民事法律行為-課件

第八章民事法律行為I：定義和效力第八章民事法律行為I：定義和效力1第一節(jié)法律行為與意思表示一、法律行為的定義（一）指以當事人的意思表示為其必備要素，當事人欲借此引起權利創(chuàng)設、變更或消滅的法律后果，法律根據(jù)該意思表示的內容或“指向”承認發(fā)生該后果的行為。1、當事人的意思決定法律后果（1）當事人實施一個法律行為的目的在于追求特定之法律后果的發(fā)生。第一節(jié)法律行為與意思表示一、法律行為的定義2（2）該法律后果的內容由當事人自己（的意思）來決定，而不是由法律規(guī)范直接規(guī)定。A當事人自己為自己立法；B個別規(guī)范（從規(guī)范角度考察，不是行為而是規(guī)范）。C意思的特殊內涵（見后）

（2）該法律后果的內容由當事人自己（的意思）來決定，而不是由32、法律秩序對法律行為效果的承認和評價A自律與他律B理性與意志（二）準法律行為。準法律行為是指并非基于表意人的表意行為，而基于法律的直接規(guī)定發(fā)生法律效力的行為，盡管從表面上觀察，該人也似乎作出了一個“意思表示”。2、法律秩序對法律行為效果的承認和評價4第一節(jié)基本原理：民事法律行為的定義1、意思通知。它是指表示人以一定意愿為內容的準法律行為。如催告、拒絕承認、義務履行的要求和拒絕、清償受領的拒絕。2、事實通知。是表意人以通知對方或公眾一定的客觀事實為內容的行為，它不是意思的表達或通知。比如瑕疵通知、不可抗力通知。

第一節(jié)基本原理：民事法律行為的定義1、意思通5二、意思表示（一）界定表意人將其期待的某種法律效果的內在意圖以一定方式表現(xiàn)于外部的過程。1、在權威作者那里，意思表示往往被等同于法律行為。2、有時候，意思表示自身亦具有獨立的法律地位。二、意思表示6（1）許多法律行為由兩個相對應的意思表示組成，而不是僅由一個意思表示組成。（2）一個法律行為所意欲之效果的發(fā)生，不僅取決于一個或多個意思表示，還取決于法律規(guī)定的其他要件。（如登記）這些其他要件與意思表示共同構成相關法律后果產生的規(guī)范要件。（1）許多法律行為由兩個相對應的意思表示組成，而不是僅由一個7（二）意思表示的規(guī)范構成1、意思（1）自然行為意思：它是一個人引發(fā)一個行為的意識或主觀能動性，是一個人有意識地實施某種行為的意思要素。（2）受法律約束的意思（表示意識）借助該概念，行為人意識到自己的行為同時會引起法律的效果，并積極地促使其實現(xiàn)。（二）意思表示的規(guī)范構成8（3）特定效果意思（效果意思）它指行為人的意思中所包含的、能夠發(fā)生特定具體之法律效果的意思。特定效果意思往往決定了法律行為的具體內容，并通過與后者聯(lián)系起來加以理解。例：甲打算以5000元購買乙的摩托車，并想在10號拿到它。他便把這個意思告知了乙。（3）特定效果意思（效果意思）9（4）意思與動機不同（規(guī)范與事實之區(qū)別）在心理學上，動機一般被界定為促使某人從事某種活動的源頭、原因或“激勵”因素。2、表示（1）“意思”與“表示”的關系A“意思”中包含著“表示”的具體內容（主要是效果意思部分），而“表示”則是意思的“外部表達”。（4）意思與動機不同（規(guī)范與事實之區(qū)別）10B問題：表示是內在意思的外向表達，抑或是在確立意思？意思說和表示說。前者意味著：外在的表示必須與表意人的內在意思相一致，意思本身應該被視為唯一重要和有效的”，而表示則是“內心意思的公開”；B問題：表示是內在意思的外向表達，抑或是在確立意思？11后者意味著：從表示中所確定或“推知”的內容視為表意人內心的真實意思，盡管這兩者之間可能存在抵牾。對表意人意愿的保護和對相對人信賴的保護。折中觀點：在處理相關問題——特別是錯誤——時，既非嚴格遵循意思說的邏輯，亦非嚴守表示說的邏輯，而是從實用的角度出發(fā)，“對所涉及的具體情形分別予以分析?！焙笳咭馕吨簭谋硎局兴_定或“推知”的內容視為表意人內心的真12三、意思表示的方式1、明示形式：分為口頭形式和書面形式兩種2、默示形式，指通過行為人實施的行為合理地推斷出其內心意思。合同法第22、26、36、37條的規(guī)定為其適例3、沉默三、意思表示的方式13通常，沉默并不構成行為的“表示形式”，不會產生什么法律后果。但是，在特殊的情形下，法律或者通過擬制條款對沉默的法律后果予以確定。合同法第47、48、171條，以及第20（3）、29、31條。案例：通常，沉默并不構成行為的“表示形式”，不會產生什么法律后果。14四、法律行為的分類及其法律意義。1、單方行為和雙方行為單方法律行為是指僅一方當事人作出意思表示就能成立的民事法律行為，其特點是無需他人的同意就能發(fā)生效力。雙方法律行為是指雙方當事人意思表示一致才能成立的法律行為。四、法律行為的分類及其法律意義。152、有償法律行為和無償法律行為。前者是一方當事人為得到某種利益必須進行對待給付的行為；后者是一方當事人不必進行對待給付就可以獲得某種利益的行為區(qū)分它們的法律意義在于：（1）有償法律行為原則上要求當事人雙方均為完全行為能力人，而在無償行為，獲得利益的一方不一定必須是完全行為能力人；2、有償法律行為和無償法律行為。前者是一方當事人為得到某種利16（2）法律對無償行為受益人的保護程度較低。（3）利益的出讓方承擔的義務和責任也不同。在有償行為中，他必須對一切過失（當然包括故意）承擔責任；而在無償行為中，他僅僅對故意和重大過失承擔責任。3、諾成行為和實踐行為。諾成行為又稱為不要物行為，是指僅以意思表示為成立要件的行為。實踐行為是指除了意思表示外，還需要以物的交付作為成立要件的行為，又稱要物行為。（2）法律對無償行為受益人的保護程度較低。174、要式行為和不要式行為。要式行為是指應當根據(jù)法律規(guī)定或當事人約定的方式來實施的法律行為。不要式行為是指當事人可以自由選擇一定的形式實施的法律行為。5、主行為和從行為。主法律行為是指不需要其他的法律行為的存在就可以獨立成立的法律行為；從行為是指以其他的法律行為的存在為存在前提的法律行為。4、要式行為和不要式行為。187、生前行為和死因行為。前者指效力發(fā)生于行為人生前的法律行為死因行為是以行為人的死亡而發(fā)生法律效力的法律行為。8、負擔行為與處分行為（初步介紹，詳細內容在物權法再行說明。）

7、生前行為和死因行為。19第二節(jié)法律行為與行為能力一、行為能力的界定行為能力是一個人獨立實施民事法律行為的資格，在規(guī)范層面，“行為能力”就是法律行為效果能夠發(fā)生的要件之一。1、行為能力屬于理性能力或自治能力2、本質上由智力能力決定3、與權利能力的區(qū)別（1）平等、理性（2）權利主體和義務主體的不統(tǒng)一性第二節(jié)法律行為與行為能力一、行為能力的界定20二、種類（一）分類標準：1、兩個角度：具體標準和抽象標準2、實證法（1）年齡（2）醫(yī)學（二）種類1、完全行為能力人：（1）18周歲以上且非精神病人。間接性精神病人在精神正常時。二、種類21（2）16至18周歲、以自己的勞動收入為主要生活來源的人（民法通則第11條），指能夠以自己的勞動取得收入，并能維持當?shù)厝罕娨话闵钏降那樾巍?、限制行為能力人（1）10周歲到18周歲之間的人，但不包括上述1（2）情形。（2）不能完全辨認自己行為的精神病人。即：對于“比較復雜”的事物或者“比較重大”的行為缺乏判斷能力和自我保護能力，并且不能預見其行為后果的人（2）16至18周歲、以自己的勞動收入為主要生活來源的人（民223、無行為能力人（1）10周歲以下的人（2）不能辨認自己行為的精神病人（第13條第1款），即沒有任何判斷能力和自我保護能力，完全不知其行為后果的精神病人。三、所實施法律行為的效力（一）完全行為能力人

3、無行為能力人23完全行為能力人能夠自主、獨立地處理自己的法律事務，實施各種法律行為，且產生他們所欲追求的法律后果。（二）限制行為能力人1、只能獨立從事與其智力水平和辨識能力相應的法律行為。2、他可以實施純受法律利益的法律行為（民通意見第6條，合同法第47條）；完全行為能力人能夠自主、獨立地處理自己的法律事務，實24如何判斷純受法律利益？（1）不能僅從經濟利益的角度上進行判斷比如，以較低價格購買摩托車。A尚負有義務；B安全等綜合考量。C對于限制行為能力人而言不附負擔的贈與或遺贈行為可以被視為“純獲利益的行為”。如何判斷純受法律利益？253、對于所實施的行為能力范圍外的法律行為，效力待定，即該法律行為是否對他具有約束力，尚待其法定代理人的同意或追認(同意權和追認權)加以確定（合同法第47條）。4、法律行為與行為能力“相適應”的判斷（1）根據(jù)“行為與本人生活相關聯(lián)的程度”、“本人的智力能否理解其行為，并預見相應的行為后果”、以及“行為的標的數(shù)額”等因素及其結合進行認定3、對于所實施的行為能力范圍外的法律行為，效力待定，即該法律26（2）英美法上的“必需品理論”：只要限制行為能力人是為了獲得自己生活所必需的物品而實施法律行為，便可以獨立實施。是否構成“必需品”，應根據(jù)未成年人的經濟能力、身份、地位、受教育程度等各種情況來判斷。（3）德國法上的“零用錢條款”：一旦法定代理人以限制行為能力人履行其在法律行為中的義務為目的，而給予他可以自由支配的金錢，限制行為能力人在該目的內所實施的處分金錢的行為便有效。（2）英美法上的“必需品理論”：只要限制行為能力人是為了獲得27（三）無行為能力人1、實施的法律行為無效，不能產生相應的法律效果。2、純獲利益的行為除外。四、對限制（以及無）行為能力人進行保護的法定代理人制度（一）法定代理人的確定1、法定代理人是指無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人（民法通則第14條）。（三）無行為能力人282、未成年人的監(jiān)護人：（1）父母；（2）祖父母、外祖父母；（3）兄、姐；（4）關系密切的其他親屬、朋友愿意擔任監(jiān)護人的，經未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意即可（5）由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔任監(jiān)護人2、未成年人的監(jiān)護人：293、成年精神病人的監(jiān)護人（1）配偶；（2）父母；（3）成年子女；（4）其他近親屬，這里的“其他近親屬”指兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。3、成年精神病人的監(jiān)護人30（5）關系密切的其他親屬、朋友愿意承擔監(jiān)護責任，經精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會同意的。（6）沒有上述監(jiān)護人的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔任監(jiān)護人（5）關系密切的其他親屬、朋友愿意承擔監(jiān)護責任，經精神病人的314、監(jiān)護的爭議和指定監(jiān)護：相關部門的指定。由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定5、對指定監(jiān)護不服時的起訴。必須先行指定。（二）法定代理人的同意或追認權（形成權）1、同意或追認前，效力待定；同意或追認的，生效；不同意或未追認的，無效。個別同意和概括同意。4、監(jiān)護的爭議和指定監(jiān)護：相關部門的指定。由未成年人的父、母322、意思表示的生效：（1）外部追認：事后追認的意思表示應該向相對人做出，且在到達相對人時生效。（2）內部同意和外部同意：事先同意的，法律未規(guī)定，它不應該只能向相對人做出，也可以對限制行為能力人做出。（三）相對人的催告權和撤銷權。1、相對人可以在法律行為實施后的一個月內催告法定代理人予以追認。法定代理人保持沉默的，視為拒絕追認。2、意思表示的生效：332、在合同被追認之前，善意相對人有撤銷法律行為的權利，并應以通知的方式做出。2、在合同被追認之前，善意相對人有撤銷法律行為的權利，并應以34第三節(jié)法律行為的瑕疵情形與法律調整一、意思表示構成要素自身的瑕疵（一）受法律約束之意思（“表示意識”）的瑕疵意思說和表示說的各自邏輯。1、受法律約束之意思的故意欠缺（我國民法并未規(guī)定）（1）心意保留：如果表意人做出一個在他人看來屬于“意思表示”的表示，卻不希望其效果意思發(fā)生，即為心意保留。第三節(jié)法律行為的瑕疵情形與法律調整一、意思表示構成35第三節(jié)法律行為的瑕疵情形與法律調整（2）戲謔表示則指：不僅表意人不希望其效果意思發(fā)生，而且他預期其“想法”也不至于為相對人誤解的情形。共同之處：行為人明知自己并無受法律約束的意思，但是其行為外觀卻給人造成相反的印象。區(qū)別的關鍵在于：根據(jù)表示時的具體情形，確定行為人對相對人是否知悉其欠缺法律約束的意思具有合理的預期。第三節(jié)法律行為的瑕疵情形與法律調整（2）戲謔表示則36（3）比較法上的法律效果在心意保留的情形下，意思表示的相對人或受領人是否受法律保護，取決于其對行為人的心意保留是否知情。在戲謔表示中，無論相對人是否知情或者是否“對表示信以為真”，它都不能被作為“法律行為”發(fā)生相應的效力。但是，表示人應該賠償善意相對人的信賴利益損失。（3）比較法上的法律效果372、受法律約束之意思的非故意欠缺比如拍賣案。見“錯誤”（以表示說為基礎）。（二）特定效果意思的過失瑕疵：錯誤1、界定：一方面，當事人有受法律約束的意思，而且也把包含有具體特定之法律效果的意思內容向相對人進行了表示；另一方面，由于錯誤，它和當事人真正意欲的特定法律效果并不相符合。

2、受法律約束之意思的非故意欠缺382、“無法律意義的錯誤”：指盡管行為人發(fā)生了錯誤，但是該錯誤不為法律所考慮，因此亦不會產生什么法律后果。（1）“錯誤標示無害真意表示”，即表示人出現(xiàn)錯誤，但相對人也知道對方真正想表達的內容，并據(jù)此做出正確的理解和回應。（2）是表示人雖然發(fā)生錯誤，但該錯誤的內容不可能產生任何法律效果的情形。2、“無法律意義的錯誤”：指盡管行為人發(fā)生了錯誤，但是該錯39（3）“動機”錯誤。因為動機一般被視為意思表示之外的非法律概念，所以，在通常情形下，動機錯誤并不會影響法律行為的效力。2、“有法律意義的錯誤”（1）內容錯誤和表示錯誤前者即形成階段的錯誤：后者即表示階段的錯誤表示錯誤和內容錯誤在法律效果上并無區(qū)別，故該分類的概念意義大于其實踐意義。（3）“動機”錯誤。因為動機一般被視為意思表示之外的非法律概40（2）單方錯誤和合意錯誤在一方出現(xiàn)錯誤的情形，相對人對所受領的意思表示并沒有出現(xiàn)理解上的錯誤。或者說，該意思表示呈現(xiàn)出來的內容本身并不會讓人出現(xiàn)歧義性的理解。雙方錯誤中，該意思表示的內容自身可以得出不同的含義。比如：兩個房間三張床；一打。（2）單方錯誤和合意錯誤41（3）表意人錯誤和傳達人錯誤（見下一章）（三）特定法律效果的故意瑕疵1、界定：如果有意不使表示出來的特定法律效果真實發(fā)生，便構成虛偽行為。又被稱為通謀虛偽行為。（3）表意人錯誤和傳達人錯誤（見下一章）42（1）行為人并不愿意表示出來的特定效果意思真實發(fā)生。（2）行為人必須與相對人進行通謀，實施該行為。注意與“真意保留”之區(qū)別（3）通謀虛偽行為的當事人還會實施一個“隱藏行為”，它才是行為人真正希望發(fā)生的行為。

甲和乙訂立房屋買賣合同，價格100萬，為了在辦理過戶手續(xù)時少交稅，兩人在合同中將價格寫成90萬。（1）行為人并不愿意表示出來的特定效果意思真實發(fā)生。43二、因法律予以否定評價而導致的瑕疵情形在意思表示自身并不存在瑕疵時，法律也可能基于其他的規(guī)范標準而對法律行為予以否定性的評價，從而使其產生瑕疵。（一）意思表示的不自由意思表示的不自由是指，盡管意思表示自身并無任何瑕疵，但在整體上受到了他人不正當?shù)母缮?。它包括兩種情形：欺詐和脅迫。1、欺詐二、因法律予以否定評價而導致的瑕疵情形44（1）定義：欺詐是指當事人一方故意編造虛假情況或者隱瞞真實情況，使對方陷入錯誤而為意思表示的情形。（2）沉默構成欺詐A認為對相對人保持沉默也構成欺詐的，其必須符合如下前提：即就相關事實對相對人負有說明或告知義務。B如果隱瞞對于談判對方的決定具有重要意義的事實，而此種隱瞞將違反誠實信用，并且相對人按照交往觀念可以期待被告知該事實，則存在說明或告知義務（披露義務）。（1）定義：欺詐是指當事人一方故意編造虛假情況或者隱瞞真實情45B德國有學說主張區(qū)分“故意”和“惡意”。（3）因果關系如果相對人知道對方在實施欺詐行為，仍然做出意思表示，則不構成欺詐。（4）第三人欺詐欺詐是由法律行為雙方之外的人做出的。B德國有學說主張區(qū)分“故意”和“惡意”。462、脅迫（1）界定：脅迫是指脅迫人以將要導致被脅迫人不利后果的方式，迫使其做出違反真實意思表示的行為的情形。（2）脅迫應具有不法性A手段不法，即使為了達到合法目的，也屬于脅迫。B目的不法，即使使用了合法手段，也屬于脅迫。C關聯(lián)不法2、脅迫473、乘人之危（1）定義：一方當事人乘對方處于危難之機，為牟取不正當利益，迫使對方做出不真實的意思表示，嚴重損害對方利益的，可以認定為乘人之危。（2）要件之一：“迫使”抑或“利用”？A實證法規(guī)定中，立法者使用了“迫使”一詞，這使得乘人之危和脅迫似乎較難區(qū)分開來。在英國法中，乘人之危和脅迫有時也并不嚴格加以區(qū)分3、乘人之危48B但兩者有區(qū)別，故“利用他人的危難處境”更合適。（3）要件之二：結果的不公平?！澳踩〔徽?shù)睦妗保▏乐負p害對方利益）（二）顯失公平1、界定：（1）競合情形：乘人之危、欺詐和脅迫是法律從行為方式的角度進行的調整，那么，顯失公平顯然是法律從行為結果的角度進行的規(guī)制，B但兩者有區(qū)別，故“利用他人的危難處境”更合適。49（2）“民通意見”72條：一方當事人1）利用優(yōu)勢，或者2）利用對方沒有經驗，實施導致雙方的權利與義務明顯違反公平、等價有償原則之法律行為的，可以認定為顯失公平。（3）合同法54條第1款第2項：只要導致顯失公平的結果，似乎就可以請求撤銷，或者至少法官享有較大的自由裁量權。（2）“民通意見”72條：一方當事人1）利用優(yōu)勢，或者2）利50（4）不僅將導致對法律確定性的損害，而且勢必對市場的運行機制造成危害。（三）其他違反法律強制性規(guī)定的行為1、強制性規(guī)范之違反（1）屬于指示性條款之適用（2）合同法將這里的“法律”僅僅限制在立法機關制定的“法律”和國務院制定的“行政法規(guī)”上，從而，所謂的“部門規(guī)章”和“地方法規(guī)”就被排斥在適用范圍之內。（3）由于該規(guī)范將公法的規(guī)范內容也指示適用到私法之中，研究者將之視為“公法與民法之間最重要的連接紐帶之一。”（4）不僅將導致對法律確定性的損害，而且勢必對市場的運行機制51（4）規(guī)避行為：A該行為意指通過禁止性規(guī)定中未規(guī)定的方式達到禁止性法律規(guī)定所否定的結果。即所謂的“以合法形式達到非法目的”。例：甲欠乙100萬，乙要對甲的汽車強制執(zhí)行，甲于是找到丙，與丙訂立了一個虛假的買賣合同，借以逃避債務。例：甲乙為達到逃避一方個人債務的目的，進行協(xié)議離婚，將全部財產轉移給未負債的一方B與通謀虛偽行為的區(qū)別（4）規(guī)避行為：522、對公共利益和社會公德之損害。1）對婚外同居者的所進行的贈與；2）明知對方毒死妻子但仍向其出售農藥的行為；3）甲銀行與負債累累的顧客乙約定，乙為了擔保他對甲的貸款債務，將自己所有的機器的所有權轉移給甲，以便甲獲得比其他債權人更為有利的保護；2、對公共利益和社會公德之損害534）代孕合同；5）賭博之債；6）德國法上所謂的“束縛性合同”，即一方當事人以使對方將來受到極不合理的束縛之方式，與其實施當下的法律行為。如甲為了使乙購買當下的產品，答應自己將來的全部產品將優(yōu)先出賣給乙，并由乙決定是否購買；4）代孕合同；54三、對上述瑕疵的法律調整（一）撤銷1、情形A錯誤的意思表示；B乘人之危和顯失公平的意思表示；C欺詐的意思表示；D脅迫的意思表示，2、相對人的撤銷權：形成訴權三、對上述瑕疵的法律調整55（1）撤銷權人從知道或應當知道上述撤銷事由之日起1年內行使該權利：除斥期間（2）撤銷權行使前，這些有瑕疵的法律行為依然有效。撤銷權一旦被行使并得到法律的支持，該法律行為便被視為自始無效，即它好像從來沒有存在過一樣。（二）被宣告無效1、情形：（1）撤銷權人從知道或應當知道上述撤銷事由之日起1年內行使該56A以欺詐、脅迫手段損害國家利益的行為；B通謀虛偽的行為；C損害社會公共利益的行為；D違反法律、行政法規(guī)之強制性規(guī)定的行為，2、無效宣告（1）由當事人申請法院宣告其無效。A以欺詐、脅迫手段損害國家利益的行為；57（2）就法律后果而言，無效行為和可撤銷行為之間的主要區(qū)別是：后者只有通過撤銷權的行使才發(fā)生自始無效的后果，而前者本來就自始無效。（三）自始無效后的法律后果1、返還財產，不能返還的折價補償2、有過錯的一方應承擔損害賠償責任。（2）就法律后果而言，無效行為和可撤銷行為之間的主要區(qū)別是：58例：甲在乙那兒預定了一個月的度假寓所，租金為3000元，本來計劃7月入住，卻錯寫成了6月。他發(fā)現(xiàn)錯誤后便撤消了要約。乙要求甲賠償其電話費50元，以及其他損失2800元，因為他由于甲的預定拒絕了另一個打算出價2800元租房的客人。（四）部分無效如果一個法律行為是可分的，還會出現(xiàn)部分無效的情況。例：甲在乙那兒預定了一個月的度假寓所，租金為3000元，本來59一個條款（在該案中即為保底條款）與其他條款是否具有可分性，還是存在緊密的牽連關系，以“該條款無效后，合同締約目的是否仍然存在”作為重要的判斷標。換言之，如果使合同其他部分繼續(xù)有效并履行，不僅違背締約方的締約目的，而且?guī)缀鯖]有履約意義，或將導致極不公平合理的結果，則其與合同其他部分具有不可分性。如此，一旦它無效，將導致整個合同的無效。一個條款（在該案中即為保底條款）與其他條款是否具有可分性，還60（五）特殊說明1、第三人欺詐（或脅迫）時的法律效果例：甲想購買一輛車，完全未參與該法律行為的乙欺騙甲說，這輛車的發(fā)動機是某名牌發(fā)動機，賣車人丙知道乙欺騙了甲，但一想自己又不認識乙，還能因此而獲利，便保持沉默。甲因此與丙訂立了買賣合同。（五）特殊說明61（1）民法并未規(guī)定。（2）比較法上：A如果因第三人欺詐而受有利益的表意人是惡意的（即知道或應當知道存在第三人欺詐的情形），則相對人可以撤銷自己的意思表示，從而使該惡意表意人不能保有其所受利益。（1）民法并未規(guī)定。62B相反，如果因第三人欺詐而受有利益的表意人是善意的（既不知道也不應當知道存在第三人欺詐的情形），則只有當存在可將其不知之事由歸責于他的情形時，特別是當他與欺詐的第三人具有特殊的“信任”或“親密”關系時，相對人才可以撤銷自己的意思表示，從而使該善意表意人也不能保有其所受利益。B相反，如果因第三人欺詐而受有利益的表意人是善意的（既不知63（2）通謀虛偽行為的法律效果在理論上，隱藏行為的效力應該與通謀虛偽行為分開，單獨加以判斷。如果該隱藏行為并無前述的各種瑕疵情形，則在當事人之間產生拘束力；相反，便應根據(jù)相應的法律后果加以處理。（3）錯誤的法律后果A德國法上的“解釋先于撤銷”。據(jù)此，對于引發(fā)爭議的意思解釋，當事人不能徑直進行撤銷，而應該對它先行解釋。（2）通謀虛偽行為的法律效果64B解釋的標準：從（理性）受領人的角度揭示意思表示的客觀含義。例：甲想以150000元的價格出售他在橋東的一棟房屋，實際上，在該城市有A和B兩座橋，恰好甲在這兩座橋東各有一棟房屋。甲指的是A橋，卻沒有明確說明。（1）乙如果知道甲的真實意思，則以其為準，合同也不可能被撤銷。B解釋的標準：從（理性）受領人的角度揭示意思表示的客觀含65（2）乙如果盡到合理注意后也不可能知道甲的真實意圖，則便須站在乙的角度上，通過解釋來確定該“橋東”的具體含義。A如果通過解釋發(fā)現(xiàn)它應指B橋，則甲可以撤銷，但應賠償乙的損害。B如果通過解釋發(fā)現(xiàn)該詞即可指A橋的東邊，也可指B橋的東邊，亦即它具有多種含義，那么乙就有義務向甲進行詢問，而不應以自己的理解認定其含義。如果他以自己的理解為準訂立合同，其相關損害便不值得保護?；蛘?，他未經詢問而徑直以自己的理解為準進行承諾，該合同也因不合意而未成立，同時其損害亦不受保護。（2）乙如果盡到合理注意后也不可能知道甲的真實意圖，則便須站66練習1．根據(jù)我國法律，法律行為的默示方式包括：A．以其言詞而非書面進行意思表示B．特定情況下，以其不作為進行意思表示C．僅限于以作為的方式進行意思表示D．以其書面而非文字進行意思表示練習1．根據(jù)我國法律，法律行為的默示方式包括：67第四節(jié)法律行為的條件和期限一、條件和期限的意義：當事人對法律行為生效的自我限制。二、條件和期限的界定（一）條件：1）由當事人為自己設定，并被包含在法律行為之中；第四節(jié)法律行為的條件和期限一、條件和期限的意義：68第四節(jié)法律行為的條件和期限2）是在將來可能發(fā)生或并不確定發(fā)生的事實。（在德國法上，即便是一個當前或過去已經發(fā)生的事實，只要雙方當事人并不知道其已經發(fā)生，且將其作為法律行為的條件，也可類推適用關于條件效力的規(guī)定）3）故法定條件或法定前提不是條件。批準或登記手續(xù)（二）期限第四節(jié)法律行為的條件和期限2）是在將來可能發(fā)生或并不確定69第四節(jié)法律行為的條件和期限1）由當事人為自己設定，并被包含在法律行為之中；2）是在將來確定發(fā)生的事實。三、條件和期限的種類和效力（一）條件的種類和效力1、種類（1）生效條件：又被稱為延緩條件，是指其發(fā)生能夠使法律行為生效的條件；（2）解除條件則是指其發(fā)生能夠使已經生效之法律行為失效的條件。第四節(jié)法律行為的條件和期限1）由當事人為自己設定，并被包70第四節(jié)法律行為的條件和期限（3）任意條件：條件的發(fā)生取決于一方當事人的個人意愿。2、效力（1）條件的成就或不成就：當條件中包含的事實出現(xiàn)或不出現(xiàn)時，被稱為“條件的成就（或不成就）”。因條件種類的不同而產生不同的效力（2）條件成就或不成就的擬制。第四節(jié)法律行為的條件和期限（3）任意條件：條件的發(fā)生取決71當事人為了自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；相反，如果不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。例：一個球員在轉會時與新俱樂部約定，如果打進20個球，便會獲得一定的轉會費。但是新俱樂部馬上又將他作為替補隊員，從而使他根本就沒有機會上場進球。當事人為了自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；72（二）期限1、生效期限也稱始期，即其屆至（或確定的事件發(fā)生時）能夠使法律行為生效的期限；2、終止期限也稱終期，即其屆至（或確定的事件發(fā)生時）能夠使法律行為失效的期限。（二）期限73第八章民事法律行為I：定義和效力第八章民事法律行為I：定義和效力74第一節(jié)法律行為與意思表示一、法律行為的定義（一）指以當事人的意思表示為其必備要素，當事人欲借此引起權利創(chuàng)設、變更或消滅的法律后果，法律根據(jù)該意思表示的內容或“指向”承認發(fā)生該后果的行為。1、當事人的意思決定法律后果（1）當事人實施一個法律行為的目的在于追求特定之法律后果的發(fā)生。第一節(jié)法律行為與意思表示一、法律行為的定義75（2）該法律后果的內容由當事人自己（的意思）來決定，而不是由法律規(guī)范直接規(guī)定。A當事人自己為自己立法；B個別規(guī)范（從規(guī)范角度考察，不是行為而是規(guī)范）。C意思的特殊內涵（見后）

（2）該法律后果的內容由當事人自己（的意思）來決定，而不是由762、法律秩序對法律行為效果的承認和評價A自律與他律B理性與意志（二）準法律行為。準法律行為是指并非基于表意人的表意行為，而基于法律的直接規(guī)定發(fā)生法律效力的行為，盡管從表面上觀察，該人也似乎作出了一個“意思表示”。2、法律秩序對法律行為效果的承認和評價77第一節(jié)基本原理：民事法律行為的定義1、意思通知。它是指表示人以一定意愿為內容的準法律行為。如催告、拒絕承認、義務履行的要求和拒絕、清償受領的拒絕。2、事實通知。是表意人以通知對方或公眾一定的客觀事實為內容的行為，它不是意思的表達或通知。比如瑕疵通知、不可抗力通知。

第一節(jié)基本原理：民事法律行為的定義1、意思通78二、意思表示（一）界定表意人將其期待的某種法律效果的內在意圖以一定方式表現(xiàn)于外部的過程。1、在權威作者那里，意思表示往往被等同于法律行為。2、有時候，意思表示自身亦具有獨立的法律地位。二、意思表示79（1）許多法律行為由兩個相對應的意思表示組成，而不是僅由一個意思表示組成。（2）一個法律行為所意欲之效果的發(fā)生，不僅取決于一個或多個意思表示，還取決于法律規(guī)定的其他要件。（如登記）這些其他要件與意思表示共同構成相關法律后果產生的規(guī)范要件。（1）許多法律行為由兩個相對應的意思表示組成，而不是僅由一個80（二）意思表示的規(guī)范構成1、意思（1）自然行為意思：它是一個人引發(fā)一個行為的意識或主觀能動性，是一個人有意識地實施某種行為的意思要素。（2）受法律約束的意思（表示意識）借助該概念，行為人意識到自己的行為同時會引起法律的效果，并積極地促使其實現(xiàn)。（二）意思表示的規(guī)范構成81（3）特定效果意思（效果意思）它指行為人的意思中所包含的、能夠發(fā)生特定具體之法律效果的意思。特定效果意思往往決定了法律行為的具體內容，并通過與后者聯(lián)系起來加以理解。例：甲打算以5000元購買乙的摩托車，并想在10號拿到它。他便把這個意思告知了乙。（3）特定效果意思（效果意思）82（4）意思與動機不同（規(guī)范與事實之區(qū)別）在心理學上，動機一般被界定為促使某人從事某種活動的源頭、原因或“激勵”因素。2、表示（1）“意思”與“表示”的關系A“意思”中包含著“表示”的具體內容（主要是效果意思部分），而“表示”則是意思的“外部表達”。（4）意思與動機不同（規(guī)范與事實之區(qū)別）83B問題：表示是內在意思的外向表達，抑或是在確立意思？意思說和表示說。前者意味著：外在的表示必須與表意人的內在意思相一致，意思本身應該被視為唯一重要和有效的”，而表示則是“內心意思的公開”；B問題：表示是內在意思的外向表達，抑或是在確立意思？84后者意味著：從表示中所確定或“推知”的內容視為表意人內心的真實意思，盡管這兩者之間可能存在抵牾。對表意人意愿的保護和對相對人信賴的保護。折中觀點：在處理相關問題——特別是錯誤——時，既非嚴格遵循意思說的邏輯，亦非嚴守表示說的邏輯，而是從實用的角度出發(fā)，“對所涉及的具體情形分別予以分析?！焙笳咭馕吨簭谋硎局兴_定或“推知”的內容視為表意人內心的真85三、意思表示的方式1、明示形式：分為口頭形式和書面形式兩種2、默示形式，指通過行為人實施的行為合理地推斷出其內心意思。合同法第22、26、36、37條的規(guī)定為其適例3、沉默三、意思表示的方式86通常，沉默并不構成行為的“表示形式”，不會產生什么法律后果。但是，在特殊的情形下，法律或者通過擬制條款對沉默的法律后果予以確定。合同法第47、48、171條，以及第20（3）、29、31條。案例：通常，沉默并不構成行為的“表示形式”，不會產生什么法律后果。87四、法律行為的分類及其法律意義。1、單方行為和雙方行為單方法律行為是指僅一方當事人作出意思表示就能成立的民事法律行為，其特點是無需他人的同意就能發(fā)生效力。雙方法律行為是指雙方當事人意思表示一致才能成立的法律行為。四、法律行為的分類及其法律意義。882、有償法律行為和無償法律行為。前者是一方當事人為得到某種利益必須進行對待給付的行為；后者是一方當事人不必進行對待給付就可以獲得某種利益的行為區(qū)分它們的法律意義在于：（1）有償法律行為原則上要求當事人雙方均為完全行為能力人，而在無償行為，獲得利益的一方不一定必須是完全行為能力人；2、有償法律行為和無償法律行為。前者是一方當事人為得到某種利89（2）法律對無償行為受益人的保護程度較低。（3）利益的出讓方承擔的義務和責任也不同。在有償行為中，他必須對一切過失（當然包括故意）承擔責任；而在無償行為中，他僅僅對故意和重大過失承擔責任。3、諾成行為和實踐行為。諾成行為又稱為不要物行為，是指僅以意思表示為成立要件的行為。實踐行為是指除了意思表示外，還需要以物的交付作為成立要件的行為，又稱要物行為。（2）法律對無償行為受益人的保護程度較低。904、要式行為和不要式行為。要式行為是指應當根據(jù)法律規(guī)定或當事人約定的方式來實施的法律行為。不要式行為是指當事人可以自由選擇一定的形式實施的法律行為。5、主行為和從行為。主法律行為是指不需要其他的法律行為的存在就可以獨立成立的法律行為；從行為是指以其他的法律行為的存在為存在前提的法律行為。4、要式行為和不要式行為。917、生前行為和死因行為。前者指效力發(fā)生于行為人生前的法律行為死因行為是以行為人的死亡而發(fā)生法律效力的法律行為。8、負擔行為與處分行為（初步介紹，詳細內容在物權法再行說明。）

7、生前行為和死因行為。92第二節(jié)法律行為與行為能力一、行為能力的界定行為能力是一個人獨立實施民事法律行為的資格，在規(guī)范層面，“行為能力”就是法律行為效果能夠發(fā)生的要件之一。1、行為能力屬于理性能力或自治能力2、本質上由智力能力決定3、與權利能力的區(qū)別（1）平等、理性（2）權利主體和義務主體的不統(tǒng)一性第二節(jié)法律行為與行為能力一、行為能力的界定93二、種類（一）分類標準：1、兩個角度：具體標準和抽象標準2、實證法（1）年齡（2）醫(yī)學（二）種類1、完全行為能力人：（1）18周歲以上且非精神病人。間接性精神病人在精神正常時。二、種類94（2）16至18周歲、以自己的勞動收入為主要生活來源的人（民法通則第11條），指能夠以自己的勞動取得收入，并能維持當?shù)厝罕娨话闵钏降那樾巍?、限制行為能力人（1）10周歲到18周歲之間的人，但不包括上述1（2）情形。（2）不能完全辨認自己行為的精神病人。即：對于“比較復雜”的事物或者“比較重大”的行為缺乏判斷能力和自我保護能力，并且不能預見其行為后果的人（2）16至18周歲、以自己的勞動收入為主要生活來源的人（民953、無行為能力人（1）10周歲以下的人（2）不能辨認自己行為的精神病人（第13條第1款），即沒有任何判斷能力和自我保護能力，完全不知其行為后果的精神病人。三、所實施法律行為的效力（一）完全行為能力人

3、無行為能力人96完全行為能力人能夠自主、獨立地處理自己的法律事務，實施各種法律行為，且產生他們所欲追求的法律后果。（二）限制行為能力人1、只能獨立從事與其智力水平和辨識能力相應的法律行為。2、他可以實施純受法律利益的法律行為（民通意見第6條，合同法第47條）；完全行為能力人能夠自主、獨立地處理自己的法律事務，實97如何判斷純受法律利益？（1）不能僅從經濟利益的角度上進行判斷比如，以較低價格購買摩托車。A尚負有義務；B安全等綜合考量。C對于限制行為能力人而言不附負擔的贈與或遺贈行為可以被視為“純獲利益的行為”。如何判斷純受法律利益？983、對于所實施的行為能力范圍外的法律行為，效力待定，即該法律行為是否對他具有約束力，尚待其法定代理人的同意或追認(同意權和追認權)加以確定（合同法第47條）。4、法律行為與行為能力“相適應”的判斷（1）根據(jù)“行為與本人生活相關聯(lián)的程度”、“本人的智力能否理解其行為，并預見相應的行為后果”、以及“行為的標的數(shù)額”等因素及其結合進行認定3、對于所實施的行為能力范圍外的法律行為，效力待定，即該法律99（2）英美法上的“必需品理論”：只要限制行為能力人是為了獲得自己生活所必需的物品而實施法律行為，便可以獨立實施。是否構成“必需品”，應根據(jù)未成年人的經濟能力、身份、地位、受教育程度等各種情況來判斷。（3）德國法上的“零用錢條款”：一旦法定代理人以限制行為能力人履行其在法律行為中的義務為目的，而給予他可以自由支配的金錢，限制行為能力人在該目的內所實施的處分金錢的行為便有效。（2）英美法上的“必需品理論”：只要限制行為能力人是為了獲得100（三）無行為能力人1、實施的法律行為無效，不能產生相應的法律效果。2、純獲利益的行為除外。四、對限制（以及無）行為能力人進行保護的法定代理人制度（一）法定代理人的確定1、法定代理人是指無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人（民法通則第14條）。（三）無行為能力人1012、未成年人的監(jiān)護人：（1）父母；（2）祖父母、外祖父母；（3）兄、姐；（4）關系密切的其他親屬、朋友愿意擔任監(jiān)護人的，經未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意即可（5）由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔任監(jiān)護人2、未成年人的監(jiān)護人：1023、成年精神病人的監(jiān)護人（1）配偶；（2）父母；（3）成年子女；（4）其他近親屬，這里的“其他近親屬”指兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。3、成年精神病人的監(jiān)護人103（5）關系密切的其他親屬、朋友愿意承擔監(jiān)護責任，經精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會同意的。（6）沒有上述監(jiān)護人的，由精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔任監(jiān)護人（5）關系密切的其他親屬、朋友愿意承擔監(jiān)護責任，經精神病人的1044、監(jiān)護的爭議和指定監(jiān)護：相關部門的指定。由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定5、對指定監(jiān)護不服時的起訴。必須先行指定。（二）法定代理人的同意或追認權（形成權）1、同意或追認前，效力待定；同意或追認的，生效；不同意或未追認的，無效。個別同意和概括同意。4、監(jiān)護的爭議和指定監(jiān)護：相關部門的指定。由未成年人的父、母1052、意思表示的生效：（1）外部追認：事后追認的意思表示應該向相對人做出，且在到達相對人時生效。（2）內部同意和外部同意：事先同意的，法律未規(guī)定，它不應該只能向相對人做出，也可以對限制行為能力人做出。（三）相對人的催告權和撤銷權。1、相對人可以在法律行為實施后的一個月內催告法定代理人予以追認。法定代理人保持沉默的，視為拒絕追認。2、意思表示的生效：1062、在合同被追認之前，善意相對人有撤銷法律行為的權利，并應以通知的方式做出。2、在合同被追認之前，善意相對人有撤銷法律行為的權利，并應以107第三節(jié)法律行為的瑕疵情形與法律調整一、意思表示構成要素自身的瑕疵（一）受法律約束之意思（“表示意識”）的瑕疵意思說和表示說的各自邏輯。1、受法律約束之意思的故意欠缺（我國民法并未規(guī)定）（1）心意保留：如果表意人做出一個在他人看來屬于“意思表示”的表示，卻不希望其效果意思發(fā)生，即為心意保留。第三節(jié)法律行為的瑕疵情形與法律調整一、意思表示構成108第三節(jié)法律行為的瑕疵情形與法律調整（2）戲謔表示則指：不僅表意人不希望其效果意思發(fā)生，而且他預期其“想法”也不至于為相對人誤解的情形。共同之處：行為人明知自己并無受法律約束的意思，但是其行為外觀卻給人造成相反的印象。區(qū)別的關鍵在于：根據(jù)表示時的具體情形，確定行為人對相對人是否知悉其欠缺法律約束的意思具有合理的預期。第三節(jié)法律行為的瑕疵情形與法律調整（2）戲謔表示則109（3）比較法上的法律效果在心意保留的情形下，意思表示的相對人或受領人是否受法律保護，取決于其對行為人的心意保留是否知情。在戲謔表示中，無論相對人是否知情或者是否“對表示信以為真”，它都不能被作為“法律行為”發(fā)生相應的效力。但是，表示人應該賠償善意相對人的信賴利益損失。（3）比較法上的法律效果1102、受法律約束之意思的非故意欠缺比如拍賣案。見“錯誤”（以表示說為基礎）。（二）特定效果意思的過失瑕疵：錯誤1、界定：一方面，當事人有受法律約束的意思，而且也把包含有具體特定之法律效果的意思內容向相對人進行了表示；另一方面，由于錯誤，它和當事人真正意欲的特定法律效果并不相符合。

2、受法律約束之意思的非故意欠缺1112、“無法律意義的錯誤”：指盡管行為人發(fā)生了錯誤，但是該錯誤不為法律所考慮，因此亦不會產生什么法律后果。（1）“錯誤標示無害真意表示”，即表示人出現(xiàn)錯誤，但相對人也知道對方真正想表達的內容，并據(jù)此做出正確的理解和回應。（2）是表示人雖然發(fā)生錯誤，但該錯誤的內容不可能產生任何法律效果的情形。2、“無法律意義的錯誤”：指盡管行為人發(fā)生了錯誤，但是該錯112（3）“動機”錯誤。因為動機一般被視為意思表示之外的非法律概念，所以，在通常情形下，動機錯誤并不會影響法律行為的效力。2、“有法律意義的錯誤”（1）內容錯誤和表示錯誤前者即形成階段的錯誤：后者即表示階段的錯誤表示錯誤和內容錯誤在法律效果上并無區(qū)別，故該分類的概念意義大于其實踐意義。（3）“動機”錯誤。因為動機一般被視為意思表示之外的非法律概113（2）單方錯誤和合意錯誤在一方出現(xiàn)錯誤的情形，相對人對所受領的意思表示并沒有出現(xiàn)理解上的錯誤?；蛘哒f，該意思表示呈現(xiàn)出來的內容本身并不會讓人出現(xiàn)歧義性的理解。雙方錯誤中，該意思表示的內容自身可以得出不同的含義。比如：兩個房間三張床；一打。（2）單方錯誤和合意錯誤114（3）表意人錯誤和傳達人錯誤（見下一章）（三）特定法律效果的故意瑕疵1、界定：如果有意不使表示出來的特定法律效果真實發(fā)生，便構成虛偽行為。又被稱為通謀虛偽行為。（3）表意人錯誤和傳達人錯誤（見下一章）115（1）行為人并不愿意表示出來的特定效果意思真實發(fā)生。（2）行為人必須與相對人進行通謀，實施該行為。注意與“真意保留”之區(qū)別（3）通謀虛偽行為的當事人還會實施一個“隱藏行為”，它才是行為人真正希望發(fā)生的行為。

甲和乙訂立房屋買賣合同，價格100萬，為了在辦理過戶手續(xù)時少交稅，兩人在合同中將價格寫成90萬。（1）行為人并不愿意表示出來的特定效果意思真實發(fā)生。116二、因法律予以否定評價而導致的瑕疵情形在意思表示自身并不存在瑕疵時，法律也可能基于其他的規(guī)范標準而對法律行為予以否定性的評價，從而使其產生瑕疵。（一）意思表示的不自由意思表示的不自由是指，盡管意思表示自身并無任何瑕疵，但在整體上受到了他人不正當?shù)母缮?。它包括兩種情形：欺詐和脅迫。1、欺詐二、因法律予以否定評價而導致的瑕疵情形117（1）定義：欺詐是指當事人一方故意編造虛假情況或者隱瞞真實情況，使對方陷入錯誤而為意思表示的情形。（2）沉默構成欺詐A認為對相對人保持沉默也構成欺詐的，其必須符合如下前提：即就相關事實對相對人負有說明或告知義務。B如果隱瞞對于談判對方的決定具有重要意義的事實，而此種隱瞞將違反誠實信用，并且相對人按照交往觀念可以期待被告知該事實，則存在說明或告知義務（披露義務）。（1）定義：欺詐是指當事人一方故意編造虛假情況或者隱瞞真實情118B德國有學說主張區(qū)分“故意”和“惡意”。（3）因果關系如果相對人知道對方在實施欺詐行為，仍然做出意思表示，則不構成欺詐。（4）第三人欺詐欺詐是由法律行為雙方之外的人做出的。B德國有學說主張區(qū)分“故意”和“惡意”。1192、脅迫（1）界定：脅迫是指脅迫人以將要導致被脅迫人不利后果的方式，迫使其做出違反真實意思表示的行為的情形。（2）脅迫應具有不法性A手段不法，即使為了達到合法目的，也屬于脅迫。B目的不法，即使使用了合法手段，也屬于脅迫。C關聯(lián)不法2、脅迫1203、乘人之危（1）定義：一方當事人乘對方處于危難之機，為牟取不正當利益，迫使對方做出不真實的意思表示，嚴重損害對方利益的，可以認定為乘人之危。（2）要件之一：“迫使”抑或“利用”？A實證法規(guī)定中，立法者使用了“迫使”一詞，這使得乘人之危和脅迫似乎較難區(qū)分開來。在英國法中，乘人之危和脅迫有時也并不嚴格加以區(qū)分3、乘人之危121B但兩者有區(qū)別，故“利用他人的危難處境”更合適。（3）要件之二：結果的不公平?！澳踩〔徽?shù)睦妗保▏乐負p害對方利益）（二）顯失公平1、界定：（1）競合情形：乘人之危、欺詐和脅迫是法律從行為方式的角度進行的調整，那么，顯失公平顯然是法律從行為結果的角度進行的規(guī)制，B但兩者有區(qū)別，故“利用他人的危難處境”更合適。122（2）“民通意見”72條：一方當事人1）利用優(yōu)勢，或者2）利用對方沒有經驗，實施導致雙方的權利與義務明顯違反公平、等價有償原則之法律行為的，可以認定為顯失公平。（3）合同法54條第1款第2項：只要導致顯失公平的結果，似乎就可以請求撤銷，或者至少法官享有較大的自由裁量權。（2）“民通意見”72條：一方當事人1）利用優(yōu)勢，或者2）利123（4）不僅將導致對法律確定性的損害，而且勢必對市場的運行機制造成危害。（三）其他違反法律強制性規(guī)定的行為1、強制性規(guī)范之違反（1）屬于指示性條款之適用（2）合同法將這里的“法律”僅僅限制在立法機關制定的“法律”和國務院制定的“行政法規(guī)”上，從而，所謂的“部門規(guī)章”和“地方法規(guī)”就被排斥在適用范圍之內。（3）由于該規(guī)范將公法的規(guī)范內容也指示適用到私法之中，研究者將之視為“公法與民法之間最重要的連接紐帶之一。”（4）不僅將導致對法律確定性的損害，而且勢必對市場的運行機制124（4）規(guī)避行為：A該行為意指通過禁止性規(guī)定中未規(guī)定的方式達到禁止性法律規(guī)定所否定的結果。即所謂的“以合法形式達到非法目的”。例：甲欠乙100萬，乙要對甲的汽車強制執(zhí)行，甲于是找到丙，與丙訂立了一個虛假的買賣合同，借以逃避債務。例：甲乙為達到逃避一方個人債務的目的，進行協(xié)議離婚，將全部財產轉移給未負債的一方B與通謀虛偽行為的區(qū)別（4）規(guī)避行為：1252、對公共利益和社會公德之損害。1）對婚外同居者的所進行的贈與；2）明知對方毒死妻子但仍向其出售農藥的行為；3）甲銀行與負債累累的顧客乙約定，乙為了擔保他對甲的貸款債務，將自己所有的機器的所有權轉移給甲，以便甲獲得比其他債權人更為有利的保護；2、對公共利益和社會公德之損害1264）代孕合同；5）賭博之債；6）德國法上所謂的“束縛性合同”，即一方當事人以使對方將來受到極不合理的束縛之方式，與其實施當下的法律行為。如甲為了使乙購買當下的產品，答應自己將來的全部產品將優(yōu)先出賣給乙，并由乙決定是否購買；4）代孕合同；127三、對上述瑕疵的法律調整（一）撤銷1、情形A錯誤的意思表示；B乘人之危和顯失公平的意思表示；C欺詐的意思表示；D脅迫的意思表示，2、相對人的撤銷權：形成訴權三、對上述瑕疵的法律調整128（1）撤銷權人從知道或應當知道上述撤銷事由之日起1年內行使該權利：除斥期間（2）撤銷權行使前，這些有瑕疵的法律行為依然有效。撤銷權一旦被行使并得到法律的支持，該法律行為便被視為自始無效，即它好像從來沒有存在過一樣。（二）被宣告無效1、情形：（1）撤銷權人從知道或應當知道上述撤銷事由之日起1年內行使該129A以欺詐、脅迫手段損害國家利益的行為；B通謀虛偽的行為；C損害社會公共利益的行為；D違反法律、行政法規(guī)之強制性規(guī)定的行為，2、無效宣告（1）由當事人申請法院宣告其無效。A以欺詐、脅迫手段損害國家利益的行為；130（2）就法律后果而言，無效行為和可撤銷行為之間的主要區(qū)別是：后者只有通過撤銷權的行使才發(fā)生自始無效的后果，而前者本來就自始無效。（三）自始無效后的法律后果1、返還財產，不能返還的折價補償2、有過錯的一方應承擔損害賠償責任。（2）就法律后果而言，無效行為和可撤銷行為之間的主要區(qū)別是：131例：甲在乙那兒預定了一個月的度假寓所，租金為3000元，本來計劃7月入住，卻錯寫成了6月。他發(fā)現(xiàn)錯誤后便撤消了要約。乙要求甲賠償其電話費50元，以及其他損失2800元，因為他由于甲的預定拒絕了另一個打算出價2800元租房的客人。（四）部分無效如果一個法律行為是可分的，還會出現(xiàn)部分無效的情況。例：甲在乙那兒預定了一個月的度假寓所，租金為3000元，本來132一個