法規(guī)定5種情形不得擔(dān)任公司董事。國(guó)家公務(wù)員也不得兼任公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理。董事按照其與公司的關(guān)系可分為執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事（獨(dú)立非執(zhí)行董事是它的一種特殊形式）。董事會(huì)人員結(jié)構(gòu)的優(yōu)化要求非執(zhí)行董事占有適當(dāng)?shù)谋壤@樣才能更好地約束公司董事會(huì)中“內(nèi)部人”行為，提高董事會(huì)運(yùn)行績(jī)效。1.董事及其分類自然人和法人均可以擔(dān)任公司董事，但法人任董事412.董事的權(quán)利、義務(wù)及免責(zé)（1）董事的權(quán)利（2）董事的義務(wù)（3）董事的法律責(zé)任與免責(zé)2.董事的權(quán)利、義務(wù)及免責(zé)（1）董事的權(quán)利42（1）董事的權(quán)利出席董事會(huì)會(huì)議表決權(quán)董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議召集的提議權(quán)通過董事會(huì)行使職權(quán)而行使權(quán)利

（1）董事的權(quán)利出席董事會(huì)會(huì)議43（2）董事的義務(wù)善管義務(wù)董事必須忠實(shí)于公司董事必須維護(hù)公司資產(chǎn)董事在董事會(huì)上有慎審行使決議權(quán)的義務(wù)競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)私人交易限制義務(wù)

（2）董事的義務(wù)善管義務(wù)44（3）董事的法律責(zé)任與免責(zé)1）董事的法律責(zé)任2）董事的責(zé)任免除（3）董事的法律責(zé)任與免責(zé)1）董事的法律責(zé)任45董事的責(zé)任免除如果董事履行了誠(chéng)信義務(wù)和勤勉義務(wù)，按照法律和公司章程的規(guī)定，在某些情況下可以不承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。我國(guó)公司法雖然已對(duì)董事的義務(wù)與責(zé)任做了較充分的規(guī)定，對(duì)于其免責(zé)也有原則性規(guī)定。公司可以針對(duì)公司董事的大多數(shù)形式的民事行為進(jìn)行保險(xiǎn)，對(duì)他們作為董事或受托履行董事職責(zé)時(shí)因過失、違約以及玩忽職守而產(chǎn)生的責(zé)任進(jìn)行賠付。董事的責(zé)任免除如果董事履行了誠(chéng)信義務(wù)和勤勉義務(wù)，按照法律和公46二、董事會(huì)的特征、模式和運(yùn)行（一）董事會(huì)的特征（二）董事會(huì)的模式（三）董事會(huì)的運(yùn)行二、董事會(huì)的特征、模式和運(yùn)行（一）董事會(huì)的特征47（一）董事會(huì)的特征1.董事會(huì)的獨(dú)立性2.董事會(huì)的行為3.董事會(huì)的人員

（一）董事會(huì)的特征1.董事會(huì)的獨(dú)立性481.董事會(huì)的獨(dú)立性董事長(zhǎng)與總經(jīng)理或首席執(zhí)行官（CEO）的兩職狀態(tài)外部董事在董事會(huì)中所占的比例1.董事會(huì)的獨(dú)立性董事長(zhǎng)與總經(jīng)理或首席執(zhí)行官（CEO）的兩職492.董事會(huì)的行為董事會(huì)的年度會(huì)議次數(shù)、董事的出席率決定公司經(jīng)理的任免

2.董事會(huì)的行為董事會(huì)的年度會(huì)議次數(shù)、董事的出席率503.董事會(huì)的人員董事的年齡：董事最高年齡限制最好由公司自己決定董事的知識(shí)結(jié)構(gòu)與管理經(jīng)驗(yàn)：具有高級(jí)專業(yè)知識(shí)背景的董事，相對(duì)來說能夠更好地發(fā)揮作用。董事的任免：董事的任職時(shí)間反映董事會(huì)的穩(wěn)定性。

3.董事會(huì)的人員董事的年齡：董事最高年齡限制最好由公司自己決51（二）董事會(huì)的模式1.董事會(huì)模式分類2.雙層制董事會(huì)的特征3.單層制董事會(huì)中的次級(jí)委員會(huì)（專門委員會(huì)）（二）董事會(huì)的模式1.董事會(huì)模式分類521.董事會(huì)模式分類單層制董事會(huì)雙層制董事會(huì)業(yè)務(wù)網(wǎng)絡(luò)模式

1.董事會(huì)模式分類單層制董事會(huì)53單層制董事會(huì)股東會(huì)董事會(huì)決策職能監(jiān)督職能圖2英美模式的董事會(huì)結(jié)構(gòu)單層制董事會(huì)股東會(huì)董事會(huì)決策職能監(jiān)圖2英美模式的董事會(huì)結(jié)構(gòu)54雙層制董事會(huì)股東會(huì)監(jiān)事會(huì)董事會(huì)決策、監(jiān)督職能執(zhí)行職能圖3德國(guó)模式的董事會(huì)結(jié)構(gòu)雙層制董事會(huì)股東會(huì)監(jiān)事會(huì)董事會(huì)決策、監(jiān)督職能執(zhí)行職能圖3德55業(yè)務(wù)網(wǎng)絡(luò)模式圖4日本模式的董事會(huì)結(jié)構(gòu)執(zhí)行董事會(huì)監(jiān)督董事會(huì)股東會(huì)執(zhí)行職能監(jiān)督職能業(yè)務(wù)網(wǎng)絡(luò)模式圖4日本模式的董事會(huì)結(jié)構(gòu)執(zhí)行董事會(huì)監(jiān)督董事會(huì)股562.雙層制董事會(huì)的特征真正意義上的雙層制董事會(huì)以德國(guó)模式為代表，它建立在“共同決定”原則基礎(chǔ)之上，并以監(jiān)督職能為中心構(gòu)建董事會(huì)。由股東代表和工會(huì)代表共同組成第一層董事會(huì)—監(jiān)督董事會(huì)。它的監(jiān)督是完全意義上的監(jiān)督，包括制訂政策目標(biāo)，挑選人員執(zhí)行政策目標(biāo)，監(jiān)督目標(biāo)的執(zhí)行過程，對(duì)執(zhí)行結(jié)果進(jìn)行評(píng)價(jià)。監(jiān)督董事會(huì)提名決定第二層董事會(huì)——執(zhí)行董事會(huì)的人選，并對(duì)其進(jìn)行監(jiān)督。

2.雙層制董事會(huì)的特征真正意義上的雙層制董事會(huì)以德國(guó)模式為代573.單層制董事會(huì)中的次級(jí)委員會(huì)圖5常見的單層制董事會(huì)結(jié)構(gòu)圖董事會(huì)報(bào)酬委員會(huì)審計(jì)委員會(huì)執(zhí)行委員會(huì)提名委員會(huì)公共政策委員會(huì)3.單層制董事會(huì)中的次級(jí)委員會(huì)圖5常見的單層制董事會(huì)結(jié)構(gòu)圖58表3主要國(guó)家公司治理原則對(duì)專門委員會(huì)設(shè)置的規(guī)定公司治理原則、準(zhǔn)則審計(jì)委員會(huì)報(bào)酬委員會(huì)提名委員會(huì)執(zhí)行委員會(huì)公司治理委員會(huì)其他美國(guó)商業(yè)圓桌會(huì)議√√√美國(guó)CalPERS治理原則、指南√√√√美國(guó)CII的《核心政策指南》√√√美國(guó)TIAA-CREF的治理聲明√√√通用汽車公司√√√√√英特爾公司√√√√√Hample報(bào)告√√√表3主要國(guó)家公司治理原則對(duì)專門委員會(huì)設(shè)置的規(guī)定公司治理原59表3主要國(guó)家公司治理原則對(duì)專門委員會(huì)設(shè)置的規(guī)定（續(xù)）公司治理原則、準(zhǔn)則審計(jì)委員會(huì)報(bào)酬委員會(huì)提名委員會(huì)執(zhí)行委員會(huì)公司治理委員會(huì)其他澳大利亞投資經(jīng)理協(xié)會(huì)指南√√√愛爾蘭投資經(jīng)理協(xié)會(huì)指南√√德國(guó)股東協(xié)會(huì)√√日本公司治理論壇最后報(bào)告√荷蘭《比特報(bào)告》√√√法國(guó)《維也納特報(bào)告》√√√表3主要國(guó)家公司治理原則對(duì)專門委員會(huì)設(shè)置的規(guī)定（續(xù)）公司60（三）董事會(huì)的運(yùn)行1.會(huì)議準(zhǔn)備2.所需信息3.制定決策4.會(huì)議機(jī)制5.會(huì)議備忘錄與集體責(zé)任案例：中國(guó)人壽的信息披露

（三）董事會(huì)的運(yùn)行1.會(huì)議準(zhǔn)備611.會(huì)議準(zhǔn)備董事會(huì)是展示和解決問題的舞臺(tái)，因此精心準(zhǔn)備董事會(huì)會(huì)議是非常必須的。對(duì)于管理層來說，定期在董事會(huì)上匯報(bào)和反思其管理工作，對(duì)非常有益處的。

1.會(huì)議準(zhǔn)備董事會(huì)是展示和解決問題的舞臺(tái)，因此精心準(zhǔn)備董事會(huì)622.所需信息董事需要也有權(quán)獲得公司內(nèi)的所有可以獲得的完全、準(zhǔn)確和合適的信息，以保證他們職能的正常發(fā)揮。提交給董事會(huì)的信息應(yīng)該結(jié)構(gòu)合理，并且包括了趨勢(shì)分析和判斷基準(zhǔn)等內(nèi)容。董事有權(quán)對(duì)信息的來源和出處進(jìn)行調(diào)查，以檢驗(yàn)是否存在可疑之處?；拘畔ⅲ海?）會(huì)議議程。（2）備忘錄。（3）財(cái)務(wù)信息。（4）非財(cái)務(wù)信息。（5）政策信息。

2.所需信息董事需要也有權(quán)獲得公司內(nèi)的所有可以獲得的完全、準(zhǔn)633.制定決策經(jīng)理人員應(yīng)該把各種可供選擇的方案以及（可能的）優(yōu)先選擇的方案，提交給董事會(huì)。在運(yùn)作良好的董事會(huì)中，很少需要進(jìn)行投票決策。如果董事會(huì)經(jīng)常進(jìn)行投票，說明董事會(huì)的分裂趨勢(shì)明顯。董事會(huì)各個(gè)委員會(huì)必須能夠在其職責(zé)范圍之內(nèi)，接觸公司的主要管理人員，同時(shí)在需要的時(shí)候也能接觸外部專家。

3.制定決策經(jīng)理人員應(yīng)該把各種可供選擇的方案以及（可能的）優(yōu)644.會(huì)議機(jī)制董事會(huì)會(huì)議的召開次數(shù)因公司而異。出席董事會(huì)的成員必須達(dá)到法定人數(shù)，以確保事務(wù)處理的有效性。通過遠(yuǎn)程電信和借助視頻方式，可以節(jié)省董事們?cè)陂L(zhǎng)途跋涉上花費(fèi)的時(shí)間與費(fèi)用。這種安排常?？雌饋硎歉咝У?，但是事實(shí)上卻不如把每一位董事都集中到同一個(gè)房間中有效。4.會(huì)議機(jī)制董事會(huì)會(huì)議的召開次數(shù)因公司而異。655.會(huì)議備忘錄與集體責(zé)任董事會(huì)秘書應(yīng)該就每一次會(huì)議過程準(zhǔn)備好詳細(xì)的備忘錄。對(duì)備忘錄的記錄應(yīng)該做到簡(jiǎn)明扼要、準(zhǔn)確、客觀，并且沒有絲毫的模糊和不確定。董事應(yīng)該仔細(xì)閱讀備忘錄，并認(rèn)識(shí)到一旦備忘錄獲得通過，那就成為了董事會(huì)所有審議與活動(dòng)的正式記錄。在極端情況下，如果一個(gè)董事認(rèn)為董事會(huì)批準(zhǔn)的一些行動(dòng)事項(xiàng)是違法的或者不道德的，他應(yīng)該拒絕同意這個(gè)集體決策并辭職。董事是對(duì)公司，而不是對(duì)董事會(huì)負(fù)有誠(chéng)信義務(wù)，辭職可能是解除這種義務(wù)或免除個(gè)人決策責(zé)任的最佳方式。

5.會(huì)議備忘錄與集體責(zé)任董事會(huì)秘書應(yīng)該就每一次會(huì)議過程準(zhǔn)備好66三、獨(dú)立董事的獨(dú)立性、作用

及決策參與機(jī)制（一）獨(dú)立董事的獨(dú)立性（二）獨(dú)立董事的作用（三）獨(dú)立董事決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)三、獨(dú)立董事的獨(dú)立性、作用

及決策參與機(jī)制（一）獨(dú)立董事的獨(dú)67（一）獨(dú)立董事的獨(dú)立性1.“獨(dú)立性”的不同層次2.不同國(guó)家公司法對(duì)“獨(dú)立性”的界定3.公司治理章程關(guān)于“獨(dú)立性”的指引（一）獨(dú)立董事的獨(dú)立性1.“獨(dú)立性”的不同層次681.“獨(dú)立性”的不同層次（1）一般獨(dú)立性與特殊獨(dú)立性（2）名義獨(dú)立性與事實(shí)獨(dú)立性1.“獨(dú)立性”的不同層次（1）一般獨(dú)立性與特殊獨(dú)立性69（1）一般獨(dú)立性與特殊獨(dú)立性一般獨(dú)立性描述一個(gè)具有對(duì)稱信息、完全流動(dòng)性的經(jīng)濟(jì)主體（個(gè)人或企業(yè)）根據(jù)自身的偏好目標(biāo)，選擇進(jìn)入或退出某一契約的自然狀態(tài)。特殊獨(dú)立性描述一個(gè)具有非對(duì)稱信息、不完全流動(dòng)性的經(jīng)濟(jì)主體（個(gè)人或企業(yè)）根據(jù)自身的偏好目標(biāo)，基于已有信息和流動(dòng)性狀況，選擇進(jìn)入或退出某一契約的自然狀態(tài)。（1）一般獨(dú)立性與特殊獨(dú)立性一般獨(dú)立性描述一個(gè)具有對(duì)稱信息、70一般獨(dú)立性與特殊獨(dú)立性(續(xù))在一般獨(dú)立性的前提下，獨(dú)立董事具有關(guān)于公司運(yùn)行的所有信息，能夠?qū)?zhí)行董事所有的決策活動(dòng)進(jìn)行判斷，并進(jìn)而做出“支持”或“反對(duì)”的決策。特殊獨(dú)立性可以區(qū)分兩種情況：獨(dú)立董事不具有公司運(yùn)行的所有信息，只能夠?qū)?zhí)行董事決策活動(dòng)某一方面的合理性做出判斷，但在提出“支持”或“反對(duì)”意見時(shí)卻不會(huì)受到任何流動(dòng)性的限制。獨(dú)立董事?lián)碛嘘P(guān)于公司運(yùn)行的比較完全的信息，能夠根據(jù)自身的偏好目標(biāo)對(duì)執(zhí)行董事的決策活動(dòng)進(jìn)行判斷，但在提出“支持”或“反對(duì)”意見時(shí)卻受到流動(dòng)性的限制。

一般獨(dú)立性與特殊獨(dú)立性(續(xù))在一般獨(dú)立性的前提下，獨(dú)立董事具71（2）名義獨(dú)立性與事實(shí)獨(dú)立性名義“獨(dú)立性”是指擔(dān)任獨(dú)立董事的人員符合市場(chǎng)監(jiān)管部門有關(guān)獨(dú)立董事“獨(dú)立性”的相關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任獨(dú)立董事的資格。事實(shí)上的“獨(dú)立性”是指獨(dú)立董事在公司重大決策參與方面能夠做出獨(dú)立判斷并發(fā)揮相應(yīng)的作用。案例：“花瓶”獨(dú)立董事：狀告監(jiān)管機(jī)構(gòu)（2）名義獨(dú)立性與事實(shí)獨(dú)立性名義“獨(dú)立性”是指擔(dān)任獨(dú)立董事的722.不同國(guó)家公司法對(duì)“獨(dú)立性”的界定

英國(guó)公司法：獨(dú)立董事非經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)不得從公司購(gòu)買大額資產(chǎn)；獨(dú)立董事可以持有公司股份，但必須有償取得；獨(dú)立董事一般不能從公司獲取報(bào)酬；獨(dú)立董事不能向公司貸款，或要求公司提供貸款擔(dān)保。特拉華州公司法：獨(dú)立董事可以持有公司股份；擔(dān)任獨(dú)立董事的人員不能與公司存在“重大”利益關(guān)聯(lián)。密歇根州公司法：擔(dān)任獨(dú)立董事的人員在過去3年內(nèi)不得是公司的雇員，未與公司發(fā)生總額超過100萬美元交易；獨(dú)立董事的任職時(shí)間不得超過3年。中國(guó)公司法：獨(dú)立董事不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司同類的業(yè)務(wù)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)。

2.不同國(guó)家公司法對(duì)“獨(dú)立性”的界定英國(guó)公司法：獨(dú)立董事非733.公司治理章程關(guān)于“獨(dú)立性”的指引

紐約證券交易所：明確將聘用某人擔(dān)任獨(dú)立董事的公司和此人所就職公司之間的財(cái)務(wù)關(guān)系作為判斷獨(dú)立董事“獨(dú)立性”的標(biāo)準(zhǔn)。香港聯(lián)交所：從四個(gè)方面評(píng)價(jià)獨(dú)立董事的獨(dú)立性：(1)是否持有上市公司已發(fā)行股本總額百分之一或者以上的股權(quán)；(2)是否在上市公司或者它的附屬公司的業(yè)務(wù)中擁有任何財(cái)務(wù)或者其他權(quán)益；(3)是否與上市公司的關(guān)聯(lián)人士有聯(lián)系；(4)是否在上市公司集團(tuán)內(nèi)擔(dān)任重要管理職責(zé)。中國(guó)證監(jiān)會(huì)：2002年底發(fā)布《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》。英國(guó)公司治理委員會(huì)：為了確保獨(dú)立性，獨(dú)立董事不應(yīng)該介入公司的股票期權(quán)和養(yǎng)老金計(jì)劃。

3.公司治理章程關(guān)于“獨(dú)立性”的指引紐約證券交易所：明確將74（二）獨(dú)立董事的作用1.制約獨(dú)立董事發(fā)揮作用的主要因素2.獨(dú)立董事作用評(píng)價(jià)

（二）獨(dú)立董事的作用1.制約獨(dú)立董事發(fā)揮作用的主要因素751.制約獨(dú)立董事發(fā)揮作用的主要因素過度集中的股權(quán)結(jié)構(gòu)導(dǎo)致獨(dú)立董事缺乏流動(dòng)性。治理機(jī)制不相容限制了獨(dú)立董事的影響力。上市公司經(jīng)理人員缺乏聘請(qǐng)獨(dú)立董事的動(dòng)力。獨(dú)立董事能力欠缺。獨(dú)立董事受制于訴訟風(fēng)險(xiǎn)。

1.制約獨(dú)立董事發(fā)揮作用的主要因素過度集中的股權(quán)結(jié)構(gòu)導(dǎo)致獨(dú)立762.獨(dú)立董事作用評(píng)價(jià)獨(dú)立董事提名獨(dú)立董事來源獨(dú)立董事人數(shù)獨(dú)立董事兼任獨(dú)立董事如何獲取信息獨(dú)立董事與執(zhí)行董事的信息非對(duì)稱獨(dú)立董事的報(bào)酬獨(dú)立董事工作內(nèi)容案例“伊利風(fēng)波”與尷尬的獨(dú)立董事案例：獨(dú)立董事何以如此尷尬

2.獨(dú)立董事作用評(píng)價(jià)獨(dú)立董事提名77表4主要國(guó)家公司治理原則中

對(duì)獨(dú)立董事人數(shù)或比例的規(guī)定

公司治理原則獨(dú)立董事人數(shù)或比例英國(guó)Hample報(bào)告大多數(shù)非執(zhí)行董事應(yīng)為獨(dú)立董事美國(guó)商業(yè)圓桌會(huì)議獨(dú)立董事應(yīng)占實(shí)質(zhì)性多數(shù)美國(guó)CalPERS的治理原則、指南實(shí)質(zhì)性多數(shù)應(yīng)為獨(dú)立董事美國(guó)CII的《核心政策》至少2/3為獨(dú)立董事通用汽車公司獨(dú)立董事應(yīng)占多數(shù)表4主要國(guó)家公司治理原則中

對(duì)獨(dú)立董事人數(shù)或比例的規(guī)定公78表4主要國(guó)家公司治理原則中

對(duì)獨(dú)立董事人數(shù)或比例的規(guī)定（續(xù)）公司治理原則獨(dú)立董事人數(shù)或比例英特爾公司獨(dú)立董事應(yīng)該占據(jù)董事會(huì)的多數(shù)澳大利亞投資經(jīng)理協(xié)會(huì)大多數(shù)董事為獨(dú)立董事日本公司治理論壇最后報(bào)告1/2以上為獨(dú)立董事法國(guó)《維也納特報(bào)告》獨(dú)立董事至少占1/3比利時(shí)《卡敦報(bào)告》至少2名獨(dú)立董事表4主要國(guó)家公司治理原則中

對(duì)獨(dú)立董事人數(shù)或比例的規(guī)定（續(xù)79（三）獨(dú)立董事決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)強(qiáng)化董事會(huì)獨(dú)立董事戰(zhàn)略參與獨(dú)立董事戰(zhàn)略參與的具體措施：戰(zhàn)略審計(jì)

（三）獨(dú)立董事決策參與機(jī)制的設(shè)計(jì)強(qiáng)化董事會(huì)80戰(zhàn)略審計(jì)選取測(cè)度指標(biāo)原則:常見的、容易理解的、能夠被廣泛接受的。備選測(cè)度指標(biāo)：投資利潤(rùn)率；投資現(xiàn)金流回報(bào)率；年度凈經(jīng)濟(jì)附加值。數(shù)據(jù)設(shè)計(jì)和保存：一個(gè)辦法是由董事會(huì)聘請(qǐng)注冊(cè)會(huì)計(jì)師，由其進(jìn)行數(shù)據(jù)設(shè)計(jì)、搜集和保存，董事會(huì)通過雇傭合同對(duì)注冊(cè)會(huì)計(jì)師進(jìn)行控制；另一個(gè)辦法是將公司內(nèi)部審計(jì)部門劃歸董事會(huì)管轄，由其負(fù)責(zé)戰(zhàn)略審計(jì)。指定負(fù)責(zé)的次級(jí)委員會(huì)：具體對(duì)公司的戰(zhàn)略審計(jì)負(fù)責(zé)，同時(shí)負(fù)責(zé)把審計(jì)結(jié)果通知經(jīng)理層，并安排例行的處理戰(zhàn)略問題的董事會(huì)議。

戰(zhàn)略審計(jì)選取測(cè)度指標(biāo)原則:常見的、容易理解的、能夠被廣泛接受81第五部分

母子公司關(guān)系一、子公司和關(guān)聯(lián)的界定二、母公司行為：控制、合作與利益轉(zhuǎn)移三、子公司的利益相關(guān)者保護(hù)

第五部分

母子公司關(guān)系一、子公司和關(guān)聯(lián)的界定82一、子公司和關(guān)聯(lián)公司的界定1.子公司的界定2.關(guān)聯(lián)公司的界定

一、子公司和關(guān)聯(lián)公司的界定1.子公司的界定831.子公司的界定(1)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的國(guó)際比較(2)關(guān)于子公司的定義

1.子公司的界定(1)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的國(guó)際比較84(1)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的國(guó)際比較美國(guó)法律協(xié)會(huì)起草的《公司治理原則：分析與建議》1.10條從形式和實(shí)質(zhì)兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)對(duì)子公司做出了界定。形式標(biāo)準(zhǔn)為：被A公司或通過第三人持有B公司具有表決權(quán)股份超過已發(fā)行股份總數(shù)一半時(shí)，B公司為A公司的子公司；實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)為：即使不符合形式標(biāo)準(zhǔn)，但實(shí)質(zhì)上A公司對(duì)B公司就公司事業(yè)經(jīng)營(yíng)或特定交易有行使支配的事實(shí)時(shí)，也應(yīng)認(rèn)定B公司為A公司的子公司。(1)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的國(guó)際比較美國(guó)法律協(xié)會(huì)起草的《公司治理原則：分85認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的國(guó)際比較(續(xù))德國(guó)法同樣采用實(shí)質(zhì)性標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)定如果一個(gè)公司直接或間接地受到另一個(gè)公司施加的控制性影響，那么該公司就被稱為具有附屬性的子公司。認(rèn)定子公司的實(shí)質(zhì)性標(biāo)準(zhǔn)理論是公司法理論和實(shí)踐的發(fā)展，但該標(biāo)準(zhǔn)的操作性較差；而傳統(tǒng)的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)易于操作，但容易漏掉“事實(shí)控制”。因此，學(xué)者們提出應(yīng)以數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)為主，將實(shí)質(zhì)性標(biāo)準(zhǔn)作為輔助標(biāo)準(zhǔn)來適用(如日本)?！秶?guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》對(duì)母子公司關(guān)系的規(guī)定認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的國(guó)際比較(續(xù))德國(guó)法同樣采用實(shí)質(zhì)性標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)定如果一86圖52001年日本的商法改革A(母公司)B(子公司)A公司持有B公司發(fā)行股份50%以上時(shí)，B公司為A公司的子公司。A(母公司)B(子公司)A公司持有B公司股東大會(huì)表決權(quán)50%以上時(shí)，B公司為A公司的子公司。改革前改革后圖52001年日本的商法改革A(母公司)B(子公司)A公司87《國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》

對(duì)母子公司關(guān)系的規(guī)定母公司及其全資控股的子公司；公司Y及其擁有50%以上表決權(quán)的公司X，包括直接或間接擁有；《國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》

對(duì)母子公司關(guān)系的規(guī)定母公司及其全資控股的子88《國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》

對(duì)母子公司關(guān)系的規(guī)定(續(xù))公司Y擁有公司X50%以下表決權(quán)，但具備下列條件之一：通過與其他投資者的協(xié)議，掌握一半以上的表決權(quán)；根據(jù)章程或協(xié)議，公司Y有權(quán)統(tǒng)馭公司X的財(cái)務(wù)與經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略；公司Y有權(quán)任免公司X的董事會(huì)和類似權(quán)力機(jī)構(gòu)的多數(shù)成員；公司Y在公司X的董事會(huì)或類似權(quán)力機(jī)構(gòu)的會(huì)議上有多數(shù)投票權(quán)?！秶?guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》

對(duì)母子公司關(guān)系的規(guī)定(續(xù))公司Y擁有公司X89我國(guó)國(guó)家工商行政管理局的界定國(guó)家工商行政管理局制定的《企業(yè)集團(tuán)登記管理暫行規(guī)定》（第4條第2款）：“母公司應(yīng)當(dāng)是依法登記注冊(cè)，取得企業(yè)法人資格的控股企業(yè)?！?，“子公司應(yīng)當(dāng)是母公司對(duì)其擁有全部股權(quán)或者控股權(quán)的企業(yè)法人?！?/p>

我國(guó)國(guó)家工商行政管理局的界定國(guó)家工商行政管理局制定的《企業(yè)集90(2)關(guān)于子公司的定義界定子公司三原則：一是主動(dòng)原則，即要有支配公司的意思；二是控制原則，即對(duì)公司主要的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)實(shí)施控制，通常表現(xiàn)為對(duì)公司的重大經(jīng)營(yíng)決策施加影響和控制，以貫徹母公司的經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略；三是持續(xù)原則，對(duì)公司的控制是永久和強(qiáng)力的，即有計(jì)劃而持續(xù)，并非偶然而暫時(shí)的?；谏鲜鋈瓌t，子公司可以定義為：當(dāng)公司A絕對(duì)控股B公司，或沒有處于絕對(duì)控股狀態(tài)但卻控制其董事會(huì)，使得公司A的意志能夠在B公司的決策中得到充分的體現(xiàn)，則稱公司B為公司A的子公司。

(2)關(guān)于子公司的定義界定子公司三原則：一是主動(dòng)原則，即要有912.關(guān)聯(lián)公司的界定美國(guó)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則委員會(huì)（FASB）于1982的發(fā)布的SFAS57《關(guān)聯(lián)方披露準(zhǔn)則的附錄》對(duì)關(guān)聯(lián)公司的定義是：一公司如直接地或通過一個(gè)或多個(gè)中介間接地制約某公司，或受某公司制約或與某公司處于同一公司控制之下，這些公司即為關(guān)聯(lián)公司。2.關(guān)聯(lián)公司的界定美國(guó)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則委員會(huì)（FASB）于19892關(guān)聯(lián)公司的界定(續(xù)一)英國(guó)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則委員會(huì)（FRS）于1995年頒布的FRS8《關(guān)聯(lián)方披露》對(duì)關(guān)聯(lián)公司的定義是：在某財(cái)務(wù)期間的任何時(shí)候，如果符合下屬四個(gè)條件之一，即為關(guān)聯(lián)公司：一公司能對(duì)另一公司實(shí)施直接或間接的制約；各公司受同一公司的控制；一公司能對(duì)另一公司的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)決策所具有的影響達(dá)到這樣的程度，以至于另一公司可能無法在任何時(shí)候全力追逐其自身的獨(dú)立利益；進(jìn)行交易的各公司受同一公司的影響達(dá)到這樣的程度，以至于進(jìn)行交易的公司放棄其自身的獨(dú)立利益。關(guān)聯(lián)公司的界定(續(xù)一)英國(guó)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則委員會(huì)（FRS）于199593關(guān)聯(lián)公司的界定(續(xù)二)國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則委員會(huì)（IASC）于1984年公布的IAS24《對(duì)關(guān)聯(lián)者的披露》對(duì)關(guān)聯(lián)方的界定是：在制訂財(cái)務(wù)或經(jīng)營(yíng)決策中，如果一公司有能力控制另一公司，或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，且二者非母子公司，則認(rèn)為它們是關(guān)聯(lián)的。我國(guó)財(cái)政部1997年初發(fā)布的《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則——關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》對(duì)關(guān)聯(lián)公司的界定：在企業(yè)財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)決策中，如果一公司有能力直接、間接控制或共同控制另一公司或?qū)α硪还臼┘又卮笥绊?，且二者非母子公司，本?zhǔn)則認(rèn)為二者是關(guān)聯(lián)的；如是兩方或多方同受一方控制，本準(zhǔn)則也將其視為關(guān)聯(lián)的?？傊?，各機(jī)構(gòu)或組織所下的定義均涉及到“制約”、“控制”和“重大影響”，都沒有達(dá)到母公司對(duì)子公司的影響程度。

關(guān)聯(lián)公司的界定(續(xù)二)國(guó)際會(huì)計(jì)準(zhǔn)則委員會(huì)（IASC）于19894我們對(duì)關(guān)聯(lián)公司的界定公司A以少數(shù)股權(quán)參股B公司，且公司A在B公司的董事會(huì)中只有發(fā)言權(quán)，其意志在公司B的體現(xiàn)程度取決于B公司董事會(huì)成員間討價(jià)還價(jià)的結(jié)果，這樣，我們稱公司B為公司A的關(guān)聯(lián)公司；或者公司A和公司B同為一公司的子公司，則二者為關(guān)聯(lián)公司。我們對(duì)關(guān)聯(lián)公司的界定公司A以少數(shù)股權(quán)參股B公司，且公司A在B95圖5松下集團(tuán)組織關(guān)系圖

資料來源：西野午彥.日本企業(yè)系列-從六大企業(yè)集團(tuán)到快速成長(zhǎng)的企業(yè)集群.東京php研究所.1997.p73.松下電器產(chǎn)業(yè)(56.3)松下通訊公司(59.0)松下精工(51.8)松下冷機(jī)(51.1)九州松下電器(57.6)松下壽電子工業(yè)(52.1)日本建工(100)松下電子工業(yè)(98.3)松下電子部品(96.8)松下電池工業(yè)(84.9)松下數(shù)碼(100)美國(guó)松下電器(100)加拿大松下電器(100)歐洲松下電器(100)意大利松下電器(100)亞洲松下電器(30.5)松下電工(26.4)松下住宅產(chǎn)業(yè)(43.7)宮田工業(yè)(25.5)早日松下照明(22.0)松下證券國(guó)內(nèi)主要子公司海外主要子公司主要關(guān)聯(lián)公司注：括號(hào)數(shù)字為持股數(shù)圖5松下集團(tuán)組織關(guān)系圖資料來源：西野午彥.日本企業(yè)系列96二、母公司行為：

控制、合作與利益轉(zhuǎn)移

(一)母公司行為的影響因素(二)母公司對(duì)子公司的控制(三)母公司濫用關(guān)聯(lián)交易形式

二、母公司行為：

控制、合作與利益轉(zhuǎn)移 (一)母公司行為的97(一)母公司行為的影響因素母公司與子公司之間是一種控制與被控制的法律關(guān)系。母公司為了集團(tuán)整體利益可能需要子公司做出犧牲。母公司與子公司的控制權(quán)與現(xiàn)金流量權(quán)也會(huì)對(duì)母公司行為產(chǎn)生影響。在正常的股權(quán)結(jié)構(gòu)下，母公司對(duì)子公司的現(xiàn)金流量權(quán)與控制權(quán)是一致的，當(dāng)在企業(yè)集團(tuán)中出現(xiàn)金字塔形控股、交叉持股等形式時(shí)，就會(huì)出現(xiàn)控制權(quán)與現(xiàn)金流量索取權(quán)的偏離。

(一)母公司行為的影響因素母公司與子公司之間是一種控制與被控98(二)母公司對(duì)子公司的控制1.間接控制2.直接控制3.混合控制4.比較及使用范圍(二)母公司對(duì)子公司的控制1.間接控制991.間接控制

間接控制是指母公司只是通過子公司的董事會(huì)對(duì)子公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)行控制，母公司的控制力僅在董事會(huì)這一層次體現(xiàn)出來。在子公司的董事會(huì)中，來自母公司的董事均為非執(zhí)行董事（母公司派駐子公司的董事均為非執(zhí)行董事）

。1.間接控制間接控制是指母公司只是通過子公司的董事會(huì)對(duì)子公100間接控制的優(yōu)勢(shì)優(yōu)勢(shì)：由于母子公司之間完全以資本為紐帶，使母公司的退出或融資機(jī)制非常有效;母公司是子公司的資本所有者，而產(chǎn)品經(jīng)營(yíng)權(quán)完全下放在子公司，這有利于減少管理成本，減少了母子公司之間矛盾;母公司可以選擇一些與子公司業(yè)務(wù)方向有關(guān)的企業(yè)共同投資入股子公司，以加強(qiáng)對(duì)子公司經(jīng)營(yíng)支持和幫助。在間接控制中，由于代表母公司的董事均為非執(zhí)行董事，因此，加強(qiáng)對(duì)子公司財(cái)務(wù)的外部監(jiān)控就顯得尤為重要。同時(shí)，建立快速信息反饋渠道。間接控制的優(yōu)勢(shì)優(yōu)勢(shì)：1012.直接控制母公司對(duì)子公司實(shí)施直接控制，是指子公司的董事會(huì)成員均為來自母公司的執(zhí)行董事（子公司的執(zhí)行董事均來自母公司）

，且由母公司董事會(huì)直接提名子公司的高管層，母公司的職能部門對(duì)子公司的相關(guān)職能部門實(shí)施控制和管理。母公司對(duì)子公司的財(cái)務(wù)、人事、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)行全面的控制。2.直接控制母公司對(duì)子公司實(shí)施直接控制，是指子公司的董事會(huì)成102直接控制的優(yōu)勢(shì)優(yōu)勢(shì)：控制距離較短；信息完全，控制反饋及時(shí)；母公司能夠最有效地調(diào)配各子公司的資源，協(xié)調(diào)各子公司之間的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。運(yùn)用直接控制機(jī)制時(shí)應(yīng)處理好母子公司集權(quán)與分權(quán)的關(guān)系；同時(shí)要完善對(duì)子公司管理層的激勵(lì)機(jī)制。直接控制的優(yōu)勢(shì)優(yōu)勢(shì)：1033.混合控制

混合控制是指母公司允許其委派到子公司的管理層參股子公司，成為子公司的股東，子公司的管理層進(jìn)入子公司的股東會(huì)及董事會(huì)等決策機(jī)構(gòu)。子公司的董事會(huì)為母公司與子公司管理層相互協(xié)商共同決策提供了有效的機(jī)制。3.混合控制混合控制是指母公司允許其委派到子公司的管理層參104混合控制的優(yōu)勢(shì)優(yōu)點(diǎn)：子公司管理層有強(qiáng)大的動(dòng)力全力投入子公司的經(jīng)營(yíng)；有效地避免了“內(nèi)部人控制”的現(xiàn)象；對(duì)于促進(jìn)子公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展有積極的意義。運(yùn)用混合控制應(yīng)特別注重培育子公司董事會(huì)和諧的氣氛，同時(shí)，應(yīng)注意協(xié)調(diào)子公司之間的關(guān)系，發(fā)揮整體優(yōu)勢(shì)?；旌峡刂频膬?yōu)勢(shì)優(yōu)點(diǎn)：1054.比較及使用范圍不同的控制機(jī)制必須結(jié)合不同的組織結(jié)構(gòu)、組織規(guī)模及經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略。間接機(jī)制更適用于實(shí)施多元化戰(zhàn)略的綜合性企業(yè)集團(tuán)；直接控制機(jī)制比較適用于產(chǎn)業(yè)型集團(tuán)或?qū)嵭屑谢?jīng)營(yíng)的集團(tuán)；混合控制機(jī)制常常適用于高科技企業(yè)集團(tuán)，因?yàn)樵诟呖萍计髽I(yè)集團(tuán)中，子公司的學(xué)習(xí)能力對(duì)母公司來說是至關(guān)重要的(表1)。4.比較及使用范圍不同的控制機(jī)制必須結(jié)合不同的組織結(jié)構(gòu)、組織106(三)母公司濫用關(guān)聯(lián)交易形式1.產(chǎn)品買賣中的濫用關(guān)聯(lián)交易2.轉(zhuǎn)讓、置換和出售資產(chǎn)中的濫用關(guān)聯(lián)交易3.資金拆借中的濫用關(guān)聯(lián)交易4.托管經(jīng)營(yíng)中的關(guān)聯(lián)交易濫用5.貸款擔(dān)保中的關(guān)聯(lián)交易濫用6.債務(wù)充抵中的關(guān)聯(lián)交易濫用7.無形資產(chǎn)的使用和買賣中的關(guān)聯(lián)交易濫用(三)母公司濫用關(guān)聯(lián)交易形式1.產(chǎn)品買賣中的濫用關(guān)聯(lián)交易107三、子公司的利益相關(guān)者保護(hù)

（一）對(duì)有限責(zé)任的反思（二）法人人格的否認(rèn)：揭開法人的面紗三、子公司的利益相關(guān)者保護(hù)（一）對(duì)有限責(zé)任的反思1081.對(duì)有限責(zé)任的反思獨(dú)立的法人人格至少要具備兩大要素：一是獨(dú)立的意志；二是獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)。但是，子公司的獨(dú)立性常常受到母公司意志的左右。一方面，出于對(duì)企業(yè)集團(tuán)整體利益的需要，母公司能夠掌握子公司的決策權(quán)；另一方面，在企業(yè)集團(tuán)中，子公司的財(cái)產(chǎn)也存在失去真正意義上的獨(dú)立的可能。這樣，在企業(yè)集團(tuán)中當(dāng)母公司精心策劃去損害子公司債權(quán)人的利益時(shí)，有限責(zé)任制度對(duì)債權(quán)人保護(hù)不足的弱點(diǎn)暴露無遺。盡管有限責(zé)任制度在保護(hù)債權(quán)人利益方面存在不足，但這不是制度本身的問題，法律的發(fā)展在于進(jìn)一步完善有限責(zé)任制度，因此，公司法人人格否認(rèn)制度的產(chǎn)生不是偶然的。

1.對(duì)有限責(zé)任的反思獨(dú)立的法人人格至少要具備兩大要素：一是獨(dú)1092.法人人格的否認(rèn)：揭開法人的面紗(1)揭開法人的面紗原則(2)適用揭開法人面紗原則的行為界定

2.法人人格的否認(rèn)：揭開法人的面紗(1)揭開法人的面紗原則110(1)揭開法人的面紗原則在英美法系國(guó)家,揭開法人的面紗理論是法院用來處理企業(yè)集團(tuán)中母公司對(duì)子公司承擔(dān)責(zé)任的重要方法。它是指當(dāng)母公司濫用子公司的獨(dú)立法人人格，損害公司債權(quán)人和社會(huì)公共利益的時(shí)候，法院將拋開子公司的獨(dú)立法人人格，將子公司的行為視為隱蔽在子公司背后、具有實(shí)際支配能力的母公司行為，母公司將對(duì)子公司債權(quán)人承擔(dān)相應(yīng)的債務(wù)責(zé)任，并不僅以投資額為限。(1)揭開法人的面紗原則在英美法系國(guó)家,揭開法人的面紗理論是111(2)適用揭開法人

面紗原則的行為界定規(guī)避契約義務(wù)行為回避法律義務(wù)行為資產(chǎn)混同行為資本不足行為

案例：集團(tuán)母公司掏空上市子公司：“猴王”變空殼(2)適用揭開法人

面紗原則的行為界定規(guī)避契約義務(wù)行為112規(guī)避契約義務(wù)行為負(fù)有契約上特定的不作為義務(wù)的當(dāng)事人，為回避這一義務(wù)而設(shè)立新公司，或利用舊公司掩蓋其真實(shí)行為。負(fù)有交易上巨額債務(wù)的母公司，往往通過抽逃資金或解散子公司或宣告子公司破產(chǎn)，再以原有的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、董事會(huì)、顧主、從業(yè)人員等設(shè)立另一子公司

，且經(jīng)營(yíng)目的也完全相同，以達(dá)到逃脫原來公司巨額債務(wù)之不當(dāng)目的。利用子公司對(duì)債權(quán)人進(jìn)行詐欺以逃避合同。規(guī)避契約義務(wù)行為負(fù)有契約上特定的不作為義務(wù)的當(dāng)事人，為回避這113回避法律義務(wù)行為受強(qiáng)制性法律規(guī)范制約的特定主體，應(yīng)承擔(dān)作為或不作為之義務(wù)，但其利用新設(shè)子公司，人為地改變強(qiáng)制性法律規(guī)范的適用前提，以達(dá)到規(guī)避法律義務(wù)的真正目的，從而使法律規(guī)范本來的目的落空?；乇芊闪x務(wù)行為受強(qiáng)制性法律規(guī)范制約的特定主體，應(yīng)承擔(dān)作為或114資產(chǎn)混同行為母公司與子公司之間的資產(chǎn)關(guān)系在形式上是很清晰的，但在現(xiàn)實(shí)的經(jīng)濟(jì)生活中，子公司處于母公司的實(shí)際控制當(dāng)中，二者資產(chǎn)很容易混同，或者干脆在賬目上混為一體。資產(chǎn)的混同很容易導(dǎo)致母公司的一些不法行為，如隱匿財(cái)產(chǎn)、非法移轉(zhuǎn)財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)和責(zé)任。資產(chǎn)混同行為母公司與子公司之間的資產(chǎn)關(guān)系在形式上是很清晰的，115資本不足行為公司在從事其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)時(shí)要有足夠的資金來源，以便對(duì)經(jīng)營(yíng)過程中可能出現(xiàn)的損失予以彌補(bǔ)。隨著公司業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的增加，資本也應(yīng)相應(yīng)地增加，但對(duì)這一標(biāo)準(zhǔn)卻沒有明確的法律規(guī)定。在企業(yè)集團(tuán)中，母公司就可以利用這一點(diǎn)，讓子公司承擔(dān)與其注冊(cè)資本不匹配的業(yè)務(wù)活動(dòng)，來轉(zhuǎn)嫁經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。

資本不足行為公司在從事其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)時(shí)要有足夠的資金來源，以便對(duì)116謝謝，請(qǐng)指正！謝謝，請(qǐng)指正！117高校產(chǎn)業(yè)公司治理高明華北京師范大學(xué)公司治理與企業(yè)發(fā)展研究中心2010年4月20日高校產(chǎn)業(yè)公司治理高明華118聯(lián)系方式電話15Email：mhgao@聯(lián)系方式電話15119主要內(nèi)容第一部分：什么是公司治理第二部分：高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的設(shè)置與運(yùn)作第三部分：投資者權(quán)益保護(hù)第四部分：董事會(huì)建設(shè)第五部分：母子公司關(guān)系主要內(nèi)容第一部分：什么是公司治理120第一部分

什么是公司治理corporategovernance的準(zhǔn)確譯法應(yīng)是“法人規(guī)制”。對(duì)公司治理的解釋公司治理與公司管理的區(qū)別全球公司治理浪潮與OECE公司治理原則第一部分

什么是公司治理corporategovernan121表1關(guān)于“公司治理”的解釋角度核心內(nèi)容公司治理的具體形式公司接管市場(chǎng)；機(jī)構(gòu)投資者；市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制；董事會(huì)公司治理的制度功能一套制度性安排；處理各方參與者之間的關(guān)系公司治理的基本問題誰從和誰應(yīng)該從公司決策/高層管理者行為中獲益？公司治理的潛在沖突公司治理與公司管理的沖突；所有權(quán)與控制權(quán)分離后的問題表1關(guān)于“公司治理”的解釋角度核心內(nèi)容公司治理的具體形式公122圖1公司治理與公司管理的關(guān)系中層管理者基層管理者職工高層管理者股東大會(huì)董事會(huì)監(jiān)事會(huì)市場(chǎng)、政府、機(jī)構(gòu)投資者、債權(quán)人等公司治理公司管理圖1公司治理與公司管理的關(guān)系中層管理者高層股東大會(huì)市場(chǎng)、政123表2公司治理與公司管理的區(qū)別

類別公司治理公司管理目的實(shí)現(xiàn)相關(guān)利益主體間的制衡實(shí)現(xiàn)公司的目標(biāo)所涉及的主體所有者、債權(quán)人、經(jīng)營(yíng)者、雇員、顧客顧客、經(jīng)營(yíng)者、債權(quán)人、雇員、所有者在公司發(fā)展中的地位規(guī)定公司的基本框架，以確保管理處于正確的軌道規(guī)定公司具體的發(fā)展路徑及手段職能監(jiān)督、制定責(zé)任體系和指導(dǎo)計(jì)劃、組織、指揮、控制和協(xié)調(diào)層次結(jié)構(gòu)企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)企業(yè)內(nèi)部的組織結(jié)構(gòu)實(shí)施的基礎(chǔ)契約關(guān)系行政權(quán)威關(guān)系法律地位主要由法律、法規(guī)決定主要由經(jīng)營(yíng)者決定政府的作用政府發(fā)揮重要作用政府基本不直接干涉資本結(jié)構(gòu)體現(xiàn)債權(quán)人和股東的相對(duì)地位反映各企業(yè)的資本狀況以及管理水平股本結(jié)構(gòu)體現(xiàn)各股東的相對(duì)地位反映所有者的構(gòu)成，及對(duì)管理的影響表2公司治理與公司管理的區(qū)別類別公司治理公司管理目的實(shí)124公司治理和公司管理的區(qū)別治理的中心是外部的，而管理的中心是內(nèi)部的；治理是一個(gè)開放系統(tǒng)，而管理是一個(gè)封閉系統(tǒng)；治理是戰(zhàn)略導(dǎo)向的，而管理是任務(wù)導(dǎo)向的。

公司治理和公司管理的區(qū)別治理的中心是外部的，而管理的中心是內(nèi)125公司治理的狹義和廣義定義

狹義的公司治理是一種所謂的“股東價(jià)值觀”(Shareholder-valuePerspective)。廣義的公司治理是是一種利益相關(guān)者價(jià)值觀(Stakeholder-valuePerspective)。公司治理的狹義和廣義定義狹義的公司治理是一種所謂的“股東價(jià)126公司治理的定義公司治理是以股東為核心的各利益相關(guān)者之間相互制衡關(guān)系的總稱，其實(shí)質(zhì)是各利益相關(guān)者之間的權(quán)利安排和利益分配問題。公司治理強(qiáng)調(diào)三個(gè)方面：各利益相關(guān)者是法律上平等的權(quán)利人；股東大會(huì)、董事會(huì)和執(zhí)行層等治理機(jī)構(gòu)之間的彼此制衡；對(duì)經(jīng)理人員的內(nèi)外部激勵(lì)和約束機(jī)制。

公司治理的定義公司治理是以股東為核心的各利益相關(guān)者之間相互制127《OECD公司治理準(zhǔn)則》的基本精神

公司治理框架應(yīng)當(dāng)促進(jìn)透明和有效的市場(chǎng)，符合依法原則，并明確劃分各類監(jiān)督（supervisory）、監(jiān)管（regulatory）和執(zhí)行（enforcement）部門的責(zé)任。公司治理框架應(yīng)該保護(hù)和促進(jìn)股東權(quán)利的行使。公司治理框架應(yīng)當(dāng)確保所有股東（包括少數(shù)股東和外國(guó)股東）受到平等對(duì)待，當(dāng)其權(quán)利受到侵害時(shí)，所有股東應(yīng)能夠得到有效賠償?！禣ECD公司治理準(zhǔn)則》的基本精神公司治理框架應(yīng)當(dāng)促進(jìn)透明128《OECD公司治理準(zhǔn)則》的基本精神(續(xù))公司治理框架應(yīng)承認(rèn)利益相關(guān)者的各項(xiàng)經(jīng)法律或共同協(xié)議而確立的權(quán)利，并鼓勵(lì)公司與利益相關(guān)者之間在創(chuàng)造財(cái)富和工作崗位以及促進(jìn)企業(yè)財(cái)務(wù)的持續(xù)穩(wěn)健等方面展開積極合作。公司治理框架應(yīng)確保及時(shí)準(zhǔn)確地披露公司所有重要事務(wù)的信息，包括財(cái)務(wù)狀況、績(jī)效、所有權(quán)和公司的治理。公司治理框架應(yīng)確保董事會(huì)對(duì)公司的戰(zhàn)略指導(dǎo)和對(duì)管理層的有效監(jiān)督，確保董事會(huì)對(duì)公司和股東的受托責(zé)任（accountability）

《OECD公司治理準(zhǔn)則》的基本精神(續(xù))公司治理框架應(yīng)承認(rèn)利129第二部分

高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的設(shè)置與運(yùn)作一、高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的性質(zhì)和產(chǎn)權(quán)構(gòu)造二、高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的組建三、高校對(duì)高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的監(jiān)督

第二部分

高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的設(shè)置與運(yùn)作一、高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的130一、高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的性質(zhì)

和產(chǎn)權(quán)構(gòu)造高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司是高校與高校實(shí)體企業(yè)之間的一個(gè)具有中介性質(zhì)的企業(yè)組織。高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司享有的是對(duì)價(jià)值形態(tài)的高校國(guó)有資產(chǎn)的經(jīng)營(yíng)權(quán)。高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司可以有兩種產(chǎn)權(quán)構(gòu)造：一是國(guó)有獨(dú)資；二是國(guó)有控股。

一、高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的性質(zhì)

和產(chǎn)權(quán)構(gòu)造高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司是高校131二、高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的組建對(duì)于目前既有的高校大型或重點(diǎn)企業(yè)集團(tuán)，由高校直接授權(quán)集團(tuán)的母公司（即集團(tuán)公司）負(fù)責(zé)高校國(guó)有資產(chǎn)所有權(quán)的運(yùn)營(yíng)。特點(diǎn)是：集團(tuán)母公司既有資本運(yùn)營(yíng)，又進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，但以前者為主。由高校向集團(tuán)公司母公司派出董事長(zhǎng)或執(zhí)行董事。二、高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的組建對(duì)于目前既有的高校大型或重點(diǎn)企業(yè)集132高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的組建（續(xù)）對(duì)于分散的占用高校國(guó)有資產(chǎn)的實(shí)體企業(yè)，在高校的協(xié)調(diào)組織下，可以新建一個(gè)資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司，將這些分散的高校國(guó)有資產(chǎn)納入統(tǒng)一的監(jiān)管和運(yùn)營(yíng)中。特點(diǎn)是：只進(jìn)行資本運(yùn)營(yíng)，不進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，是典型的投資管理公司。開始組建時(shí)是國(guó)有獨(dú)資公司，但隨著條件的成熟，可以吸收社會(huì)法人或個(gè)人入股，但要保證高校的控股地位。獨(dú)資時(shí)期的資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司，其董事長(zhǎng)應(yīng)由高校派出，總經(jīng)理則由董事會(huì)選聘；當(dāng)轉(zhuǎn)化為高?？毓晒竞?，高校只向資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)供公司派出執(zhí)行董事，董事長(zhǎng)由董事會(huì)選舉產(chǎn)生，總經(jīng)理則仍由董事會(huì)選聘。

高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的組建（續(xù)）對(duì)于分散的占用高校國(guó)有資產(chǎn)的實(shí)體133三、高校對(duì)高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的監(jiān)督高校與資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司之間的關(guān)系是完全所有或控股關(guān)系，高校行為必須限定在法律框架內(nèi)，沒有直接干涉資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的行政權(quán)力。建議在大學(xué)成立一個(gè)監(jiān)事會(huì)，并使其制度化。其職權(quán)主要應(yīng)包括：向資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司派出董事，監(jiān)督資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的投資活動(dòng)，保值資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的財(cái)務(wù)透明等。三、高校對(duì)高校資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司的監(jiān)督高校與資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司之間的關(guān)系134第三部分

投資者權(quán)益保護(hù)一、從兩個(gè)案例談起

二、股東大會(huì)的基本形式及其運(yùn)作機(jī)制三、中小股東及其權(quán)益

第三部分

投資者權(quán)益保護(hù)一、從兩個(gè)案例談起135一、從兩個(gè)案例談起萬科案例2008年5月12日地震當(dāng)天，萬科為四川地震災(zāi)區(qū)捐款200萬元，對(duì)此，萬科董事長(zhǎng)王石表示，“萬科捐出200萬是合適的”。他的理由是：萬科股東大會(huì)授予董事會(huì)2008年度的慈善預(yù)算是1000萬，年初湖南雪災(zāi)時(shí)，已經(jīng)捐掉800萬，只剩200萬。這個(gè)理由可以從萬科發(fā)布的股東大會(huì)決議上得到證實(shí)。而且，萬科董事會(huì)授權(quán)的最大單筆捐款數(shù)額也只有200萬。然而，王石此言一出，立即遭遇網(wǎng)民不滿，甚至謾罵。榮成案例看過央視賑災(zāi)晚會(huì)的觀眾想必都記得這樣一個(gè)鏡頭。天津榮程公司董事長(zhǎng)張祥青捐贈(zèng)牌匾上寫著3000萬，到了晚會(huì)現(xiàn)場(chǎng)，卻當(dāng)場(chǎng)宣布追加7000萬。從其網(wǎng)站資料看，這是一家有限責(zé)任公司，而不是一人公司，盡管它沒有股東大會(huì)，但有董事會(huì)的制度設(shè)置。另有報(bào)道，張祥青在知道地震的消息后，立即告訴公司財(cái)務(wù)，第一時(shí)間將1000萬元打入天津紅十字會(huì)。一、從兩個(gè)案例談起萬科案例136二、股東大會(huì)基本形式及其運(yùn)作機(jī)制（一）普通股東會(huì)議（二）非常股東會(huì)議（三）股東會(huì)議的表決制度二、股東大會(huì)基本形式及其運(yùn)作機(jī)制（一）普通股東會(huì)議137（一）普通股東會(huì)議普通股東會(huì)議：定期召開，且通常每年舉行一次，也稱為股東年會(huì)。普通股東會(huì)議議題主要有：公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算、決算；公布股息；聽取和審議董事、監(jiān)事的年度報(bào)告；重新任命監(jiān)事，討論決定監(jiān)事的年薪；補(bǔ)充或罷免董事等。股東年會(huì)是一種法定會(huì)議，不管董事們和管理者們是否愿意都必須如期召開，因而對(duì)股東們尤其是中小股東們來說，顯得越發(fā)有價(jià)值和值得珍視。

（一）普通股東會(huì)議普通股東會(huì)議：定期召開，且通常每年舉行一次138（二）非常股東會(huì)議非常股東會(huì)議：非定期的、應(yīng)臨時(shí)急需而召開的股東會(huì)議，也稱特殊股東會(huì)議。召開非常股東會(huì)議的幾種情況：大多數(shù)非常股東會(huì)議由董事們視公司的具體經(jīng)營(yíng)狀況決定是否召開。這種做法有很多弊端。由某些股東倡議召開非常股東會(huì)議，且附議的有表決權(quán)的股本一經(jīng)超過某一比例，則董事會(huì)必須通知全體股東召開此類會(huì)議。由法院主持召開或介入的非常股東會(huì)議。當(dāng)公開招股股份公司的凈資產(chǎn)等于或低于公司全部股本金的一半時(shí)，董事們應(yīng)當(dāng)在知情后的一個(gè)月內(nèi)召開非常股東會(huì)議，討論和議定應(yīng)采取的緊急措施。（二）非常股東會(huì)議非常股東會(huì)議：非定期的、應(yīng)臨時(shí)急需而召開的139（三）股東會(huì)議的表決制度1.舉手表決2.投票表決3.代理投票制

（三）股東會(huì)議的表決制度1.舉手表決1401.舉手表決舉手表決制與股權(quán)的占有狀態(tài)沒有聯(lián)系，不論股本的持有量是多少，一律一人一票。舉手表決制一般只適用于那些無關(guān)宏旨的象征性表決，或比較瑣碎，不大容易引起爭(zhēng)議的議案。有爭(zhēng)議的舉手表決議案經(jīng)某些股東提議后，可以通過投票表決方式（按股權(quán)比例）重新審議。如果董事會(huì)所提議案被舉手表決制否決，董事會(huì)成員或會(huì)議執(zhí)行主席可以要求以投票表決方式重新議定。一般股東提出的復(fù)議要求，一方面要求復(fù)議的人（僅限于有表決權(quán)的股東）不能太少，另一方面要求復(fù)議的股東股本比例也不能太低。這樣做一方面是為了保護(hù)少數(shù)持不同意見股東的投資權(quán)益，使他們有機(jī)會(huì)充分行使投票表決權(quán)；另一方面也會(huì)遏制大股東的控股位勢(shì)。

1.舉手表決舉手表決制與股權(quán)的占有狀態(tài)沒有聯(lián)系，不論股本的持1412.投票表決法定表決制度：是指當(dāng)股東行使投票表決權(quán)力時(shí)，必須將與持股數(shù)目相對(duì)應(yīng)的表決票數(shù)等額地投向他所同意或否決的議案。這種表決制度對(duì)控股的大股東絕對(duì)有利。累積表決制度與法定表決制度既有相同之處，也有不同之處。相同之處在于，二者都規(guī)定：一股股票享有一票表決權(quán)；有效表決總票數(shù)等于持股數(shù)目與法定董事人選的乘積。不同之處在于，在累加表決制度中，股東可以將有效表決總票數(shù)以任何組合方式投向他所同意或否決的議案。這種表決制度可以充分調(diào)動(dòng)中小股東行使投票表決權(quán)的積極性，降低大股東的控股位勢(shì)。

2.投票表決法定表決制度：是指當(dāng)股東行使投票表決權(quán)力時(shí)，必須1423.代理投票制早期的代理投票大多是股東之間相互委托。隨著股本越來越分散，董事會(huì)逐漸成為不愿蒞會(huì)的股東們行使投票表決權(quán)的委托代理人。代理投票制在實(shí)際操作過程中一方面存在著許多欺詐現(xiàn)象，另一方面也會(huì)強(qiáng)化董事會(huì)的獨(dú)裁作用。3.代理投票制早期的代理投票大多是股東之間相互委托。143三、中小股東權(quán)益保護(hù)案例：只有董事長(zhǎng)一人參加的股東會(huì)議

（一）累積投票制度（二）小股東對(duì)股東大會(huì)的請(qǐng)求權(quán)、召集權(quán)和提案權(quán)（三）類別股東表決制度（四）有效的股東民事賠償制度案例2：中華網(wǎng)在美國(guó)遭集體訴訟

（五）表決權(quán)排除制度（六）異議股東股份價(jià)值評(píng)估權(quán)制度（七）中小股東維權(quán)組織

三、中小股東權(quán)益保護(hù)案例：只有董事長(zhǎng)一人參加的股東會(huì)議144（一）累積投票制度按照適用的效力不同，累積投票權(quán)制度可以分為兩種：一是強(qiáng)制性累積投票權(quán)制度；二是許可性累積投票權(quán)制度。許可性累積投票權(quán)制度又分為選出式和選入式兩種，前者是指除非公司章程作出相反的規(guī)定，否則就應(yīng)實(shí)行累積投票權(quán)制度；后者是指除非公司章程有明確的規(guī)定，否則就不實(shí)行累積投票權(quán)制度。

（一）累積投票制度按照適用的效力不同，累積投票權(quán)制度可以分為145（二）小股東對(duì)股東大會(huì)的請(qǐng)求權(quán)、

召集權(quán)和提案權(quán)請(qǐng)求權(quán)的強(qiáng)化自行召集權(quán)提案權(quán)（二）小股東對(duì)股東大會(huì)的請(qǐng)求權(quán)、

召集權(quán)和提案權(quán)請(qǐng)求權(quán)的強(qiáng)化146（三）類別股東表決制度類別股東表決制度，是指一項(xiàng)涉及不同類別股東權(quán)益的議案，需要各類別股東及其他類別股東分別審議，并獲得各自的絕對(duì)多數(shù)同意才能通過?！邦悇e股東投票”也有其自身的局限性，不能過分強(qiáng)化股東的分類，應(yīng)注意不能過度使用。

（三）類別股東表決制度類別股東表決制度，是指一項(xiàng)涉及不同類別147推行“類別股東表決制度”需要注意的事項(xiàng)“類別股東表決制度”要逐步推行。平衡各類股東的利益是實(shí)施“類別股東表決制度”成功的關(guān)鍵完善配套制度是實(shí)施“類別股東表決制度”的制度保障。加強(qiáng)投資者關(guān)系管理是實(shí)施“類別股東表決制度”的基礎(chǔ)。推行“類別股東表決制度”需要注意的事項(xiàng)“類別股東表決制度”要148（四）有效的股東民事賠償制度我國(guó)現(xiàn)行法律為股東民事賠償提供了實(shí)體權(quán)利根據(jù)，但程序法上的訴權(quán)領(lǐng)域尚有空白。在美國(guó)等西方成熟的資本市場(chǎng)上，投資者特別是中小投資者一旦發(fā)現(xiàn)利益遭受損害，其直接的反應(yīng)就是集體索賠和起訴。投資者無須為集體訴訟支付訴訟費(fèi)。案例：中華網(wǎng)在美國(guó)遭集體訴訟

（四）有效的股東民事賠償制度我國(guó)現(xiàn)行法律為股東民事賠償提供了149（五）表決權(quán)排除制度表決權(quán)排除制度也稱為表決權(quán)回避制度，是指當(dāng)某一股東與股東大會(huì)討論的決議事項(xiàng)有特別的利害關(guān)系時(shí)，該股東或其代理人均不得就其持有的股份行使表決權(quán)。確立表決權(quán)排除制度實(shí)際上是對(duì)控股股東表決權(quán)的限制和剝奪，因?yàn)橛袟l件、有機(jī)會(huì)進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易或者在關(guān)聯(lián)交易中有利害關(guān)系的往往都是大股東。這樣就相對(duì)地?cái)U(kuò)大了中小股東的表決權(quán)，在客觀上保護(hù)了中小股東的利益。

（五）表決權(quán)排除制度表決權(quán)排除制度也稱為表決權(quán)回避制度，是指150（六）異議股東股份價(jià)值評(píng)估權(quán)制度異議股東股份價(jià)值評(píng)估權(quán)是指對(duì)于提交股東大會(huì)表決的公司重大交易事項(xiàng)持有異議的股東，在該事項(xiàng)經(jīng)股東大會(huì)多數(shù)表決通過時(shí)，有權(quán)依法定程序要求對(duì)其所持有的公司股份的“公平價(jià)值”進(jìn)行評(píng)估并由公司以此買回股票，從而實(shí)現(xiàn)自身退出公司的目的。異議股東股份價(jià)值評(píng)估權(quán)制度的實(shí)質(zhì)是一種中小股東在特定條件下的解約退出權(quán)。（六）異議股東股份價(jià)值評(píng)估權(quán)制度異議股東股份價(jià)值評(píng)估權(quán)是指對(duì)151異議股東股份價(jià)值評(píng)估權(quán)制度的配套改革網(wǎng)絡(luò)股東大會(huì)與股東電子投票權(quán)技術(shù)的實(shí)施。公司資本制度向授權(quán)資本制度的改革。

異議股東股份價(jià)值評(píng)估權(quán)制度的配套改革網(wǎng)絡(luò)股東大會(huì)與股東電子投152（七）中小股東維權(quán)組織可以借鑒德國(guó)、荷蘭、我國(guó)臺(tái)灣等的股東協(xié)會(huì)制度或中小投資者保護(hù)協(xié)會(huì)制度，由協(xié)會(huì)代表或組織中小股東行使權(quán)利。這樣可以降低中小股東行使股東權(quán)利的成本，減少中小股東因放棄行使權(quán)利而導(dǎo)致大股東更方便控制股東大會(huì)、董事會(huì)及公司經(jīng)營(yíng)的情況。（七）中小股東維權(quán)組織可以借鑒德國(guó)、荷蘭、我國(guó)臺(tái)灣等的股東協(xié)153第四部分

董事會(huì)建設(shè)一、董事會(huì)的職能和構(gòu)成二、董事會(huì)的特征、模式和運(yùn)行三、獨(dú)立董事的獨(dú)立性、作用和決策參與機(jī)制第四部分

董事會(huì)建設(shè)一、董事會(huì)的職能和構(gòu)成154一、董事會(huì)的職能和構(gòu)成（一）董事會(huì)的職能（二）董事會(huì)的組成（三）董事會(huì)的特征（四）董事會(huì)的模式（五）董事會(huì)的運(yùn)行

一、董事會(huì)的職能和構(gòu)成（一）董事會(huì)的職能155（一）董事會(huì)的職能董事會(huì)的職能是公司的戰(zhàn)略決策與監(jiān)督管理美國(guó)商業(yè)圓桌會(huì)議的描述：挑選、定期評(píng)估、更換首席執(zhí)行官（如果需要的話）；決定管理層的報(bào)酬；評(píng)價(jià)權(quán)力交接計(jì)劃。審查、審批財(cái)務(wù)目標(biāo)、公司的主要戰(zhàn)略以及發(fā)展規(guī)劃。為高層管理者提供建議與咨詢。挑選董事候選人并向股東大會(huì)推薦候選人名單；評(píng)估董事會(huì)的工作績(jī)效。評(píng)估公司制度與法律、法規(guī)的適應(yīng)性。

（一）董事會(huì)的職能董事會(huì)的職能是公司的戰(zhàn)略決策與監(jiān)督管理156（二）董事會(huì)的組成1.董事及其分類2.董事的權(quán)利、義務(wù)及免責(zé)

（二）董事會(huì)的組成1.董事及其分類1571.董事及其分類自然人和法人均可以擔(dān)任公司董事，但法人任董事時(shí)，需要指定一名符合條件的自然人作為其法定代表人。我國(guó)公司法規(guī)定5種情形不得擔(dān)任公司董事。國(guó)家公務(wù)員也不得兼任公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理。董事按照其與公司的關(guān)系可分為執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事（獨(dú)立非執(zhí)行董事是它的一種特殊形式）。董事會(huì)人員結(jié)構(gòu)的優(yōu)化要求非執(zhí)行董事占有適當(dāng)?shù)谋壤?，這樣才能更好地約束公司董事會(huì)中“內(nèi)部人”行為，提高董事會(huì)運(yùn)行績(jī)效。1.董事及其分類自然人和法人均可以擔(dān)任公司董事，但法人任董事1582.董事的權(quán)利、義務(wù)及免責(zé)（1）董事的權(quán)利（2）董事的義務(wù)（3）董事的法律責(zé)任與免責(zé)2.董事的權(quán)利、義務(wù)及免責(zé)（1）董事的權(quán)利159（1）董事的權(quán)利出席董事會(huì)會(huì)議表決權(quán)董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議召集的提議權(quán)通過董事會(huì)行使職權(quán)而行使權(quán)利

（1）董事的權(quán)利出席董事會(huì)會(huì)議160（2）董事的義務(wù)善管義務(wù)董事必須忠實(shí)于公司董事必須維護(hù)公司資產(chǎn)董事在董事會(huì)上有慎審行使決議權(quán)的義務(wù)競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)私人交易限制義務(wù)

（2）董事的義務(wù)善管義務(wù)161（3）董事的法律責(zé)任與免責(zé)1）董事的法律責(zé)任2）董事的責(zé)任免除（3）董事的法律責(zé)任與免責(zé)1）董事的法律責(zé)任162董事的責(zé)任免除如果董事履行了誠(chéng)信義務(wù)和勤勉義務(wù)，按照法律和公司章程的規(guī)定，在某些情況下可以不承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。我國(guó)公司法雖然已對(duì)董事的義務(wù)與責(zé)任做了較充分的規(guī)定，對(duì)于其免責(zé)也有原則性規(guī)定。公司可以針對(duì)公司董事的大多數(shù)形式的民事行為進(jìn)行保險(xiǎn)，對(duì)他們作為董事或受托履行董事職責(zé)時(shí)因過失、違約以及玩忽職守而產(chǎn)生的責(zé)任進(jìn)行賠付。董事的責(zé)任免除如果董事履行了誠(chéng)信義務(wù)和勤勉義務(wù)，按照法律和公163二、董事會(huì)的特征、模式和運(yùn)行（一）董事會(huì)的特征（二）董事會(huì)的模式（三）董事會(huì)的運(yùn)行二、董事會(huì)的特征、模式和運(yùn)行（一）董事會(huì)的特征164（一）董事會(huì)的特征1.董事會(huì)的獨(dú)立性2.董事會(huì)的行為3.董事會(huì)的人員

（一）董事會(huì)的特征1.董事會(huì)的獨(dú)立性1651.董事會(huì)的獨(dú)立性董事長(zhǎng)與總經(jīng)理或首席執(zhí)行官（CEO）的兩職狀態(tài)外部董事在董事會(huì)中所占的比例1.董事會(huì)的獨(dú)立性董事長(zhǎng)與總經(jīng)理或首席執(zhí)行官（CEO）的兩職1662.董事會(huì)的行為董事會(huì)的年度會(huì)議次數(shù)、董事的出席率決定公司經(jīng)理的任免

2.董事會(huì)的行為董事會(huì)的年度會(huì)議次數(shù)、董事的出席率1673.董事會(huì)的人員董事的年齡：董事最高年齡限制最好由公司自己決定董事的知識(shí)結(jié)構(gòu)與管理經(jīng)驗(yàn)：具有高級(jí)專業(yè)知識(shí)背景的董事，相對(duì)來說能夠更好地發(fā)揮作用。董事的任免：董事的任職時(shí)間反映董事會(huì)的穩(wěn)定性。

3.董事會(huì)的人員董事的年齡：董事最高年齡限制最好由公司自己決168（二）董事會(huì)的模式1.董事會(huì)模式分類2.雙層制董事會(huì)的特征3.單層制董事會(huì)中的次級(jí)委員會(huì)（專門委員會(huì)）（二）董事會(huì)的模式1.董事會(huì)模式分類1691.董事會(huì)模式分類單層制董事會(huì)雙層制董事會(huì)業(yè)務(wù)網(wǎng)絡(luò)模式

1.董事會(huì)模式分類單層制董事會(huì)170單層制董事會(huì)股東會(huì)董事會(huì)決策職能監(jiān)督職能圖2英美模式的董事會(huì)結(jié)構(gòu)單層制董事會(huì)股