公司法案例分析XXXX課件

公司法案例分析胡偉峰公司法案例分析胡偉峰1案例一某股份有限公司董事會由11名董事組成。1995年5月10日，公司董事長李某召集并主持召開董事會會議，出席會議的共8名董事，另有3名董事因事請假。董事會會議討論了下列事項(xiàng)，經(jīng)表決有6名董事同意而通過。（1）鑒于公司董事會成員工作任務(wù)加重，決定給每位董事漲工資30%；（2）鑒于監(jiān)事會成員中的職工代表張某生病，決定由本公司職工王某參加監(jiān)事會；案例一某股份有限公司董事會由11名董事組成。1995年5月12（3）鑒于公司的財(cái)務(wù)會計(jì)工作日益繁重，擬將財(cái)務(wù)科升級為財(cái)務(wù)部，并向社會公開招聘會計(jì)人員3名，招聘會計(jì)人員事宜及財(cái)務(wù)科升格為財(cái)務(wù)部的方案經(jīng)股東大會通過后實(shí)施；（4）鑒于公司的凈資產(chǎn)額已達(dá)2900萬元，符合有關(guān)公司發(fā)行債券的法律規(guī)定，決定發(fā)行公司債券1000萬元。根據(jù)以上材料回答以下問題：（1）公司董事會的召開和表決程序是否符合法律規(guī)定？為什么？（2）公司董事會通過的事項(xiàng)有無不符合法律規(guī)定之處？如有，請分別說明理由。（3）鑒于公司的財(cái)務(wù)會計(jì)工作日益繁重，擬將財(cái)務(wù)科升級為財(cái)務(wù)部3答案（1）公司董事會會議的召開和表決程序符合法律規(guī)定。按照公司法的規(guī)定，股份有限公司董事會須有1/2以上的董事出席方可舉行，董事會會議由董事長召集并主持；董事會決議須經(jīng)全體董事過半數(shù)通過。答案（1）公司董事會會議的召開和表決程序符合法律規(guī)定。按照公4（2）董事會通過的事項(xiàng)中有不符合法律規(guī)定之處：——董事會決議給每位董事漲工資的決定違法。按照公司法的規(guī)定，決定董事的報(bào)酬屬于公司股東大會的職權(quán)；——董事會決議由公司職工王某參加監(jiān)事會的決議違法。根據(jù)公司法的規(guī)定，選舉和更換由職工代表出任的監(jiān)事應(yīng)由公司職工民主選舉；——董事會認(rèn)為將公司財(cái)務(wù)科升格為財(cái)務(wù)部的方案須經(jīng)股東大會通過的觀點(diǎn)不符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司董事會有權(quán)決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；——董事會認(rèn)為公司的凈資產(chǎn)額達(dá)到發(fā)行公司債券的法定條件的觀點(diǎn)不符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法的規(guī)定，股份公司發(fā)行公司債券，其凈資產(chǎn)額應(yīng)不低于人民幣3000萬元（2）董事會通過的事項(xiàng)中有不符合法律規(guī)定之處：5案例二某房地產(chǎn)股份公司注冊資本為人民幣2億元。后來由于房地產(chǎn)市場不景氣，公司年底出現(xiàn)了無法彌補(bǔ)的經(jīng)營虧損，虧損總額為人民幣7000萬元。某股東據(jù)此請求召開臨時股東大會。公司決定于次年4月10日召開臨時股東大會，并于3月20日在報(bào)紙上刊登了向所有的股東發(fā)出了會議通知。通知確定的會議議程包括以下事項(xiàng)：案例二某房地產(chǎn)股份公司注冊資本為人民幣2億元。后來由于房地產(chǎn)61）選舉更換部分董事，選舉更換董事長；（2）選舉更換全部監(jiān)事；（3）更換公司總經(jīng)理；（4）就發(fā)行公司債券作出決議；（5）就公司與另一房地產(chǎn)公司合并作出決議。在股東大會上，上述各事項(xiàng)均經(jīng)出席大會的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過。根據(jù)上述材料，回答以下問題：（1）公司發(fā)生虧損后，在股東請求時，應(yīng)否召開股東大會？為什么？（2）公司在臨時股東大會的召集、召開過程中，有無與法律規(guī)定不相符的地方？如有，請指出，并說明理由？1）選舉更換部分董事，選舉更換董事長；7答案（1）公司發(fā)生經(jīng)營虧損后，在股東請求時，應(yīng)當(dāng)召開臨時股東大會。召開的理由是，該公司的未彌補(bǔ)虧損7000萬元已超過注冊資本2億元的1/3。（2）該公司在臨時股東大會的召集、召開過程中，存在以下與法律不符的地方：答案（1）公司發(fā)生經(jīng)營虧損后，在股東請求時，應(yīng)當(dāng)召開臨時股東8召開股東大會應(yīng)提前30日通知股東，該公司通知股東的時間少于30日；選舉更換董事長，不屬于股東大會的職權(quán)，應(yīng)由董事會選舉更換董事長；股東大會不能選舉、更換全部監(jiān)事，因其中有公司職工選出的監(jiān)事，股東大會只能選舉更換由股東代表出任的監(jiān)事；更換聘任公司經(jīng)理，是董事會的職權(quán)，不是股東大會的職權(quán)；公司合并決議應(yīng)經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3，而不是半數(shù)以上通過.召開股東大會應(yīng)提前30日通知股東，該公司通知股東的時間少于39案例三三個企業(yè)準(zhǔn)備投資組建一新的有限責(zé)任公司。經(jīng)協(xié)商，他們共同制定了公司章程。其中，章程中有如下條款：（1）公司由甲、乙、丙三方組建；（2）公司以生產(chǎn)經(jīng)營某一科技項(xiàng)目為主，但非高新技術(shù)企業(yè)，注冊資本為30萬元人民幣；（3）甲方以專利權(quán)和專有技術(shù)折價出資，占注冊資本的30%；乙方以現(xiàn)金和機(jī)器設(shè)備折價出資，占注冊資本的40%；丙方以土地使用權(quán)與房屋折價出資，占注冊資本的30%；案例三三個企業(yè)準(zhǔn)備投資組建一新的有限責(zé)任公司。經(jīng)協(xié)商，他們共10（4）公司獲得利潤時，除依法提取各項(xiàng)基金外，甲、乙、丙分別按40%、30%、30%的比例進(jìn)利潤分配；（5）公司設(shè)立董事會，董事長負(fù)責(zé)董事會工作；（6）公司經(jīng)理由董事會聘任，作為法定代表人，負(fù)責(zé)日常經(jīng)營管理工作；（7）公司存續(xù)期間，出資各方均可自由抽回投資。等等。根據(jù)上述材料，請回答：上述章程中的條款，哪些符合規(guī)定？哪些不符合規(guī)定？為什么？（4）公司獲得利潤時，除依法提取各項(xiàng)基金外，甲、乙、丙分別按11答案(1）第1條公司由三方組建。公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司股東數(shù)為2個以上50個以下。（2）第5條公司設(shè)立董事會，董事長負(fù)責(zé)董事會的工作。根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司一般須設(shè)董事會，只是在股東人數(shù)少、規(guī)模小的情況下，可不設(shè)董事會，只設(shè)一名執(zhí)行董事。但這僅是例外，并不排除在股東人數(shù)少、規(guī)模小設(shè)董事會的情況。答案(1）第1條公司由三方組建。公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司股東12其余的條款均不符合法律規(guī)定：（1）根據(jù)公司法的規(guī)定，組建以生產(chǎn)經(jīng)營為主的有限公司的注冊資本，最低限額為50萬元人民幣，而第2條約定30萬元人民幣則不符合規(guī)定；（2）第3條約定以專利權(quán)及專有技術(shù)等折價出資的金額超過了公司法規(guī)定的有限公司注冊資本的20%，不符合規(guī)定；（3）根據(jù)公司法規(guī)定，有限公司是依出資人比例享有利潤分配和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的，因此，第4條約定的利潤分配方案不符合規(guī)定；（4）根據(jù)公司法規(guī)定，有限公司的法定代表人是董事長或執(zhí)行董事，而不是經(jīng)理。因此，第6條約定經(jīng)理作為法定代表人不符合規(guī)定；（5）根據(jù)公司法的規(guī)定，在公司存續(xù)期間，出資不得抽回出資，如確須抽回投資，須按轉(zhuǎn)讓投資的方式進(jìn)行。因此，第7條的約定是不符合規(guī)定的。其余的條款均不符合法律規(guī)定：13案例四某甲有限責(zé)任公司，經(jīng)營塑料產(chǎn)品的制造、加工和買賣，總資產(chǎn)1200萬元，總負(fù)債200萬元。因業(yè)務(wù)興旺，董事會決定，即日起正式實(shí)施以下方案：1、以甲公司名義投資300萬元，與乙公司組成合伙企業(yè)；2、以甲公司名義向丙電腦有限責(zé)任公司投資350萬元；3、以甲公司名義發(fā)行150萬元公司債券；4、以甲公司財(cái)產(chǎn)為個體戶張某的債務(wù)提供擔(dān)保。請判斷董事會的上述決定是否合法，依據(jù)何在？案例四某甲有限責(zé)任公司，經(jīng)營塑料產(chǎn)品的制造、加工和買賣，總資14答案1、公司法第12條第1款規(guī)定：公司可以向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資。——故公司不能投資成立合伙企業(yè)。合伙企業(yè)法第8、9條規(guī)定：合伙人必須是依法承擔(dān)無限責(zé)任的具有完全民事行為能力的自然人。——故有限責(zé)任公司不能成為合伙人。——因此，甲公司決定投資組成合伙企業(yè)的決議違法。2、公司法第12條第2款規(guī)定：公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，所累計(jì)投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的百分之五十?！坠镜目傎Y產(chǎn)為1200萬，總負(fù)債為200萬，故其凈資產(chǎn)為1000萬，50%為500萬。——因此，以甲公司名義向丙電腦有限責(zé)任公司投資350萬元的決議合法。答案1、公司法第12條第1款規(guī)定：公司可以向其他有限責(zé)任公司153、公司法第159條規(guī)定：股份有限公司、國有獨(dú)資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，可以依照本法發(fā)行公司債券。——甲公司不符合，故沒有發(fā)行債券的主體資格。公司法第161條第（一）項(xiàng)規(guī)定：發(fā)行債券的有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣六千萬元。——甲公司的凈資產(chǎn)僅有1000萬，也不符合。——因此，甲公司決議發(fā)行150萬債券違法。4、公司法第60條第3款規(guī)定：董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保?！@里排除的是董事、經(jīng)理以公司資產(chǎn)為他人債務(wù)提供擔(dān)保的個人行為。而依擔(dān)保法的規(guī)定，有限責(zé)任公司能夠?yàn)樗颂峁?dān)保，且是董事會做出的決議。——因此，以公司財(cái)產(chǎn)為張某提供擔(dān)保的決議合法。3、公司法第159條規(guī)定：股份有限公司、國有獨(dú)資公司和兩個以16案例五1966年4月，某市經(jīng)濟(jì)協(xié)作發(fā)公司與長征汽車集團(tuán)公司（私營）等3家公司訂立了以募集方式設(shè)立某汽車配件股份有限公司的發(fā)起人協(xié)議，公司注冊資本5000萬元，募集設(shè)立。同年5月6日，省有關(guān)部門批準(zhǔn)同意組建該公司。案例五1966年4月，某市經(jīng)濟(jì)協(xié)作發(fā)公司與長征汽車集團(tuán)173家發(fā)起人公司按協(xié)議制定章程，認(rèn)購部分股份，起草招股說明書，簽訂股票承銷協(xié)議、代收股款協(xié)議，經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，向社會公開募股。由于該汽車配件公司發(fā)展前景光明，所以股份募集順利，發(fā)行股份股款繳足后經(jīng)約定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資證明后，發(fā)起人認(rèn)為已完成任務(wù)，遲遲不召開創(chuàng)立大會，經(jīng)股民強(qiáng)列要求才在2個月后召開創(chuàng)立大會，發(fā)起人為圖省事，只通積了代表股份總數(shù)的1/3以上的認(rèn)股人出席，會議決定了一些法定事項(xiàng)。[問題]1．汽車配件公司的募集設(shè)立存在什么問題？2．本案中召開創(chuàng)立大會的程序存在什么樣的問題？3家發(fā)起人公司按協(xié)議制定章程，認(rèn)購部分股份，起草招股說明書18答案1．我國《公司法》規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有5人以上為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所，國有仩灶改建為股份有限公司的，發(fā)起人可少于5人，但應(yīng)采取募集設(shè)立方式。本案中，不屬于國企改建的形式，發(fā)起人3家公司，不符合法定條件。2．關(guān)于創(chuàng)立大會，我國《公司法》有下述有關(guān)規(guī)定：發(fā)起股份的股款繳足后，必須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)召開公司創(chuàng)立大會，創(chuàng)立大會由認(rèn)股人組成。創(chuàng)立大會應(yīng)有代表股份總數(shù)1/2以上的認(rèn)股人出席，方可舉行，本案中，汽車配件公司的發(fā)起人在股款繳足并驗(yàn)資后不及時召開創(chuàng)立大會，拖延兩個月，損害了股東與公司的利益。同時，創(chuàng)立大會的股東人數(shù)低于法定比例，創(chuàng)立大會的組成不合法。答案1．我國《公司法》規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有519案例六宏達(dá)網(wǎng)絡(luò)股份有限公司是一家IT業(yè)的著名企業(yè)，發(fā)起設(shè)立注冊資本4000萬元。公司開業(yè)1年來經(jīng)營業(yè)績節(jié)節(jié)攀升，為抓住機(jī)遇，擴(kuò)大公司規(guī)模，實(shí)現(xiàn)公司的大發(fā)燕尾服，公司董事會決定，向國務(wù)院授權(quán)部門及證券管理部門申請公司上市發(fā)行新股，擬發(fā)行新股總額為人民幣6000萬元，每股面額2元。為吸引投資，其中2000萬元股份為優(yōu)先股，優(yōu)先股股東享有下列權(quán)利：案例六宏達(dá)網(wǎng)絡(luò)股份有限公司是一家IT業(yè)的著名企業(yè)，發(fā)起20（1）優(yōu)先股股東可以用8．5折購買股票。（2）預(yù)先確定優(yōu)先股股利11%，且不論盈虧保證支付。（3）優(yōu)先股股東在股東大會上享有表決權(quán)。其余4000萬股份為普通股，溢價發(fā)行，并將股票發(fā)行溢價收入列入公司利潤中。[問題]1．宏達(dá)股份有限公司申請公司上市級發(fā)行新股，能否獲得批準(zhǔn)，為什么？2．宏達(dá)公司對優(yōu)先股的規(guī)定合法嗎？3．新股發(fā)行方案中還存在什么問題？（1）優(yōu)先股股東可以用8．5折購買股票。（221答案1．我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司申請其股票上市必須符合下列條件：（1）股票經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)已向社會公開發(fā)行；（2）公司股本總額不少于人民幣5000萬元；（3）開業(yè)時間在3年以上，最近3年連續(xù)盈利，原國有企業(yè)依法改建而設(shè)立的，或者本法實(shí)施后新組建成立，其主要發(fā)起人為國有大中型企業(yè)的，可連續(xù)計(jì)算；答案1．我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司申請其股票上市必須22（4）持有股票面值達(dá)人民幣1000元以上的股東人數(shù)不少于1000人，向社會公開發(fā)行的股份比例達(dá)公司股份總數(shù)的25%以上，公司股本總額超過人民幣4億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例為15%以上；（5）公司在最近3年內(nèi)無重大違法行為，財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告無虛假記載；（6）國務(wù)院規(guī)定的其他條件。從本案來看，宏達(dá)公司申請公司上市，第一，注冊資本4000萬元，低于公司法要求的5000萬元人民幣；第二，該公司系發(fā)起設(shè)立，不具備股票可向社會公開發(fā)行的條件；第三，宏達(dá)公司開業(yè)不足3年，也不符合持有股票面值達(dá)人民幣1000元以上的股東人數(shù)不少于1000人的規(guī)定，所以申請公司上市不會被批準(zhǔn)。（4）持有股票面值達(dá)人民幣1000元以上的股東人數(shù)不23宏達(dá)公司開業(yè)不足3年，不具備最近3年盈利的條件而發(fā)行的新股的申請不會被批準(zhǔn)。我國《公司法》對公司發(fā)行新股有下旬條件限制：（1）前一次發(fā)行的股份已募足，并間隔1年以上；（2）（公司在最近3年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利；（3）公司在最近3年內(nèi)財(cái)務(wù)會計(jì)文件無虛假記載；（4）公司預(yù)期利潤率可達(dá)同期存款利率。宏達(dá)公司開業(yè)不足3年，不具備最近3年盈利的條件而發(fā)行242．優(yōu)先股是指與普通股相比，在分配收益及分配剩余資產(chǎn)方面比普通股股東享有優(yōu)先權(quán)的股份。但優(yōu)先股事先確定的紅利率能否實(shí)現(xiàn)有賴于公司能否有盈利及盈利是否足以保證優(yōu)先股紅利獲取，盈利不足或無盈利時優(yōu)先股是無法保證的。宏達(dá)公司向優(yōu)先股股東承諾不論公司是否盈利，都按固定利率支付股利，這違背了法律規(guī)定。此外優(yōu)先股股東一般不享有股東會的表決權(quán)，宏達(dá)公司承諾優(yōu)先股股東享有表決權(quán)也是錯誤的。《公司法》規(guī)定，股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以越過票面金額，但不得低于票面金額，宏達(dá)股份公司的優(yōu)先股股東以8．5折購買股份，違反了上述規(guī)定。3．《公司法》規(guī)定，以超過票面金額發(fā)行的股票所得溢價款應(yīng)列入資本公積金。宏達(dá)公司將溢價發(fā)行的普通股的溢價收入款列入公司當(dāng)年利潤，顯然是錯誤的。2．優(yōu)先股是指與普通股相比，在分配收益及分配剩余資產(chǎn)方面比25案例七趙某某系天恒電子股份有限公司總結(jié)理，1995年3月，趙某某向?qū)＠稚暾堃豁?xiàng)非職務(wù)發(fā)明專利并獲批準(zhǔn)。第二年，趙某某與天恒電子股份公司的股東們協(xié)商后，決定將該專利在某地區(qū)的獨(dú)占實(shí)施權(quán)轉(zhuǎn)讓給本公司。趙某某與天恒公司副總經(jīng)理李某某在合同上簽了字，李某某作為公司法定代表人的代理人。合同約定，在某地區(qū)由天恒公司單獨(dú)使用本項(xiàng)專利技術(shù)，趙某某不得再向該地區(qū)的其他任何單位或個人轉(zhuǎn)讓本項(xiàng)技術(shù)，趙某某本人也不得再使用該項(xiàng)專利技術(shù)，在該地區(qū)以外趙某某有權(quán)自己使用或再行向他人轉(zhuǎn)讓。案例七趙某某系天恒電子股份有限公司總結(jié)理，1995年26趙某某負(fù)責(zé)解釋本專利實(shí)施中所有的技術(shù)問題，包括生產(chǎn)過程中出現(xiàn)的各種問題。在本專利技術(shù)形成產(chǎn)品，取得效益后，公司每年從產(chǎn)品總銷售額中提取5%的現(xiàn)金支付給趙某某，專利實(shí)施期間的專利維持年費(fèi)由公司負(fù)責(zé)按期繳納。如趙某某在其他地區(qū)再許可他方實(shí)施時，年費(fèi)由各家負(fù)擔(dān)，雙方還約定了其他必要事項(xiàng)。公司在實(shí)施該專利形成產(chǎn)品后，產(chǎn)品投入市場銷量很好，取得了良好的經(jīng)濟(jì)效益，天恒公司按合同約定向趙某某支付了專簢實(shí)施許可費(fèi)。不久，天恒公司臨事會提出異議，認(rèn)為趙某某這種行為屬利用職權(quán)，謀取私利，是違法的，因此要求趙某某返還許可費(fèi)。[問題]根據(jù)你所學(xué)的《公司法》知識，分析案情，判斷這筆許可費(fèi)應(yīng)歸何方。趙某某負(fù)責(zé)解釋本專利實(shí)施中所有的技術(shù)問題，包括生產(chǎn)過程中出現(xiàn)27答案各國公司法在原則上均禁止公司董事、經(jīng)理與公司進(jìn)行交易，同時又從實(shí)際出發(fā)，認(rèn)可符合法律或公司章程規(guī)定的條件而為的交易行為。我國《公司法》規(guī)定，公司董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或股東會同意外，不得向本公司訂立合同或進(jìn)行交易，也符合世界慣例。本案中，趙某某與天恒公司簽訂合同是有效的，理由如下：（1）趙某某與公司簽訂專利實(shí)施許可合同是與公司股東協(xié)商后才簽訂的，經(jīng)得了股東同意。（2）趙某某在簽訂合同時，一方為趙某某，另一方由公司副總李某某代表公司簽約。（3）從實(shí)際情況來看，該合同內(nèi)容公平、合理，合同履行后公司獲利。因而可以說，趙某某與天恒公司的專利實(shí)施許可合同合法有效，該筆專利許可費(fèi)應(yīng)歸趙某某所有。答案各國公司法在原則上均禁止公司董事、經(jīng)理與公司進(jìn)行交易，同28案例八某市僑興股份有限公司因經(jīng)營管理不善造成虧損，公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)股本的1/4，公司董事長李某決定在1998年4月6日召開臨時股東大會，討論如何解決公司面臨的困境。董事長李某在1998年4月1日發(fā)出召開1998年臨時股東大會會議的通知，其內(nèi)容如下：案例八某市僑興股份有限公司因經(jīng)營管理不善造成虧損，公司未彌29為討論解決本公司面臨的虧損問題，凡持有股份10萬股（含10萬股）以上的股東直接參加股東大會會議，小股東不必參加股東大會。股東大會如期召開，會議議程為兩項(xiàng)：（1）討論解決公司經(jīng)營所遇困難的措施。（2）改選公司監(jiān)事二人。出席會議的有90名股東。經(jīng)大家討論，認(rèn)為目前公司效益太差，無扭虧希望，于是表決解散公司。表決結(jié)果，80名股東，占出席大會股東表決權(quán)3/5，同意解散公司，董事會決議解散公司。會后某小股東認(rèn)為公司的上述行為侵犯了其合法權(quán)益，向人民法院提起訴訟。為討論解決本公司面臨的虧損問題，凡持有股份10萬股（含30[問題]1．本案中公司召開臨時股東大會合法嗎？程序有什么問題？2．臨時股東大會的通知存在什么問題？3．臨時股東大會的議程合法嗎？作出解散公司的決議有效嗎？4．該小股東的什么權(quán)益受到了侵害？[問題]31答案1．我國《公司法》規(guī)定，股東大會應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會，有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在2個月內(nèi)召開臨時股東大會：（1）董事人數(shù)不足本法規(guī)定的人數(shù)或公司章程所定人數(shù)的2/3時；（2）公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)股本總額1/3（3）持有公司股份10%以上的股東請求時；（4）董事會認(rèn)為必要時；（5）監(jiān)事會提議召開時。本案中，公司虧損占股本總額的1/4，未到法定未彌補(bǔ)虧損占股本總額1/3的下限。召開臨時股東大會系董事長李某的決定而非董事會決議。在臨時股東會的召開上不符合法定條件。

答案1．我國《公司法》規(guī)定，股東大會應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會，322．股東大會會議由董事會依法負(fù)責(zé)召集，由董事長主持。召開股東大會，應(yīng)當(dāng)將會議審議的事項(xiàng)于會議召開30日以前通知各股東。本案中，臨時股東大會的通知發(fā)出時間不符合法定條件，通知發(fā)出人應(yīng)為董事會而非董事長李某。尤為嚴(yán)重的是，該通知違反了股東平等的原則，不允話小股東參加臨時股東大會，嚴(yán)重?fù)p害了小股東的合法權(quán)益。《公司法》規(guī)定，臨時股東大會不得對通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。本案中，通知中是討論解決公司目前虧損問題，而會議議程又增加了討論改選公司監(jiān)事2人的任務(wù)，與通知規(guī)定不符。2．股東大會會議由董事會依法負(fù)責(zé)召集，由董事長主持。召開股333．我國《公司法》規(guī)定，股東大會對公司合并、分立或解散公司作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。計(jì)算表決權(quán)應(yīng)依照持有股份，不應(yīng)依人數(shù)。本案中解散公司決議未得到出席會議股東所持表決權(quán)2/3以上多數(shù)同意，因而是無效的。此外，公司的解散應(yīng)由股東大會產(chǎn)議，而不能由董事會決議通過，本案的公司解散由董事會決議，因而也是錯誤的。4．該小股東被侵害的權(quán)益有股東的平等權(quán)和股東的知情權(quán)、股東參與公司管理的權(quán)利等。3．我國《公司法》規(guī)定，股東大會對公司合并、分立或解散公司34公司法案例分析胡偉峰公司法案例分析胡偉峰35案例一某股份有限公司董事會由11名董事組成。1995年5月10日，公司董事長李某召集并主持召開董事會會議，出席會議的共8名董事，另有3名董事因事請假。董事會會議討論了下列事項(xiàng)，經(jīng)表決有6名董事同意而通過。（1）鑒于公司董事會成員工作任務(wù)加重，決定給每位董事漲工資30%；（2）鑒于監(jiān)事會成員中的職工代表張某生病，決定由本公司職工王某參加監(jiān)事會；案例一某股份有限公司董事會由11名董事組成。1995年5月136（3）鑒于公司的財(cái)務(wù)會計(jì)工作日益繁重，擬將財(cái)務(wù)科升級為財(cái)務(wù)部，并向社會公開招聘會計(jì)人員3名，招聘會計(jì)人員事宜及財(cái)務(wù)科升格為財(cái)務(wù)部的方案經(jīng)股東大會通過后實(shí)施；（4）鑒于公司的凈資產(chǎn)額已達(dá)2900萬元，符合有關(guān)公司發(fā)行債券的法律規(guī)定，決定發(fā)行公司債券1000萬元。根據(jù)以上材料回答以下問題：（1）公司董事會的召開和表決程序是否符合法律規(guī)定？為什么？（2）公司董事會通過的事項(xiàng)有無不符合法律規(guī)定之處？如有，請分別說明理由。（3）鑒于公司的財(cái)務(wù)會計(jì)工作日益繁重，擬將財(cái)務(wù)科升級為財(cái)務(wù)部37答案（1）公司董事會會議的召開和表決程序符合法律規(guī)定。按照公司法的規(guī)定，股份有限公司董事會須有1/2以上的董事出席方可舉行，董事會會議由董事長召集并主持；董事會決議須經(jīng)全體董事過半數(shù)通過。答案（1）公司董事會會議的召開和表決程序符合法律規(guī)定。按照公38（2）董事會通過的事項(xiàng)中有不符合法律規(guī)定之處：——董事會決議給每位董事漲工資的決定違法。按照公司法的規(guī)定，決定董事的報(bào)酬屬于公司股東大會的職權(quán)；——董事會決議由公司職工王某參加監(jiān)事會的決議違法。根據(jù)公司法的規(guī)定，選舉和更換由職工代表出任的監(jiān)事應(yīng)由公司職工民主選舉；——董事會認(rèn)為將公司財(cái)務(wù)科升格為財(cái)務(wù)部的方案須經(jīng)股東大會通過的觀點(diǎn)不符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司董事會有權(quán)決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；——董事會認(rèn)為公司的凈資產(chǎn)額達(dá)到發(fā)行公司債券的法定條件的觀點(diǎn)不符合法律規(guī)定。根據(jù)公司法的規(guī)定，股份公司發(fā)行公司債券，其凈資產(chǎn)額應(yīng)不低于人民幣3000萬元（2）董事會通過的事項(xiàng)中有不符合法律規(guī)定之處：39案例二某房地產(chǎn)股份公司注冊資本為人民幣2億元。后來由于房地產(chǎn)市場不景氣，公司年底出現(xiàn)了無法彌補(bǔ)的經(jīng)營虧損，虧損總額為人民幣7000萬元。某股東據(jù)此請求召開臨時股東大會。公司決定于次年4月10日召開臨時股東大會，并于3月20日在報(bào)紙上刊登了向所有的股東發(fā)出了會議通知。通知確定的會議議程包括以下事項(xiàng)：案例二某房地產(chǎn)股份公司注冊資本為人民幣2億元。后來由于房地產(chǎn)401）選舉更換部分董事，選舉更換董事長；（2）選舉更換全部監(jiān)事；（3）更換公司總經(jīng)理；（4）就發(fā)行公司債券作出決議；（5）就公司與另一房地產(chǎn)公司合并作出決議。在股東大會上，上述各事項(xiàng)均經(jīng)出席大會的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過。根據(jù)上述材料，回答以下問題：（1）公司發(fā)生虧損后，在股東請求時，應(yīng)否召開股東大會？為什么？（2）公司在臨時股東大會的召集、召開過程中，有無與法律規(guī)定不相符的地方？如有，請指出，并說明理由？1）選舉更換部分董事，選舉更換董事長；41答案（1）公司發(fā)生經(jīng)營虧損后，在股東請求時，應(yīng)當(dāng)召開臨時股東大會。召開的理由是，該公司的未彌補(bǔ)虧損7000萬元已超過注冊資本2億元的1/3。（2）該公司在臨時股東大會的召集、召開過程中，存在以下與法律不符的地方：答案（1）公司發(fā)生經(jīng)營虧損后，在股東請求時，應(yīng)當(dāng)召開臨時股東42召開股東大會應(yīng)提前30日通知股東，該公司通知股東的時間少于30日；選舉更換董事長，不屬于股東大會的職權(quán)，應(yīng)由董事會選舉更換董事長；股東大會不能選舉、更換全部監(jiān)事，因其中有公司職工選出的監(jiān)事，股東大會只能選舉更換由股東代表出任的監(jiān)事；更換聘任公司經(jīng)理，是董事會的職權(quán)，不是股東大會的職權(quán)；公司合并決議應(yīng)經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3，而不是半數(shù)以上通過.召開股東大會應(yīng)提前30日通知股東，該公司通知股東的時間少于343案例三三個企業(yè)準(zhǔn)備投資組建一新的有限責(zé)任公司。經(jīng)協(xié)商，他們共同制定了公司章程。其中，章程中有如下條款：（1）公司由甲、乙、丙三方組建；（2）公司以生產(chǎn)經(jīng)營某一科技項(xiàng)目為主，但非高新技術(shù)企業(yè)，注冊資本為30萬元人民幣；（3）甲方以專利權(quán)和專有技術(shù)折價出資，占注冊資本的30%；乙方以現(xiàn)金和機(jī)器設(shè)備折價出資，占注冊資本的40%；丙方以土地使用權(quán)與房屋折價出資，占注冊資本的30%；案例三三個企業(yè)準(zhǔn)備投資組建一新的有限責(zé)任公司。經(jīng)協(xié)商，他們共44（4）公司獲得利潤時，除依法提取各項(xiàng)基金外，甲、乙、丙分別按40%、30%、30%的比例進(jìn)利潤分配；（5）公司設(shè)立董事會，董事長負(fù)責(zé)董事會工作；（6）公司經(jīng)理由董事會聘任，作為法定代表人，負(fù)責(zé)日常經(jīng)營管理工作；（7）公司存續(xù)期間，出資各方均可自由抽回投資。等等。根據(jù)上述材料，請回答：上述章程中的條款，哪些符合規(guī)定？哪些不符合規(guī)定？為什么？（4）公司獲得利潤時，除依法提取各項(xiàng)基金外，甲、乙、丙分別按45答案(1）第1條公司由三方組建。公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司股東數(shù)為2個以上50個以下。（2）第5條公司設(shè)立董事會，董事長負(fù)責(zé)董事會的工作。根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司一般須設(shè)董事會，只是在股東人數(shù)少、規(guī)模小的情況下，可不設(shè)董事會，只設(shè)一名執(zhí)行董事。但這僅是例外，并不排除在股東人數(shù)少、規(guī)模小設(shè)董事會的情況。答案(1）第1條公司由三方組建。公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司股東46其余的條款均不符合法律規(guī)定：（1）根據(jù)公司法的規(guī)定，組建以生產(chǎn)經(jīng)營為主的有限公司的注冊資本，最低限額為50萬元人民幣，而第2條約定30萬元人民幣則不符合規(guī)定；（2）第3條約定以專利權(quán)及專有技術(shù)等折價出資的金額超過了公司法規(guī)定的有限公司注冊資本的20%，不符合規(guī)定；（3）根據(jù)公司法規(guī)定，有限公司是依出資人比例享有利潤分配和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的，因此，第4條約定的利潤分配方案不符合規(guī)定；（4）根據(jù)公司法規(guī)定，有限公司的法定代表人是董事長或執(zhí)行董事，而不是經(jīng)理。因此，第6條約定經(jīng)理作為法定代表人不符合規(guī)定；（5）根據(jù)公司法的規(guī)定，在公司存續(xù)期間，出資不得抽回出資，如確須抽回投資，須按轉(zhuǎn)讓投資的方式進(jìn)行。因此，第7條的約定是不符合規(guī)定的。其余的條款均不符合法律規(guī)定：47案例四某甲有限責(zé)任公司，經(jīng)營塑料產(chǎn)品的制造、加工和買賣，總資產(chǎn)1200萬元，總負(fù)債200萬元。因業(yè)務(wù)興旺，董事會決定，即日起正式實(shí)施以下方案：1、以甲公司名義投資300萬元，與乙公司組成合伙企業(yè)；2、以甲公司名義向丙電腦有限責(zé)任公司投資350萬元；3、以甲公司名義發(fā)行150萬元公司債券；4、以甲公司財(cái)產(chǎn)為個體戶張某的債務(wù)提供擔(dān)保。請判斷董事會的上述決定是否合法，依據(jù)何在？案例四某甲有限責(zé)任公司，經(jīng)營塑料產(chǎn)品的制造、加工和買賣，總資48答案1、公司法第12條第1款規(guī)定：公司可以向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資?！使静荒芡顿Y成立合伙企業(yè)。合伙企業(yè)法第8、9條規(guī)定：合伙人必須是依法承擔(dān)無限責(zé)任的具有完全民事行為能力的自然人。——故有限責(zé)任公司不能成為合伙人。——因此，甲公司決定投資組成合伙企業(yè)的決議違法。2、公司法第12條第2款規(guī)定：公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，所累計(jì)投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的百分之五十?！坠镜目傎Y產(chǎn)為1200萬，總負(fù)債為200萬，故其凈資產(chǎn)為1000萬，50%為500萬。——因此，以甲公司名義向丙電腦有限責(zé)任公司投資350萬元的決議合法。答案1、公司法第12條第1款規(guī)定：公司可以向其他有限責(zé)任公司493、公司法第159條規(guī)定：股份有限公司、國有獨(dú)資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，可以依照本法發(fā)行公司債券?！坠静环?，故沒有發(fā)行債券的主體資格。公司法第161條第（一）項(xiàng)規(guī)定：發(fā)行債券的有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣六千萬元?！坠镜膬糍Y產(chǎn)僅有1000萬，也不符合。——因此，甲公司決議發(fā)行150萬債券違法。4、公司法第60條第3款規(guī)定：董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保。——這里排除的是董事、經(jīng)理以公司資產(chǎn)為他人債務(wù)提供擔(dān)保的個人行為。而依擔(dān)保法的規(guī)定，有限責(zé)任公司能夠?yàn)樗颂峁?dān)保，且是董事會做出的決議?！虼耍怨矩?cái)產(chǎn)為張某提供擔(dān)保的決議合法。3、公司法第159條規(guī)定：股份有限公司、國有獨(dú)資公司和兩個以50案例五1966年4月，某市經(jīng)濟(jì)協(xié)作發(fā)公司與長征汽車集團(tuán)公司（私營）等3家公司訂立了以募集方式設(shè)立某汽車配件股份有限公司的發(fā)起人協(xié)議，公司注冊資本5000萬元，募集設(shè)立。同年5月6日，省有關(guān)部門批準(zhǔn)同意組建該公司。案例五1966年4月，某市經(jīng)濟(jì)協(xié)作發(fā)公司與長征汽車集團(tuán)513家發(fā)起人公司按協(xié)議制定章程，認(rèn)購部分股份，起草招股說明書，簽訂股票承銷協(xié)議、代收股款協(xié)議，經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，向社會公開募股。由于該汽車配件公司發(fā)展前景光明，所以股份募集順利，發(fā)行股份股款繳足后經(jīng)約定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資證明后，發(fā)起人認(rèn)為已完成任務(wù)，遲遲不召開創(chuàng)立大會，經(jīng)股民強(qiáng)列要求才在2個月后召開創(chuàng)立大會，發(fā)起人為圖省事，只通積了代表股份總數(shù)的1/3以上的認(rèn)股人出席，會議決定了一些法定事項(xiàng)。[問題]1．汽車配件公司的募集設(shè)立存在什么問題？2．本案中召開創(chuàng)立大會的程序存在什么樣的問題？3家發(fā)起人公司按協(xié)議制定章程，認(rèn)購部分股份，起草招股說明書52答案1．我國《公司法》規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有5人以上為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所，國有仩灶改建為股份有限公司的，發(fā)起人可少于5人，但應(yīng)采取募集設(shè)立方式。本案中，不屬于國企改建的形式，發(fā)起人3家公司，不符合法定條件。2．關(guān)于創(chuàng)立大會，我國《公司法》有下述有關(guān)規(guī)定：發(fā)起股份的股款繳足后，必須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)召開公司創(chuàng)立大會，創(chuàng)立大會由認(rèn)股人組成。創(chuàng)立大會應(yīng)有代表股份總數(shù)1/2以上的認(rèn)股人出席，方可舉行，本案中，汽車配件公司的發(fā)起人在股款繳足并驗(yàn)資后不及時召開創(chuàng)立大會，拖延兩個月，損害了股東與公司的利益。同時，創(chuàng)立大會的股東人數(shù)低于法定比例，創(chuàng)立大會的組成不合法。答案1．我國《公司法》規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有553案例六宏達(dá)網(wǎng)絡(luò)股份有限公司是一家IT業(yè)的著名企業(yè)，發(fā)起設(shè)立注冊資本4000萬元。公司開業(yè)1年來經(jīng)營業(yè)績節(jié)節(jié)攀升，為抓住機(jī)遇，擴(kuò)大公司規(guī)模，實(shí)現(xiàn)公司的大發(fā)燕尾服，公司董事會決定，向國務(wù)院授權(quán)部門及證券管理部門申請公司上市發(fā)行新股，擬發(fā)行新股總額為人民幣6000萬元，每股面額2元。為吸引投資，其中2000萬元股份為優(yōu)先股，優(yōu)先股股東享有下列權(quán)利：案例六宏達(dá)網(wǎng)絡(luò)股份有限公司是一家IT業(yè)的著名企業(yè)，發(fā)起54（1）優(yōu)先股股東可以用8．5折購買股票。（2）預(yù)先確定優(yōu)先股股利11%，且不論盈虧保證支付。（3）優(yōu)先股股東在股東大會上享有表決權(quán)。其余4000萬股份為普通股，溢價發(fā)行，并將股票發(fā)行溢價收入列入公司利潤中。[問題]1．宏達(dá)股份有限公司申請公司上市級發(fā)行新股，能否獲得批準(zhǔn)，為什么？2．宏達(dá)公司對優(yōu)先股的規(guī)定合法嗎？3．新股發(fā)行方案中還存在什么問題？（1）優(yōu)先股股東可以用8．5折購買股票。（255答案1．我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司申請其股票上市必須符合下列條件：（1）股票經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)已向社會公開發(fā)行；（2）公司股本總額不少于人民幣5000萬元；（3）開業(yè)時間在3年以上，最近3年連續(xù)盈利，原國有企業(yè)依法改建而設(shè)立的，或者本法實(shí)施后新組建成立，其主要發(fā)起人為國有大中型企業(yè)的，可連續(xù)計(jì)算；答案1．我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司申請其股票上市必須56（4）持有股票面值達(dá)人民幣1000元以上的股東人數(shù)不少于1000人，向社會公開發(fā)行的股份比例達(dá)公司股份總數(shù)的25%以上，公司股本總額超過人民幣4億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例為15%以上；（5）公司在最近3年內(nèi)無重大違法行為，財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告無虛假記載；（6）國務(wù)院規(guī)定的其他條件。從本案來看，宏達(dá)公司申請公司上市，第一，注冊資本4000萬元，低于公司法要求的5000萬元人民幣；第二，該公司系發(fā)起設(shè)立，不具備股票可向社會公開發(fā)行的條件；第三，宏達(dá)公司開業(yè)不足3年，也不符合持有股票面值達(dá)人民幣1000元以上的股東人數(shù)不少于1000人的規(guī)定，所以申請公司上市不會被批準(zhǔn)。（4）持有股票面值達(dá)人民幣1000元以上的股東人數(shù)不57宏達(dá)公司開業(yè)不足3年，不具備最近3年盈利的條件而發(fā)行的新股的申請不會被批準(zhǔn)。我國《公司法》對公司發(fā)行新股有下旬條件限制：（1）前一次發(fā)行的股份已募足，并間隔1年以上；（2）（公司在最近3年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利；（3）公司在最近3年內(nèi)財(cái)務(wù)會計(jì)文件無虛假記載；（4）公司預(yù)期利潤率可達(dá)同期存款利率。宏達(dá)公司開業(yè)不足3年，不具備最近3年盈利的條件而發(fā)行582．優(yōu)先股是指與普通股相比，在分配收益及分配剩余資產(chǎn)方面比普通股股東享有優(yōu)先權(quán)的股份。但優(yōu)先股事先確定的紅利率能否實(shí)現(xiàn)有賴于公司能否有盈利及盈利是否足以保證優(yōu)先股紅利獲取，盈利不足或無盈利時優(yōu)先股是無法保證的。宏達(dá)公司向優(yōu)先股股東承諾不論公司是否盈利，都按固定利率支付股利，這違背了法律規(guī)定。此外優(yōu)先股股東一般不享有股東會的表決權(quán)，宏達(dá)公司承諾優(yōu)先股股東享有表決權(quán)也是錯誤的?！豆痉ā芬?guī)定，股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以越過票面金額，但不得低于票面金額，宏達(dá)股份公司的優(yōu)先股股東以8．5折購買股份，違反了上述規(guī)定。3．《公司法》規(guī)定，以超過票面金額發(fā)行的股票所得溢價款應(yīng)列入資本公積金。宏達(dá)公司將溢價發(fā)行的普通股的溢價收入款列入公司當(dāng)年利潤，顯然是錯誤的。2．優(yōu)先股是指與普通股相比，在分配收益及分配剩余資產(chǎn)方面比59案例七趙某某系天恒電子股份有限公司總結(jié)理，1995年3月，趙某某向?qū)＠稚暾堃豁?xiàng)非職務(wù)發(fā)明專利并獲批準(zhǔn)。第二年，趙某某與天恒電子股份公司的股東們協(xié)商后，決定將該專利在某地區(qū)的獨(dú)占實(shí)施權(quán)轉(zhuǎn)讓給本公司。趙某某與天恒公司副總經(jīng)理李某某在合同上簽了字，李某某作為公司法定代表人的代理人。合同約定，在某地區(qū)由天恒公司單獨(dú)使用本項(xiàng)專利技術(shù)，趙某某不得再向該地區(qū)的其他任何單位或個人轉(zhuǎn)讓本項(xiàng)技術(shù)，趙某某本人也不得再使用該項(xiàng)專利技術(shù)，在該地區(qū)以外趙某某有權(quán)自己使用或再行向他人轉(zhuǎn)讓。案例七趙某某系天恒電子股份有限公司總結(jié)理，1995年60趙某某負(fù)責(zé)解釋本專利實(shí)施中所有的技術(shù)問題，包括生產(chǎn)過程中出現(xiàn)的各種問題。在本專利技術(shù)形成產(chǎn)品，取得效益后，公司每年從產(chǎn)品總銷售額中提取5%的現(xiàn)金支付給趙某某，專利實(shí)施期間的專利維持年費(fèi)由公司負(fù)責(zé)按期繳納。如趙某某在其他地區(qū)再許可他方實(shí)施時，年費(fèi)由各家負(fù)擔(dān)，雙方還約定了其他必要事項(xiàng)。公司在實(shí)施該專利形成產(chǎn)品后，產(chǎn)品投入市場銷量很好，取得了良好的經(jīng)濟(jì)效益，天恒公司按合同約定向趙某某支付了專簢實(shí)施許可費(fèi)。不久，天恒公司臨事會提出異議，認(rèn)為趙某某這種行為屬利用職權(quán)，謀取私利，是違法的，因此要求趙某某返還許可費(fèi)。[問題]根據(jù)你所學(xué)的《公司法》知識，分析案情，判斷這筆許可費(fèi)應(yīng)歸何方。趙某某負(fù)責(zé)解釋本專利實(shí)施中所有的技術(shù)問題，包括生產(chǎn)過程中出現(xiàn)61答案各國公司法在原則上均禁止公司董事、經(jīng)理與公司進(jìn)行交易，同時又從實(shí)際出發(fā)，認(rèn)可符合法律或公司章程規(guī)定的條件