合同法基本知識課件

第二章合同法基本知識第一節(jié)合同與合同法基本原則一、合同及其特征

1、合同是一種民事法律行為

2、合同是平等主體間的協(xié)議

3、合同是民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的第二章合同法基本知識第一節(jié)合同與合同法基本原則第二章合同法基本知識第一節(jié)合同與合同法基本原則二、合同法的基本原則

1、平等

2、自愿

3、公平

4、誠信

5、合法第二章合同法基本知識第一節(jié)合同與合同法基本原則第二章合同法基本知識第二節(jié)合同的定立一、合同主體資格

1、民事權(quán)利能力和民事行為能力

2、代理

第二章合同法基本知識第二節(jié)合同的定立民事權(quán)利能力是指法律賦予民事主體享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力，也就是民事主體享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格，是作為民事主體進行民事活動的前提條件。民事權(quán)利能力是指法律賦予民事主體享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力，也就是民事主體享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格，是作為民事主體進行民事活動的前提條件。民事權(quán)利能力是指法律賦予民事主體享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的代理[actasagent]：短時間代人擔(dān)任職務(wù)[actfor]：受委托代表當(dāng)事人進行某種活動根據(jù)《民法通則》第63條規(guī)定，代理是指代理人以被代理人（又稱本人）的名義，在代理權(quán)限內(nèi)與第三人（又稱相對人）實施民事行為，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。代理[actasagent]：短時間代人擔(dān)任職務(wù)代理具有下列基本特征代理行為是能夠引起民事法律后果的民事法律行為。代理人一般應(yīng)以被代理人的名義從事代理行為。代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)獨立為意思表示。代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人。代理具有下列基本特征代理行為是能夠引起民事法律后果的民事法律委托代理法定代理，是根據(jù)法律的規(guī)定而直接產(chǎn)生的代理關(guān)系，如父母對未成年子女的代理指定代理，即代理人依照有關(guān)機關(guān)的指定而進行的代理，如在民事訴訟中，當(dāng)事人一方為無行為能力人或限制行為能力人而沒有法定代理人，或法定代理人之間相互推諉，或法定代理人與被代理人之間有利害沖突的，由法院另行指定代理人的代理。代理人享有的代理權(quán)是指定的，與被代理人的意志無關(guān)，無須委托授權(quán)。委托代理第二章合同法基本知識第二節(jié)合同的定立二、合同的形式

1、書面

2、口頭《合同法》規(guī)定:“建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式”。第二章合同法基本知識第二節(jié)合同的定立案例2.1某施工單位采用低報價策略編制了投標(biāo)文件，并獲得中標(biāo)。該施工單位（乙方）于某年某月某日與建設(shè)單位（甲方）簽訂了該工程項目的固定價格施工合同。合同工期為8個月。甲方在乙方進入

施工現(xiàn)場后，因資金緊缺，口頭要求乙方暫停施工一個月。乙方亦口頭答應(yīng)。工程按合同規(guī)定期限驗收時，甲方發(fā)現(xiàn)工程質(zhì)量有問題，要求返工。兩個月后，返工完畢。結(jié)算時甲方認為乙方遲延交付工程，應(yīng)按合同約定償付逾期違約金。乙方認為臨時停工是甲方要求的。乙方為搶工期，加快施工進度才出現(xiàn)了質(zhì)量問題，因此遲延交付的責(zé)任不在乙方。甲方則認為臨時停工和不順延工期是當(dāng)時乙方答應(yīng)的。乙方應(yīng)履行承諾，承擔(dān)違約責(zé)任。

案例2.1某施工單位采用低報價策略編制了投標(biāo)文件，并獲得中標(biāo)案例2.1《合同法》第10條規(guī)定:“法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的,應(yīng)當(dāng)采用書面形式”?！逗贤ā返?70條規(guī)定:“建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式”。但該法第36條規(guī)定:“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同,當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)的,對方接受的,該合同成立”案例2.1《合同法》第10條規(guī)定:“法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書第二章合同法基本知識第二節(jié)合同的定立三、合同定立方式

1、要約

2、承諾

第二章合同法基本知識第二節(jié)合同的定立要約要約是當(dāng)事人一方向?qū)Ψ桨l(fā)出的希望與對方訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的一方稱要約人，接收要約的一方稱受要約人。offer;pollicitation要約要約是當(dāng)事人一方向?qū)Ψ桨l(fā)出的希望與對方訂立合同的意思表示要約能成立的條件要約人應(yīng)是具有締約能力的特定人要約的內(nèi)容須具體、確定要約具有締結(jié)合同的目的，并表示要約人受其約束要約人必須發(fā)給要約人希望與其訂立合同的受要約人要約應(yīng)以明示方式發(fā)出要約必須送達于受要約人要約能成立的條件要約人應(yīng)是具有締約能力的特定人要約的撤回是指要約人在發(fā)出要約后，于要約到達受要約人之前取消其要約的行為。合同法第17條規(guī)定：要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達受要約人之前或者同時到達受要約人。在此情形下，被撤回的要約實際上是尚未生效的要約。要約的撤回是指要約人在發(fā)出要約后，于要約到達受要約人之前取消要約的撤銷合同法第18條規(guī)定：要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。第19條規(guī)定：有下列情形之一的，要約不得撤銷：(1)要約人確定了承諾期限或者以其他方式明示要約不可撤銷；(2)受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。要約的撤銷合同法第18條規(guī)定：要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)二者的區(qū)別僅在于時間的不同，在法律效力上是等同的。要約的撤回是在要約生效之前為之，即撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達受約人之前或者與要約同時到達受要約人；而要約的撤銷是在要約生效之后承諾作用之前而為之，即撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。二者的區(qū)別僅在于時間的不同，在法律效力上是等同的。要約的撤回要約與要約邀請的區(qū)別要約邀請是指一方邀請對方向自己發(fā)出要約，而要約是一方向他方發(fā)出訂立合同的意思表示要約邀請是一種事實行為，而非法律行為。要約是希望他人和自己訂立合同的意思表示，是法律行為要約邀請只是引誘他人向自己發(fā)出要約，在發(fā)出邀請要約邀請人撤回其中邀請，只要未給善意相對人造成信賴?yán)娴膿p失，邀請人并不承擔(dān)法律責(zé)任，以下四個法律文件為要約邀請：寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書。要約與要約邀請的區(qū)別要約邀請是指一方邀請對方向自己發(fā)出要(1)承諾必須由受要約人作出。(2)承諾必須是在有效時間內(nèi)作出。(3)承諾必須與要約的內(nèi)容完全一致?！逗贤ā芬?guī)定，承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。(1)承諾必須由受要約人作出。承諾出現(xiàn)遲延有兩種情況，一是超過要約規(guī)定的承諾期限作出，因而出現(xiàn)了遲延，二是在要約規(guī)定的承諾期限內(nèi)作出，但由于郵政等其他原因，沒有及時到達要約人。承諾的撤回是阻止承諾發(fā)生法律效力的一種意思表示。由于承諾通知一經(jīng)收到，合同即告成立。因此，撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達邀約人之前或者與承諾同時到達要約人。承諾出現(xiàn)遲延有兩種情況，一是超過要約規(guī)定的承諾期限作出，因而承諾依據(jù)《合同法》第二十一條的規(guī)定，承諾是受要約人同意要約的意思表示。即受約人同意接受要約的全部條件而與要約人成立合同。承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。承諾的法律效力在于，承諾一經(jīng)作出，并送達要約人，合同即告成立，要約人不得加以拒絕。承諾在國際貿(mào)易中，也稱“接受”或“收盤”。承諾依據(jù)《合同法》第二十一條的規(guī)定，承諾是受要約人同意要約的案例2.2某合同訂立糾紛案1993年11月22日，上海某房地產(chǎn)開發(fā)公司進行工程招標(biāo)。工程項目位于上海市閘北區(qū)的中山北路和共新路相交處，工程建筑面積74781㎡。廣東省汕頭建筑安裝工程總公司和另外三家建筑公司參加投標(biāo)，經(jīng)規(guī)范的評標(biāo)程序由汕頭建筑安裝工程總公司中標(biāo)，房地產(chǎn)開發(fā)公司于1993年12月14日向汕頭建筑安裝工程總公司發(fā)出中標(biāo)通知書，該中標(biāo)通知書載明：中標(biāo)造價人民幣8000萬元，要求在同年12月25日前簽訂工程承包合同，案例2.2某合同訂立糾紛案1993年11月22日，上海某房地案例2.2某合同訂立糾紛案12月28日正式開工。同年12月28日，雙方在并未簽訂工程合同的情況下，汕頭建筑安裝工程總公司開進了施工隊伍，打了二根樁，先舉行了開工典禮。此后，雙方因合同條款發(fā)生矛盾，幾經(jīng)交涉，房地產(chǎn)開發(fā)公司于1994年3月1日明確函告汕頭建筑安裝工程總公司：“將另行選擇施工隊伍?！鄙穷^建筑安裝工程總公司首先向政府主管部門投訴無果，遂以要求房地產(chǎn)開發(fā)公司繼續(xù)履行中標(biāo)通告書為由，將案件起訴到上海市中級人民法院。案例2.2某合同訂立糾紛案12月28日正式開工。同年12月2案例2.2某合同訂立糾紛案合同法相關(guān)法律條文第三十條承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。

案例2.2某合同訂立糾紛案合同法相關(guān)法律條文案例2.2某合同訂立糾紛案

第三十一條承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。

第三十二條當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。

案例2.2某合同訂立糾紛案

第三十一條承諾對要約案例2.2某合同訂立糾紛案招標(biāo)投標(biāo)法相關(guān)法律條文

第四十五條

中標(biāo)人確定后，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書，并同時將中標(biāo)結(jié)果通知所有未中標(biāo)的投標(biāo)人。中標(biāo)通知書對招標(biāo)人和中標(biāo)人具有法律效力。中標(biāo)通知書發(fā)出后，招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果的，或者中標(biāo)人放棄中標(biāo)項目的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。案例2.2某合同訂立糾紛案招標(biāo)投標(biāo)法相關(guān)法律條文

案例2.2某合同訂立糾紛案招標(biāo)投標(biāo)法相關(guān)法律條文

第四十六條

招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。案例2.2某合同訂立糾紛案招標(biāo)投標(biāo)法相關(guān)法律條文

在盎格魯-撒克遜法系，雖然要約給受要約人創(chuàng)造了使得一個合同訂立完畢的條件，只要一個要約沒有因為超過要約人所確定的期限或者因為其他客觀確定的期限而被撤銷，它在此期間內(nèi)也就一直具有被他人承諾的能力。但是，只要沒有發(fā)生承諾，那么要約人就可以在任何時候撤銷其要約。即使在要約人宣告他愿意在一個明確期間內(nèi)受到其要約約束的情況下，法律也無法在該期限屆滿之前阻擋要約人單方面提出撤銷要約的要求。在盎格魯-撒克遜法系，雖然要約給受要約人創(chuàng)造了使得一個合同訂普通法采納要約不受任何約束的法律原則的原因，是它們的約因理論，即根據(jù)英美法系的合同法原則，權(quán)利人只有在自己獲得了對方當(dāng)事人的履行或者獲得對方當(dāng)事人允諾履行的情況下，或者一項義務(wù)的意思只有在特別的證書(契據(jù)—deed)上被確認之后，被設(shè)定的義務(wù)才能具有法律的約束力。因為要約人所提的條件一般并不能包含受要約人承諾的對應(yīng)履行，而且也常常不具備“契據(jù)”的形式，所以根據(jù)英美法系的原則，要約一般不受任何拘束。普通法采納要約不受任何約束的法律原則的原因，是它們的約因理論假如在一個有償合同中，受要約人并未就要約的不可撤銷性與要約人達成協(xié)議(可選擇合同)，那么即使在受要約人信賴要約的義務(wù)在要約期間內(nèi)一直存在、而且為此要約已經(jīng)花費了大量的精力的情況下，而要約人仍然要撤銷其要約時，普通法的基本原則仍然是不考慮受要約人的利益。但是美國法院的判決應(yīng)當(dāng)引起注意：盡管根據(jù)約因理論也可能產(chǎn)生要約不可撤銷的結(jié)果，法院還是在上述情形下作出了有傾向性的判決。假如在一個有償合同中，受要約人并未就要約的不可撤銷性與要約人比如，一個企業(yè)參與了一個招標(biāo)，其報價中包含著它自己的供貨人在其要約中的報價。在該企業(yè)中標(biāo)后，則供貨人不能在很短的時間內(nèi)撤銷其要約，因為企業(yè)的報價中包括著該供貨人的報價。這里法院用一種變化了的理由采納了要約不可撤銷的原則：該供貨人意識到、而且甚至希望企業(yè)在中標(biāo)時接受其要約。比如，一個企業(yè)參與了一個招標(biāo)，其報價中包含著它自己的供貨人在要約人明知受要約人相信該項要約、并且根據(jù)該要約進行了財產(chǎn)上的處置、而且這種處置在事實上涉及到受要約人很大的經(jīng)濟利益時，該項要約應(yīng)被視為不可撤銷的基本原則。“在避免產(chǎn)生不公正的必要范圍內(nèi)”該項要約應(yīng)當(dāng)是有約束力的。要約人明知受要約人相信該項要約、并且根據(jù)該要約進行了財產(chǎn)上的奇特的郵箱理論奇特的郵箱理論羅馬法系法國如果一樁不動產(chǎn)的所有權(quán)人向一個有購買興趣的人提出了一個出售的要約，而且在此要約中他許可為照顧此人的利益而將此不動產(chǎn)保留至某一天，那么在這一要約中就包含著一個默示的協(xié)議，即要約必須保留至指定的“照顧”的那一天。提前撤銷這一要約就必然會導(dǎo)致?lián)p害賠償?shù)恼埱髾?quán)。羅馬法系法國根據(jù)《德國民法典》所確立的制度，要約人在他自己確定的期限內(nèi)、或者在他自己未定有期限時的一個合理的期限內(nèi)受法律約束(第145條)。這一條文的意思是，要約人不可提前撤銷其要約;而且要約人即使在得以撤銷要約時，則不但要招致承擔(dān)損害賠償?shù)牧x務(wù)，而且還會導(dǎo)致法律不許可其撤銷的后果。根據(jù)《德國民法典》所確立的制度，要約人在他自己確定的期限內(nèi)、《德國民法典》第130條尋找的是另一條道路：任何意思表示，包括要約的和承諾的意思表示，只要一旦“到達”，即只要到達接受人一方的控制之下，即發(fā)生法律約束力。這種做法，可以使得意思表示的傳達風(fēng)險能夠公平地分擔(dān)。發(fā)出意思表示的一方，就其選擇的發(fā)送方式、發(fā)送機關(guān)等，承受因此而產(chǎn)生的風(fēng)險;而接受人一方承受其控制范圍之內(nèi)的風(fēng)險。這正像過去的諺語說的：即使是愛鳥也得注意查看自己的信箱，別讓麻雀在里邊做了窩——因為那正是收信人得到意思表示的控制區(qū)域?！兜聡穹ǖ洹返?30條尋找的是另一條道路：任何意思表示，三個不同的法系，對要約的發(fā)出的效力規(guī)定了各不相同的制度。在英美法系，要約在原則上沒有任何約束力，或者須承擔(dān)一定的義務(wù)。在羅馬法系，要約在明確定有期限或者根據(jù)個案確定有期限、而要約人提前撤銷要約時，由要約人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。在德意志法系，任何意思表示都是不可撤銷的，除非要約人明確排除了對自己的約束力，那么任何撤銷要約的行為都是無效的。三個不同的法系，對要約的發(fā)出的效力規(guī)定了各不相同的制度?！毒S也納國際貨物買賣合同公約》即“聯(lián)合國統(tǒng)一買賣法”的框架內(nèi)，人們對要約的問題尋找出了一種理智的協(xié)調(diào)方案。雖然在“聯(lián)合國統(tǒng)一買賣法”的第16條第1款規(guī)定了要約可以撤銷的原則，但是在該法的第16條第2款對這一原則規(guī)定了一個具有根本意義的例外情形，它的實際效果和《德國民法典》第145條的規(guī)定基本上沒有什么差別?！毒S也納國際貨物買賣合同公約》即“聯(lián)合國統(tǒng)一買賣法”的框架內(nèi)該條規(guī)定的內(nèi)容，仍是認為要約具有法律的約束力：“一項要約定有的固定期限或者以其他方式公開表達的，為不可撤銷的要約”;同時，“以理智的原則受要約人可以信任該項要約，并因信任該要約而為相應(yīng)的處置時，該要約不可撤銷”根據(jù)“聯(lián)合國統(tǒng)一買賣法”第18條第2款第1句，一項承諾的意思表示一旦“到達”要約人，即發(fā)生法律效力。依該法，一項意思表示如果到達收信人“個人的住所、其通訊地址，或者在沒有上述場所時其平常的滯留地”時，即被視為“到達”。該條規(guī)定的內(nèi)容，仍是認為要約具有法律的約束力：“一項要約定

例1：甲對乙聲稱：“我正在考慮賣掉家中祖?zhèn)鞯囊惶准t木家具，價格暫定20萬元。”例2：甲對乙提出：“我愿意賣掉家中祖?zhèn)鞯囊惶准t木家具，價格為20萬元?！币s與要約邀請例1：甲對乙聲稱：“我正在考慮賣掉家中祖?zhèn)鞯囊惶准t木家具要約與要約邀請例3：某汽車銷售商于報紙上發(fā)一廣告，稱“新到一批德國原產(chǎn)奧迪轎車，價格ΧΧ人民幣……，見報后10天內(nèi)保證有貨?！币s與要約邀請例3：某汽車銷售商于報紙上發(fā)一廣告，稱“新到一要約與要約邀請例4：顧客甲在逛商場時看到一時裝，上前問銷售員乙：“這件時裝多少錢可以買？”乙即問：“你出多少錢買？”甲回答說：“400元，你賣不賣？”乙應(yīng)聲回答：“至少800元，少了不賣！”要約與要約邀請例4：顧客甲在逛商場時看到一時裝，上前問銷售員要約的生效例1：甲于3月1日向乙發(fā)出一商業(yè)要約普通信函，要以優(yōu)惠價購買乙的某種商品。3月5日到達乙處。問：該要約何時生效？要約的生效例1：甲于3月1日向乙發(fā)出一商業(yè)要約普通信函，要以要約的生效例2：設(shè)例1中要約函3月5日到達乙的信箱，恰巧乙外出辦事，3月7日回來后才發(fā)現(xiàn)該要約函。問：該要約何時生效？要約的生效例2：設(shè)例1中要約函3月5日到達乙的信箱，恰巧乙外要約的撤回、撤銷與失效例3：設(shè)例1中甲3月1日發(fā)出要約后，逢3月2日市場行情變突，于是于3月3日發(fā)出撤回原要約的信函，以特快專遞寄出，3月4日到達乙處。問：3月5日到達乙處的要約有無效力？要約的撤回、撤銷與失效例3：設(shè)例1中甲3月1日發(fā)出要約后，逢要約的撤回、撤銷與失效例4：設(shè)例1中，乙收到要約時準(zhǔn)備于3月8日下午發(fā)出承諾。于3月5日，甲發(fā)現(xiàn)市場行情變突，于是當(dāng)日發(fā)出撤銷要約的通知，以特快專遞郵出，于3月8日一早到達乙處。問：乙能否在3月8日下午發(fā)出承諾。要約的撤回、撤銷與失效例4：設(shè)例1中，乙收到要約時準(zhǔn)備于3月要約的撤回、撤銷與失效例5：設(shè)例1中甲發(fā)給乙的要約函末稱：“你若承諾，必須在3月8日前做出，過期不候。”那么例4情形下的答案是什么？要約的撤回、撤銷與失效例5：設(shè)例1中甲發(fā)給乙的要約函末稱：“要約的撤回、撤銷與失效例6：設(shè)例1中甲為取信于乙，并表明自己訂約的決心，于3月1日發(fā)給乙的要約中載明“本要約為不可撤銷要約”字樣。那么，例4情形下的答案是什么？要約的撤回、撤銷與失效例6：設(shè)例1中甲為取信于乙，并表明自己要約的撤回、撤銷與失效例7：設(shè)例1中甲3月1日發(fā)給乙的要約中稱：“事急，請貴方早回話，并早作履行準(zhǔn)備，我公司期待與貴方的合作。”乙見函后立即著手備貨，并于3月6日基本備齊。那么，例4情形下的答案是什么？要約的撤回、撤銷與失效例7：設(shè)例1中甲3月1日發(fā)給乙的要約中第二章合同法基本知識第三節(jié)合同的效力一、合同的生效二、無效合同與撤銷合同

第二章合同法基本知識第三節(jié)合同的效力施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

陽光嘉園公司（業(yè)主）將“南國花園商城”發(fā)包給中隧四處承包。2003年4月1日，劉某以合同乙方廣西通力公司代理人的身份，與中隧四處簽訂了《工程施工勞務(wù)合同》，承包方式為自帶機具的勞務(wù)承包。工程完工后，經(jīng)驗收合格并交付業(yè)主使用，但由于合同雙方就工程款結(jié)算發(fā)生糾紛，劉某按自行結(jié)算的價款，要求中隧四處支付剩余工程款共計67萬元，并起訴到人民法院，要求中隧四處、業(yè)主承擔(dān)支付工程款的義務(wù)。施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

陽光嘉園公司（業(yè)主）將施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

中隧四處辨稱：按照雙方合同約定的工程價款，已全部結(jié)算并支付完畢。2005年7月28日，法院接受劉某申請，委托廣西區(qū)建設(shè)工程造價管理總站對訟爭工程造價進行鑒定。鑒定站根據(jù)情況，分別出具了兩份鑒定報告，一份為以訟爭工程合同約定條款為依據(jù)，另一份則以工程定額為依據(jù)。根據(jù)這兩份鑒定報告結(jié)果，如果根據(jù)前者計算中隧四處多付工程款約15萬元，而根據(jù)后者計算則還欠工程款約40萬元。

施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

中隧四處辨稱施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

審裁結(jié)果法院結(jié)合事實認定：劉某是借用其他建筑施工企業(yè)的名義與他人簽訂的建設(shè)施工合同，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）合同無效，劉某是實際施工人，可以實際施工人的法律地位行使民事訴訟權(quán)利。

施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

審裁結(jié)果施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

分析建設(shè)工程施工合同具有特殊性，合同履行的過程，就是將勞動和建筑材料物化在建筑產(chǎn)品的過程。合同被確認無效后，已經(jīng)履行的內(nèi)容不能適用返還的方式使合同恢復(fù)到簽約前的狀態(tài)，而只能按照折價補償?shù)姆绞教幚怼?/p>

施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

分析施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

分析折價補償方式有多種意見：以工程定額或政府公布的市場信息為標(biāo)準(zhǔn)，通過鑒定確定建設(shè)工程價值。目前我國建筑市場的實際情況，有的發(fā)包人簽訂合同時往往把工程價款壓得很低，如果合同被確認無效還按照這個方案折價補償，將會造成無效合同比有效合同的工程價款還高，這不但超出了當(dāng)事人簽訂合同的預(yù)期，也可能誘使承包人惡意主張合同無效，以達到取得高于合同約定工程款的目的，這與無效合同處理原則及制定司法解釋以期達到規(guī)范建筑市場、促進建筑業(yè)的發(fā)展提供法律保障的初衷相悖。

施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

分析施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

分析以合同約定價款中的直接費和間接費為標(biāo)準(zhǔn)進行補償，不包含利潤和稅金。就建設(shè)工程而言，其價值就是建設(shè)工程的整體價值，也即建設(shè)工程的完整造價。如果按這個折價方案處理，則導(dǎo)致承包人融入進建筑工程產(chǎn)品當(dāng)中的利潤及稅金被發(fā)包人獲得，發(fā)包人卻依據(jù)無效合同取得了承包人應(yīng)當(dāng)?shù)玫降睦?，這也與無效合同的處理原則不符，其利益向一方當(dāng)事人傾斜，不能很好地平衡當(dāng)事人之間的利益關(guān)系。

施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

分析施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

分析參照合同約定結(jié)算工程價款。合同無效是至始無效，合同條款對雙方當(dāng)事人均無約束力，所以，按合同約定結(jié)算工程款，這肯定與法理和現(xiàn)行法律有關(guān)無效合同的處理原則明顯相悖。但是持這種觀點的主要理由是：當(dāng)建筑工程合格后，區(qū)分合同效力的意義已不存在，而且這種折價方式，符合雙方當(dāng)事人在訂立合同時的真實意思，且有利于保證工程質(zhì)量，有利平衡雙方之間的利益關(guān)系，而且還可以節(jié)省鑒定費用，提高訴訟效率，可以取得良好的社會效果。施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

分析施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

分析

2005年1月1日起施行的《解釋》第2條確立了按上述第三種意見即參照合同約定結(jié)算工程價款的折價補償原則。這里僅指合同標(biāo)的物為質(zhì)量合格的建設(shè)工程，不包括質(zhì)量不合格的建設(shè)工程。建設(shè)工程質(zhì)量合格，包括兩方面的意思，一是建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，二是建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，但是經(jīng)過承包人修復(fù)后，再驗收合格?？傊?，只要建設(shè)工程經(jīng)過驗收合格，即使確認合同無效，也可以按照合同約定結(jié)算工程價款。

施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

分析第二章合同法基本知識第四節(jié)合同的履行一、合同履行的原則二、內(nèi)容約定不明確的合同的履行三、不安抗辯權(quán)四、代位權(quán)

第二章合同法基本知識第四節(jié)合同的履行合同履行的原則實際履行原則指當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的完成合同義務(wù)的原則。1)不能用其他標(biāo)的代替原合同標(biāo)的。2)不能輕易地以違約金或賠償金代替履行標(biāo)的。全面履行原則：又稱適當(dāng)履行原則或正確履行原則。誠實信用原則：包括了適當(dāng)履行原則和協(xié)作履行原則合同履行的原則實際履行原則指當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的完成合同協(xié)作履行原則是指當(dāng)事人不僅適當(dāng)履行自己的合同債務(wù)，而且應(yīng)協(xié)助對方當(dāng)事人履行債務(wù)的履行原則。建設(shè)工程合同：承包商實施給付行為需要業(yè)主的積極配合履行合同不僅是債務(wù)人的事，也是債權(quán)人的事，而協(xié)助履行往往是債權(quán)人的義務(wù)。只有雙方當(dāng)事人在合同履行過程中相互配合、相互協(xié)作，合同才會得到適當(dāng)履行。協(xié)作履行原則是指當(dāng)事人不僅適當(dāng)履行自己的合同債務(wù)，而且應(yīng)協(xié)助合同約定不明確的如何履行可以協(xié)議補充不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定仍不明確的,適用下列規(guī)定：（一）質(zhì)量按照國家標(biāo)準(zhǔn)（二）價款市場價格或者政府指導(dǎo)價（三）履行地點不明確（四）履行期限不明確的，隨時履行（五）履行方式不明確的，按有利于合同目的的方式履行（六）履行費用的負擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負擔(dān)合同約定不明確的如何履行可以協(xié)議補充不安抗辨權(quán)不安抗辯權(quán)源于大陸法系的德國法

《德國民法典》第321條規(guī)定：“因雙方契約負擔(dān)債務(wù)并應(yīng)向他方先為給付者，如他方的財產(chǎn)于訂約后明顯減少，有難以對待給付之虞時，在他方未為對待給付或提出擔(dān)保之前，得拒絕自己之給付?！狈▏鴮W(xué)說稱之為“不履行的抗辯”不安抗辨權(quán)不安抗辯權(quán)源于大陸法系的德國法第二章合同法基本知識第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓和解除一、合同變更與工程變更二、合同轉(zhuǎn)讓第二章合同法基本知識第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓和解除代位權(quán)因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔(dān)。代位權(quán)因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人第二章合同法基本知識第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓和解除三、合同的解除

1、協(xié)議解除

2、單方解除

約定解除和法定解除第二章合同法基本知識第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓和解除案例2.32003年8月28日，廣西武鳴縣采血站與中標(biāo)單位南寧大地建筑工程公司簽訂了一份建設(shè)工程合同，約定將其投資建設(shè)的業(yè)務(wù)綜合大樓發(fā)包給大地建筑工程公司承建。合同簽訂后，大地建筑公司進行了人工挖孔樁分部工程的施工，但由于自身原因未能在合同約定的期限內(nèi)完成人工挖孔樁的施工任務(wù)。2003年12月5日，采血站向大地建筑工程公司發(fā)出《解除合同通知書》，并于同日以大地建設(shè)工程公司嚴(yán)重違約，致使合同無法履行為由向武鳴縣人民法院提起訴訟。請求解除雙方簽訂的建設(shè)工程施工合同，案例2.32003年8月28日，廣西武鳴縣采血站與中標(biāo)單位南案例2.3武鳴縣人民法院認為，大地建設(shè)公司未能按合同約定的施工進度完成人工挖孔樁施工任務(wù)，已構(gòu)成違約，但該違約屬一般性違約亦不屬法定的合同解除事由并不必然導(dǎo)致合同不能履行，故采血站以大地建設(shè)公司在履行合同中存在嚴(yán)重進度違約為由請求解除合同其理由不成立。但法院認為，根據(jù)《合同法》第287條的規(guī)定：《合同法》對建設(shè)工程合同沒有規(guī)定的，可以適用承攬合同有關(guān)規(guī)定，而《合同法》第268條賦予了訂做人隨時解除合同的權(quán)利。因此采血站可以隨時解除合同，對其訴訟請求應(yīng)予以支持，但采血站應(yīng)對解除合同對大地建設(shè)公司造成的損失給與補償。案例2.3武鳴縣人民法院認為，大地建設(shè)公司未能按合同約定的施黑白合同黑白合同也稱"陰陽合同",就是經(jīng)過招投標(biāo)的工程,發(fā)包人與承包人之間就同一建設(shè)工程簽訂兩份不同版本的合同,其中一份是經(jīng)過備案的中標(biāo)合同,另一份是內(nèi)容與中標(biāo)合同不一致的私下協(xié)議.備案的,接受政府監(jiān)管的合同叫白合同,與招投標(biāo)法相違背的,私下操作的合同叫黑合同.在實踐中,黑合同的簽訂時間可能在白合同之前,也可能之后,也可能是同一天,但其內(nèi)容均是對白合同的改變,要么降低工程價款,下浮讓利,增加付款條件,延長付款期限,墊資,支付保證金,縮短工期,肢解工程等黑白合同黑白合同也稱"陰陽合同",就是經(jīng)過招投標(biāo)的工程,發(fā)包黑白合同黑白合同的簽訂時間,形式及內(nèi)容雖然多種多樣,但其判斷標(biāo)準(zhǔn)有二:一是是否針對同一工程項目,二是黑合同對白合同是否存在有實質(zhì)性的違反,如果是對白合同的具體問題的修改補充則不應(yīng)作為黑合同.黑合同因違反合同法及招投標(biāo)法的禁止性規(guī)定而無效.

黑白合同黑白合同的簽訂時間,形式及內(nèi)容雖然多種多樣,但其判斷黑白合同工程基本情況

該工程原告為發(fā)包方,被告為承包商.2003年12月原告為建設(shè)某綜合樓工程,邀請包括被告在內(nèi)的數(shù)家施工單位參與投標(biāo).在投標(biāo)期限內(nèi),被告遞交了投標(biāo)書.隨后,為了項目報建,報監(jiān)用途,雙方簽訂了一份施工合同(以下簡稱"備案合同")并開始施工.同時被告以承諾書的形式說明"備案合同僅限于被告報建,報監(jiān)的正常施工之用,不作為任何意義上的他用,具體實施仍按正式合同執(zhí)行".黑白合同工程基本情況

該工程原告為發(fā)包方,被告為承包商.20黑白合同2004年4月合同辦理了備案手續(xù).

2004年6月雙方根據(jù)中標(biāo)結(jié)果和招標(biāo)文件,投標(biāo)文件的內(nèi)容又簽訂一份施工合同(以下簡稱"中標(biāo)合同").2005年6月工程通過竣工驗收.2005年9月被告以原告拖欠工程款為由向仲裁委員會提起仲裁,依據(jù)是"備案合同"中的仲裁條款.原告隨即依據(jù)"中標(biāo)合同"訴至法院請求被告承擔(dān)違約責(zé)任.后雙方分別向仲裁委員會和法院提出管轄權(quán)異議申請.法院一審裁定認定本案法院無管轄權(quán).原告提起上訴,二審法院終審裁定撤銷了一審裁定,確認本案由法院管轄.

黑白合同2004年4月合同辦理了備案手續(xù).

2004年6月雙第二章合同法基本知識第六節(jié)合同的違約責(zé)任一、違約責(zé)任的概念二、承擔(dān)違約責(zé)任的方式

1、繼續(xù)履行

2、賠償損失第二章合同法基本知識第六節(jié)合同的違約責(zé)任第二章合同法基本知識第六節(jié)合同的違約責(zé)任案例簡介

2004年11月9日,某工程施工企業(yè)(承包人)與某實業(yè)公司(發(fā)包人)簽訂了一份建設(shè)工程施工合同,約定:施工企業(yè)根據(jù)實業(yè)公司提供的施工圖紙為其建造一幢廠房,承包方式為包工包料,工程價款依照工程進度支付.工程進行當(dāng)中,實業(yè)公司多次拖延給付工程進度款.后經(jīng)協(xié)商雙方達成協(xié)議,由施工企業(yè)先行墊付一部分資金,利息按同期銀行貸款利率第二章合同法基本知識第六節(jié)合同的違約責(zé)任第二章合同法基本知識第六節(jié)合同的違約責(zé)任計算,實業(yè)公司應(yīng)于兩個月后將欠付工程款及施工企業(yè)墊資的利息返還給施工企業(yè).但是兩個月后,實業(yè)公司并未返還相應(yīng)款項.施工企業(yè)多次以書面的形式催要均沒有結(jié)果,于是向法院提起訴訟,以實業(yè)公司未能如約支付工程款,導(dǎo)致自己不能正常履行合同義務(wù)為由,請求法院判定解除雙方的建設(shè)工程施工合同,并要求實業(yè)公司賠償損失,返還施工企業(yè)的墊資及利自息.

第二章合同法基本知識第六節(jié)合同的違約責(zé)任第二章合同法基本知識第六節(jié)合同的違約責(zé)任法院審理認為,因?qū)崢I(yè)公司未按合同約定支付工程款,遲延支付價款,致使施工企業(yè)無法繼續(xù)履行合同義務(wù),并導(dǎo)致合同目的不能實現(xiàn),而且,在施工企業(yè)履行催告義務(wù)后,實業(yè)公司在合理期間內(nèi)仍拒不支付工程價款.在這種情況下,施工企業(yè)行使合同解除權(quán),申請解除建筑施工合同的做法是符合我國法律的規(guī)定,第二章合同法基本知識第六節(jié)合同的違約責(zé)任第二章合同法基本知識第六節(jié)合同的違約責(zé)任并且根據(jù)我國《合同法》"因一方違約導(dǎo)致合同解除的,違約方應(yīng)當(dāng)賠償因此給對方造成的損失"的有關(guān)規(guī)定,施工企業(yè)的訴訟請求應(yīng)予以支持,且在雙方的建設(shè)工程施工合同解除后,已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的,實業(yè)公司應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價,并賠償其損失.因此,法院最終判決:支持施工企業(yè)的訴訟請求,解除雙方的建設(shè)工程施工合同.

第二章合同法基本知識第六節(jié)合同的違約責(zé)任第二章合同法基本知識第六節(jié)合同的違約責(zé)任我國《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第九條規(guī)定:"發(fā)包人具有下列情形之一,致使承包人無法施工,且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù),承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的,應(yīng)予支持:第一,未按約定支付工程價款的;第二,提供的主要建筑材料,建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標(biāo)準(zhǔn)的;第三,不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的."第二章合同法基本知識第六節(jié)合同的違約責(zé)任第二章合同法基本知識第六節(jié)合同的違約責(zé)任由此可見,只有在發(fā)包人遲延支付價款,致使承包人無法繼續(xù)履行合同義務(wù),關(guān)系到合同目的不能實現(xiàn)時,承包人履行催告義務(wù)后,發(fā)包人在合理期間仍拒不支付工程價款,承包人才可行使合同解除權(quán),解除建筑施工合同.

第二章合同法基本知識第六節(jié)合同的違約責(zé)任第二章合同法基本知識第六節(jié)合同的違約責(zé)任同樣,《解釋》第八條還規(guī)定:"承包人具有下列情形之一,發(fā)包人請求解除建設(shè)工程施工合同的,應(yīng)予支持:第一,明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的;第二,合同約定的期限內(nèi)沒有完工,且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的;第三,已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格,并拒絕修復(fù)的;第四,將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包,違法分包的."

第二章合同法基本知識第六節(jié)合同的違約責(zé)任《土木工程施工合同條件》,通常叫做紅皮書.第四版,47.1款英文如下：“IftheContractorfailstocomplywiththeTimeforCompletioninaccordancewithClause48,forthewholeoftheWorksor,ifapplicable,anySectionwithintherelevanttimeprescribedbyClause43,thentheContractorshallpaytotheEmployertherelevantsumstatedintheAppendixtoTender《土木工程施工合同條件》,通常叫做紅皮書.第四版,47.中譯本中47.1款譯文如下：“如果未能按第48條規(guī)定的全部工程竣工期限完成整個工程,或未能在第43條規(guī)定的相應(yīng)時間內(nèi)完成任何區(qū)段（如果有區(qū)段）,則承包商應(yīng)向雇主支付投標(biāo)書附件中寫明的相應(yīng)金額作為該項違約的損害賠償費,而不是作為自相應(yīng)的竣工期限起至頒發(fā)整個工程或相應(yīng)區(qū)段的移交證書之日止之間的每日或不足一日的罰款.”

中譯本中47.1款譯文如下：“如果未能按第48條規(guī)定的全部工asliquidateddamagesforsuchdefaultandnotasapenaltyforeverydayorpartofadaywhichshallelapsebetweentherelevantTimeforCompletionandthedatestatedinaTaking-OverCertificateifthewholeoftheWorksortherelevantSection,subjecttotheapplicablelimitstatedintheAppendixtoTender.”asliquidateddamagesforsuch還可譯為“如果未能按第48條規(guī)定的全部工程竣工期限完成整個工程,或未能在第43條規(guī)定的相應(yīng)時間內(nèi)完成任何區(qū)段（如果有區(qū)段）,則承包商應(yīng)向雇主支付投標(biāo)書附件中寫明的相應(yīng)金額作為該項違約的自相應(yīng)的竣工期限起至頒發(fā)整個工程或相應(yīng)區(qū)段的移交證書之日止之間的每日或不足一日的損害賠償費,而不是罰款.”

還可譯為“如果未能按第48條規(guī)定的全部工程竣工期限完成整個工第二章合同法基本知識第一節(jié)合同與合同法基本原則一、合同及其特征

1、合同是一種民事法律行為

2、合同是平等主體間的協(xié)議

3、合同是民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的第二章合同法基本知識第一節(jié)合同與合同法基本原則第二章合同法基本知識第一節(jié)合同與合同法基本原則二、合同法的基本原則

1、平等

2、自愿

3、公平

4、誠信

5、合法第二章合同法基本知識第一節(jié)合同與合同法基本原則第二章合同法基本知識第二節(jié)合同的定立一、合同主體資格

1、民事權(quán)利能力和民事行為能力

2、代理

第二章合同法基本知識第二節(jié)合同的定立民事權(quán)利能力是指法律賦予民事主體享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力，也就是民事主體享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格，是作為民事主體進行民事活動的前提條件。民事權(quán)利能力是指法律賦予民事主體享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力，也就是民事主體享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格，是作為民事主體進行民事活動的前提條件。民事權(quán)利能力是指法律賦予民事主體享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的代理[actasagent]：短時間代人擔(dān)任職務(wù)[actfor]：受委托代表當(dāng)事人進行某種活動根據(jù)《民法通則》第63條規(guī)定，代理是指代理人以被代理人（又稱本人）的名義，在代理權(quán)限內(nèi)與第三人（又稱相對人）實施民事行為，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。代理[actasagent]：短時間代人擔(dān)任職務(wù)代理具有下列基本特征代理行為是能夠引起民事法律后果的民事法律行為。代理人一般應(yīng)以被代理人的名義從事代理行為。代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)獨立為意思表示。代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人。代理具有下列基本特征代理行為是能夠引起民事法律后果的民事法律委托代理法定代理，是根據(jù)法律的規(guī)定而直接產(chǎn)生的代理關(guān)系，如父母對未成年子女的代理指定代理，即代理人依照有關(guān)機關(guān)的指定而進行的代理，如在民事訴訟中，當(dāng)事人一方為無行為能力人或限制行為能力人而沒有法定代理人，或法定代理人之間相互推諉，或法定代理人與被代理人之間有利害沖突的，由法院另行指定代理人的代理。代理人享有的代理權(quán)是指定的，與被代理人的意志無關(guān)，無須委托授權(quán)。委托代理第二章合同法基本知識第二節(jié)合同的定立二、合同的形式

1、書面

2、口頭《合同法》規(guī)定:“建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式”。第二章合同法基本知識第二節(jié)合同的定立案例2.1某施工單位采用低報價策略編制了投標(biāo)文件，并獲得中標(biāo)。該施工單位（乙方）于某年某月某日與建設(shè)單位（甲方）簽訂了該工程項目的固定價格施工合同。合同工期為8個月。甲方在乙方進入

施工現(xiàn)場后，因資金緊缺，口頭要求乙方暫停施工一個月。乙方亦口頭答應(yīng)。工程按合同規(guī)定期限驗收時，甲方發(fā)現(xiàn)工程質(zhì)量有問題，要求返工。兩個月后，返工完畢。結(jié)算時甲方認為乙方遲延交付工程，應(yīng)按合同約定償付逾期違約金。乙方認為臨時停工是甲方要求的。乙方為搶工期，加快施工進度才出現(xiàn)了質(zhì)量問題，因此遲延交付的責(zé)任不在乙方。甲方則認為臨時停工和不順延工期是當(dāng)時乙方答應(yīng)的。乙方應(yīng)履行承諾，承擔(dān)違約責(zé)任。

案例2.1某施工單位采用低報價策略編制了投標(biāo)文件，并獲得中標(biāo)案例2.1《合同法》第10條規(guī)定:“法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的,應(yīng)當(dāng)采用書面形式”。《合同法》第270條規(guī)定:“建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式”。但該法第36條規(guī)定:“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同,當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)的,對方接受的,該合同成立”案例2.1《合同法》第10條規(guī)定:“法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書第二章合同法基本知識第二節(jié)合同的定立三、合同定立方式

1、要約

2、承諾

第二章合同法基本知識第二節(jié)合同的定立要約要約是當(dāng)事人一方向?qū)Ψ桨l(fā)出的希望與對方訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的一方稱要約人，接收要約的一方稱受要約人。offer;pollicitation要約要約是當(dāng)事人一方向?qū)Ψ桨l(fā)出的希望與對方訂立合同的意思表示要約能成立的條件要約人應(yīng)是具有締約能力的特定人要約的內(nèi)容須具體、確定要約具有締結(jié)合同的目的，并表示要約人受其約束要約人必須發(fā)給要約人希望與其訂立合同的受要約人要約應(yīng)以明示方式發(fā)出要約必須送達于受要約人要約能成立的條件要約人應(yīng)是具有締約能力的特定人要約的撤回是指要約人在發(fā)出要約后，于要約到達受要約人之前取消其要約的行為。合同法第17條規(guī)定：要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達受要約人之前或者同時到達受要約人。在此情形下，被撤回的要約實際上是尚未生效的要約。要約的撤回是指要約人在發(fā)出要約后，于要約到達受要約人之前取消要約的撤銷合同法第18條規(guī)定：要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。第19條規(guī)定：有下列情形之一的，要約不得撤銷：(1)要約人確定了承諾期限或者以其他方式明示要約不可撤銷；(2)受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。要約的撤銷合同法第18條規(guī)定：要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)二者的區(qū)別僅在于時間的不同，在法律效力上是等同的。要約的撤回是在要約生效之前為之，即撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達受約人之前或者與要約同時到達受要約人；而要約的撤銷是在要約生效之后承諾作用之前而為之，即撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。二者的區(qū)別僅在于時間的不同，在法律效力上是等同的。要約的撤回要約與要約邀請的區(qū)別要約邀請是指一方邀請對方向自己發(fā)出要約，而要約是一方向他方發(fā)出訂立合同的意思表示要約邀請是一種事實行為，而非法律行為。要約是希望他人和自己訂立合同的意思表示，是法律行為要約邀請只是引誘他人向自己發(fā)出要約，在發(fā)出邀請要約邀請人撤回其中邀請，只要未給善意相對人造成信賴?yán)娴膿p失，邀請人并不承擔(dān)法律責(zé)任，以下四個法律文件為要約邀請：寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書。要約與要約邀請的區(qū)別要約邀請是指一方邀請對方向自己發(fā)出要(1)承諾必須由受要約人作出。(2)承諾必須是在有效時間內(nèi)作出。(3)承諾必須與要約的內(nèi)容完全一致?！逗贤ā芬?guī)定，承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。(1)承諾必須由受要約人作出。承諾出現(xiàn)遲延有兩種情況，一是超過要約規(guī)定的承諾期限作出，因而出現(xiàn)了遲延，二是在要約規(guī)定的承諾期限內(nèi)作出，但由于郵政等其他原因，沒有及時到達要約人。承諾的撤回是阻止承諾發(fā)生法律效力的一種意思表示。由于承諾通知一經(jīng)收到，合同即告成立。因此，撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達邀約人之前或者與承諾同時到達要約人。承諾出現(xiàn)遲延有兩種情況，一是超過要約規(guī)定的承諾期限作出，因而承諾依據(jù)《合同法》第二十一條的規(guī)定，承諾是受要約人同意要約的意思表示。即受約人同意接受要約的全部條件而與要約人成立合同。承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。承諾的法律效力在于，承諾一經(jīng)作出，并送達要約人，合同即告成立，要約人不得加以拒絕。承諾在國際貿(mào)易中，也稱“接受”或“收盤”。承諾依據(jù)《合同法》第二十一條的規(guī)定，承諾是受要約人同意要約的案例2.2某合同訂立糾紛案1993年11月22日，上海某房地產(chǎn)開發(fā)公司進行工程招標(biāo)。工程項目位于上海市閘北區(qū)的中山北路和共新路相交處，工程建筑面積74781㎡。廣東省汕頭建筑安裝工程總公司和另外三家建筑公司參加投標(biāo)，經(jīng)規(guī)范的評標(biāo)程序由汕頭建筑安裝工程總公司中標(biāo)，房地產(chǎn)開發(fā)公司于1993年12月14日向汕頭建筑安裝工程總公司發(fā)出中標(biāo)通知書，該中標(biāo)通知書載明：中標(biāo)造價人民幣8000萬元，要求在同年12月25日前簽訂工程承包合同，案例2.2某合同訂立糾紛案1993年11月22日，上海某房地案例2.2某合同訂立糾紛案12月28日正式開工。同年12月28日，雙方在并未簽訂工程合同的情況下，汕頭建筑安裝工程總公司開進了施工隊伍，打了二根樁，先舉行了開工典禮。此后，雙方因合同條款發(fā)生矛盾，幾經(jīng)交涉，房地產(chǎn)開發(fā)公司于1994年3月1日明確函告汕頭建筑安裝工程總公司：“將另行選擇施工隊伍?！鄙穷^建筑安裝工程總公司首先向政府主管部門投訴無果，遂以要求房地產(chǎn)開發(fā)公司繼續(xù)履行中標(biāo)通告書為由，將案件起訴到上海市中級人民法院。案例2.2某合同訂立糾紛案12月28日正式開工。同年12月2案例2.2某合同訂立糾紛案合同法相關(guān)法律條文第三十條承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。

案例2.2某合同訂立糾紛案合同法相關(guān)法律條文案例2.2某合同訂立糾紛案

第三十一條承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。

第三十二條當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。

案例2.2某合同訂立糾紛案

第三十一條承諾對要約案例2.2某合同訂立糾紛案招標(biāo)投標(biāo)法相關(guān)法律條文

第四十五條

中標(biāo)人確定后，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書，并同時將中標(biāo)結(jié)果通知所有未中標(biāo)的投標(biāo)人。中標(biāo)通知書對招標(biāo)人和中標(biāo)人具有法律效力。中標(biāo)通知書發(fā)出后，招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果的，或者中標(biāo)人放棄中標(biāo)項目的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。案例2.2某合同訂立糾紛案招標(biāo)投標(biāo)法相關(guān)法律條文

案例2.2某合同訂立糾紛案招標(biāo)投標(biāo)法相關(guān)法律條文

第四十六條

招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。案例2.2某合同訂立糾紛案招標(biāo)投標(biāo)法相關(guān)法律條文

在盎格魯-撒克遜法系，雖然要約給受要約人創(chuàng)造了使得一個合同訂立完畢的條件，只要一個要約沒有因為超過要約人所確定的期限或者因為其他客觀確定的期限而被撤銷，它在此期間內(nèi)也就一直具有被他人承諾的能力。但是，只要沒有發(fā)生承諾，那么要約人就可以在任何時候撤銷其要約。即使在要約人宣告他愿意在一個明確期間內(nèi)受到其要約約束的情況下，法律也無法在該期限屆滿之前阻擋要約人單方面提出撤銷要約的要求。在盎格魯-撒克遜法系，雖然要約給受要約人創(chuàng)造了使得一個合同訂普通法采納要約不受任何約束的法律原則的原因，是它們的約因理論，即根據(jù)英美法系的合同法原則，權(quán)利人只有在自己獲得了對方當(dāng)事人的履行或者獲得對方當(dāng)事人允諾履行的情況下，或者一項義務(wù)的意思只有在特別的證書(契據(jù)—deed)上被確認之后，被設(shè)定的義務(wù)才能具有法律的約束力。因為要約人所提的條件一般并不能包含受要約人承諾的對應(yīng)履行，而且也常常不具備“契據(jù)”的形式，所以根據(jù)英美法系的原則，要約一般不受任何拘束。普通法采納要約不受任何約束的法律原則的原因，是它們的約因理論假如在一個有償合同中，受要約人并未就要約的不可撤銷性與要約人達成協(xié)議(可選擇合同)，那么即使在受要約人信賴要約的義務(wù)在要約期間內(nèi)一直存在、而且為此要約已經(jīng)花費了大量的精力的情況下，而要約人仍然要撤銷其要約時，普通法的基本原則仍然是不考慮受要約人的利益。但是美國法院的判決應(yīng)當(dāng)引起注意：盡管根據(jù)約因理論也可能產(chǎn)生要約不可撤銷的結(jié)果，法院還是在上述情形下作出了有傾向性的判決。假如在一個有償合同中，受要約人并未就要約的不可撤銷性與要約人比如，一個企業(yè)參與了一個招標(biāo)，其報價中包含著它自己的供貨人在其要約中的報價。在該企業(yè)中標(biāo)后，則供貨人不能在很短的時間內(nèi)撤銷其要約，因為企業(yè)的報價中包括著該供貨人的報價。這里法院用一種變化了的理由采納了要約不可撤銷的原則：該供貨人意識到、而且甚至希望企業(yè)在中標(biāo)時接受其要約。比如，一個企業(yè)參與了一個招標(biāo)，其報價中包含著它自己的供貨人在要約人明知受要約人相信該項要約、并且根據(jù)該要約進行了財產(chǎn)上的處置、而且這種處置在事實上涉及到受要約人很大的經(jīng)濟利益時，該項要約應(yīng)被視為不可撤銷的基本原則。“在避免產(chǎn)生不公正的必要范圍內(nèi)”該項要約應(yīng)當(dāng)是有約束力的。要約人明知受要約人相信該項要約、并且根據(jù)該要約進行了財產(chǎn)上的奇特的郵箱理論奇特的郵箱理論羅馬法系法國如果一樁不動產(chǎn)的所有權(quán)人向一個有購買興趣的人提出了一個出售的要約，而且在此要約中他許可為照顧此人的利益而將此不動產(chǎn)保留至某一天，那么在這一要約中就包含著一個默示的協(xié)議，即要約必須保留至指定的“照顧”的那一天。提前撤銷這一要約就必然會導(dǎo)致?lián)p害賠償?shù)恼埱髾?quán)。羅馬法系法國根據(jù)《德國民法典》所確立的制度，要約人在他自己確定的期限內(nèi)、或者在他自己未定有期限時的一個合理的期限內(nèi)受法律約束(第145條)。這一條文的意思是，要約人不可提前撤銷其要約;而且要約人即使在得以撤銷要約時，則不但要招致承擔(dān)損害賠償?shù)牧x務(wù)，而且還會導(dǎo)致法律不許可其撤銷的后果。根據(jù)《德國民法典》所確立的制度，要約人在他自己確定的期限內(nèi)、《德國民法典》第130條尋找的是另一條道路：任何意思表示，包括要約的和承諾的意思表示，只要一旦“到達”，即只要到達接受人一方的控制之下，即發(fā)生法律約束力。這種做法，可以使得意思表示的傳達風(fēng)險能夠公平地分擔(dān)。發(fā)出意思表示的一方，就其選擇的發(fā)送方式、發(fā)送機關(guān)等，承受因此而產(chǎn)生的風(fēng)險;而接受人一方承受其控制范圍之內(nèi)的風(fēng)險。這正像過去的諺語說的：即使是愛鳥也得注意查看自己的信箱，別讓麻雀在里邊做了窩——因為那正是收信人得到意思表示的控制區(qū)域?！兜聡穹ǖ洹返?30條尋找的是另一條道路：任何意思表示，三個不同的法系，對要約的發(fā)出的效力規(guī)定了各不相同的制度。在英美法系，要約在原則上沒有任何約束力，或者須承擔(dān)一定的義務(wù)。在羅馬法系，要約在明確定有期限或者根據(jù)個案確定有期限、而要約人提前撤銷要約時，由要約人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。在德意志法系，任何意思表示都是不可撤銷的，除非要約人明確排除了對自己的約束力，那么任何撤銷要約的行為都是無效的。三個不同的法系，對要約的發(fā)出的效力規(guī)定了各不相同的制度。《維也納國際貨物買賣合同公約》即“聯(lián)合國統(tǒng)一買賣法”的框架內(nèi)，人們對要約的問題尋找出了一種理智的協(xié)調(diào)方案。雖然在“聯(lián)合國統(tǒng)一買賣法”的第16條第1款規(guī)定了要約可以撤銷的原則，但是在該法的第16條第2款對這一原則規(guī)定了一個具有根本意義的例外情形，它的實際效果和《德國民法典》第145條的規(guī)定基本上沒有什么差別?！毒S也納國際貨物買賣合同公約》即“聯(lián)合國統(tǒng)一買賣法”的框架內(nèi)該條規(guī)定的內(nèi)容，仍是認為要約具有法律的約束力：“一項要約定有的固定期限或者以其他方式公開表達的，為不可撤銷的要約”;同時，“以理智的原則受要約人可以信任該項要約，并因信任該要約而為相應(yīng)的處置時，該要約不可撤銷”根據(jù)“聯(lián)合國統(tǒng)一買賣法”第18條第2款第1句，一項承諾的意思表示一旦“到達”要約人，即發(fā)生法律效力。依該法，一項意思表示如果到達收信人“個人的住所、其通訊地址，或者在沒有上述場所時其平常的滯留地”時，即被視為“到達”。該條規(guī)定的內(nèi)容，仍是認為要約具有法律的約束力：“一項要約定

例1：甲對乙聲稱：“我正在考慮賣掉家中祖?zhèn)鞯囊惶准t木家具，價格暫定20萬元?！崩?：甲對乙提出：“我愿意賣掉家中祖?zhèn)鞯囊惶准t木家具，價格為20萬元?！币s與要約邀請例1：甲對乙聲稱：“我正在考慮賣掉家中祖?zhèn)鞯囊惶准t木家具要約與要約邀請例3：某汽車銷售商于報紙上發(fā)一廣告，稱“新到一批德國原產(chǎn)奧迪轎車，價格ΧΧ人民幣……，見報后10天內(nèi)保證有貨?！币s與要約邀請例3：某汽車銷售商于報紙上發(fā)一廣告，稱“新到一要約與要約邀請例4：顧客甲在逛商場時看到一時裝，上前問銷售員乙：“這件時裝多少錢可以買？”乙即問：“你出多少錢買？”甲回答說：“400元，你賣不賣？”乙應(yīng)聲回答：“至少800元，少了不賣！”要約與要約邀請例4：顧客甲在逛商場時看到一時裝，上前問銷售員要約的生效例1：甲于3月1日向乙發(fā)出一商業(yè)要約普通信函，要以優(yōu)惠價購買乙的某種商品。3月5日到達乙處。問：該要約何時生效？要約的生效例1：甲于3月1日向乙發(fā)出一商業(yè)要約普通信函，要以要約的生效例2：設(shè)例1中要約函3月5日到達乙的信箱，恰巧乙外出辦事，3月7日回來后才發(fā)現(xiàn)該要約函。問：該要約何時生效？要約的生效例2：設(shè)例1中要約函3月5日到達乙的信箱，恰巧乙外要約的撤回、撤銷與失效例3：設(shè)例1中甲3月1日發(fā)出要約后，逢3月2日市場行情變突，于是于3月3日發(fā)出撤回原要約的信函，以特快專遞寄出，3月4日到達乙處。問：3月5日到達乙處的要約有無效力？要約的撤回、撤銷與失效例3：設(shè)例1中甲3月1日發(fā)出要約后，逢要約的撤回、撤銷與失效例4：設(shè)例1中，乙收到要約時準(zhǔn)備于3月8日下午發(fā)出承諾。于3月5日，甲發(fā)現(xiàn)市場行情變突，于是當(dāng)日發(fā)出撤銷要約的通知，以特快專遞郵出，于3月8日一早到達乙處。問：乙能否在3月8日下午發(fā)出承諾。要約的撤回、撤銷與失效例4：設(shè)例1中，乙收到要約時準(zhǔn)備于3月要約的撤回、撤銷與失效例5：設(shè)例1中甲發(fā)給乙的要約函末稱：“你若承諾，必須在3月8日前做出，過期不候。”那么例4情形下的答案是什么？要約的撤回、撤銷與失效例5：設(shè)例1中甲發(fā)給乙的要約函末稱：“要約的撤回、撤銷與失效例6：設(shè)例1中甲為取信于乙，并表明自己訂約的決心，于3月1日發(fā)給乙的要約中載明“本要約為不可撤銷要約”字樣。那么，例4情形下的答案是什么？要約的撤回、撤銷與失效例6：設(shè)例1中甲為取信于乙，并表明自己要約的撤回、撤銷與失效例7：設(shè)例1中甲3月1日發(fā)給乙的要約中稱：“事急，請貴方早回話，并早作履行準(zhǔn)備，我公司期待與貴方的合作?！币乙姾罅⒓粗謧湄?，并于3月6日基本備齊。那么，例4情形下的答案是什么？要約的撤回、撤銷與失效例7：設(shè)例1中甲3月1日發(fā)給乙的要約中第二章合同法基本知識第三節(jié)合同的效力一、合同的生效二、無效合同與撤銷合同

第二章合同法基本知識第三節(jié)合同的效力施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

陽光嘉園公司（業(yè)主）將“南國花園商城”發(fā)包給中隧四處承包。2003年4月1日，劉某以合同乙方廣西通力公司代理人的身份，與中隧四處簽訂了《工程施工勞務(wù)合同》，承包方式為自帶機具的勞務(wù)承包。工程完工后，經(jīng)驗收合格并交付業(yè)主使用，但由于合同雙方就工程款結(jié)算發(fā)生糾紛，劉某按自行結(jié)算的價款，要求中隧四處支付剩余工程款共計67萬元，并起訴到人民法院，要求中隧四處、業(yè)主承擔(dān)支付工程款的義務(wù)。施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

陽光嘉園公司（業(yè)主）將施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

中隧四處辨稱：按照雙方合同約定的工程價款，已全部結(jié)算并支付完畢。2005年7月28日，法院接受劉某申請，委托廣西區(qū)建設(shè)工程造價管理總站對訟爭工程造價進行鑒定。鑒定站根據(jù)情況，分別出具了兩份鑒定報告，一份為以訟爭工程合同約定條款為依據(jù)，另一份則以工程定額為依據(jù)。根據(jù)這兩份鑒定報告結(jié)果，如果根據(jù)前者計算中隧四處多付工程款約15萬元，而根據(jù)后者計算則還欠工程款約40萬元。

施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

中隧四處辨稱施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

審裁結(jié)果法院結(jié)合事實認定：劉某是借用其他建筑施工企業(yè)的名義與他人簽訂的建設(shè)施工合同，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）合同無效，劉某是實際施工人，可以實際施工人的法律地位行使民事訴訟權(quán)利。

施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

審裁結(jié)果施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

分析建設(shè)工程施工合同具有特殊性，合同履行的過程，就是將勞動和建筑材料物化在建筑產(chǎn)品的過程。合同被確認無效后，已經(jīng)履行的內(nèi)容不能適用返還的方式使合同恢復(fù)到簽約前的狀態(tài)，而只能按照折價補償?shù)姆绞教幚怼?/p>

施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

分析施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

分析折價補償方式有多種意見：以工程定額或政府公布的市場信息為標(biāo)準(zhǔn)，通過鑒定確定建設(shè)工程價值。目前我國建筑市場的實際情況，有的發(fā)包人簽訂合同時往往把工程價款壓得很低，如果合同被確認無效還按照這個方案折價補償，將會造成無效合同比有效合同的工程價款還高，這不但超出了當(dāng)事人簽訂合同的預(yù)期，也可能誘使承包人惡意主張合同無效，以達到取得高于合同約定工程款的目的，這與無效合同處理原則及制定司法解釋以期達到規(guī)范建筑市場、促進建筑業(yè)的發(fā)展提供法律保障的初衷相悖。

施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

分析施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

分析以合同約定價款中的直接費和間接費為標(biāo)準(zhǔn)進行補償，不包含利潤和稅金。就建設(shè)工程而言，其價值就是建設(shè)工程的整體價值，也即建設(shè)工程的完整造價。如果按這個折價方案處理，則導(dǎo)致承包人融入進建筑工程產(chǎn)品當(dāng)中的利潤及稅金被發(fā)包人獲得，發(fā)包人卻依據(jù)無效合同取得了承包人應(yīng)當(dāng)?shù)玫降睦?，這也與無效合同的處理原則不符，其利益向一方當(dāng)事人傾斜，不能很好地平衡當(dāng)事人之間的利益關(guān)系。

施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

分析施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

分析參照合同約定結(jié)算工程價款。合同無效是至始無效，合同條款對雙方當(dāng)事人均無約束力，所以，按合同約定結(jié)算工程款，這肯定與法理和現(xiàn)行法律有關(guān)無效合同的處理原則明顯相悖。但是持這種觀點的主要理由是：當(dāng)建筑工程合格后，區(qū)分合同效力的意義已不存在，而且這種折價方式，符合雙方當(dāng)事人在訂立合同時的真實意思，且有利于保證工程質(zhì)量，有利平衡雙方之間的利益關(guān)系，而且還可以節(jié)省鑒定費用，提高訴訟效率，可以取得良好的社會效果。施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

分析施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

分析

2005年1月1日起施行的《解釋》第2條確立了按上述第三種意見即參照合同約定結(jié)算工程價款的折價補償原則。這里僅指合同標(biāo)的物為質(zhì)量合格的建設(shè)工程，不包括質(zhì)量不合格的建設(shè)工程。建設(shè)工程質(zhì)量合格，包括兩方面的意思，一是建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，二是建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，但是經(jīng)過承包人修復(fù)后，再驗收合格。總之，只要建設(shè)工程經(jīng)過驗收合格，即使確認合同無效，也可以按照合同約定結(jié)算工程價款。

施工合同無效后工程價款結(jié)算的處理

分析第二章合同法基本知識第四節(jié)合同的履行一、合同履行的原則二、內(nèi)容約定不明確的合同的履行三、不安抗辯權(quán)四、代位權(quán)

第二章合同法基本知識第四節(jié)合同的履行合同履行的原則實際履行原則指當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的完成合同義務(wù)的原則。1)不能用其他標(biāo)的代替原合同標(biāo)的。2)不能輕易地以違約金或賠償金代替履行標(biāo)的。全面履行原則：又稱適當(dāng)履行原則或正確履行原則。誠實信用原則：包括了適當(dāng)履行原則和協(xié)作履行原則合同履行的原則實際履行原則指當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的完成合同協(xié)作履行原則是指當(dāng)事人不僅適當(dāng)履行自己的合同債務(wù)，而且應(yīng)協(xié)助對方當(dāng)事人履行債務(wù)的履行原則。建設(shè)工程合同：承包商實施給付行為需要業(yè)主的積極配合履行合同不僅是債務(wù)人的事，也是債權(quán)人的事，而協(xié)助履行往往是債權(quán)人的義務(wù)。只有雙方當(dāng)事人在合同履行過程中相互配合、相互協(xié)作，合同才會得到適當(dāng)履行。協(xié)作履行原則是指當(dāng)事人不僅適當(dāng)履行自己的合同債務(wù)，而且應(yīng)協(xié)助合同約定不明確的如何履行可以協(xié)議補充不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定仍不明確的,適用下列規(guī)定：（一）質(zhì)量按照國家標(biāo)準(zhǔn)（二）價款市場價格或者政府指導(dǎo)價（三）履行地點不明確（四）履行期限不明確的，隨時履行（五）履行方式不明確的，按有利于合同目的的方式履行（六）履行費用的負擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負擔(dān)合同約定不明確的如何履行可以協(xié)議補充不安抗辨權(quán)不安抗辯權(quán)源于大陸法系的德國法

《德國民法典》第321條規(guī)定：“因雙方契約負擔(dān)債務(wù)并應(yīng)向他方先為給付者，如他方的財產(chǎn)于訂約后明顯減少，有難以對待給付之虞時，在他方未為對待給付或提出擔(dān)保之前，得拒絕自己之給付?！狈▏鴮W(xué)說稱之為“不履行的抗辯”不安抗辨權(quán)不安抗辯權(quán)源于大陸法系的德國法第二章合同法基本知識第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓和解除一、合同變更與工程變更二、合同轉(zhuǎn)讓第二章合同法基本知識第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓和解除代位權(quán)因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔(dān)。代位權(quán)因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人第二章合同法基本知識第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓和解除三、合同的解除

1、協(xié)議解除

2、單方解除

約定解除和法定解除第二章合同法基本知識第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓和解除案例2.32003年8月28日，廣西武鳴縣采血站與中標(biāo)單位南寧大地建筑工程公司簽訂了一份建設(shè)工程合同，約定將其投資建設(shè)的業(yè)務(wù)綜合大樓發(fā)包給大地建筑工程公司承建。合同簽訂后，大地建筑公司進行了人工挖孔樁分部工程的施工，但由于自身原因未能在合同約定的期限內(nèi)完成人工挖孔樁的施工任務(wù)。2003年12月5日，采血站向大地建筑工程公司發(fā)出《解除合同通知書》，并于同日以大地建設(shè)工程公司嚴(yán)重違約，致使合同無法履行為由向武鳴縣人民法院提起訴訟。請求解除雙方簽訂的建設(shè)工程施工合同，案例2.32003年8月28日，廣西武鳴縣采血站與中標(biāo)單位南案例2.3武鳴縣人民法院認為，大地建設(shè)公司未能按合同約定的施工進度完成人工挖孔樁施工任務(wù)，已構(gòu)成違約，但該違約屬一般性違約亦不屬法定的合同解除事由并不必然導(dǎo)致合同不能履行，故采血站以大地建設(shè)公司在履行合同中存在嚴(yán)重進度違約為由請求解除合同其理由不成立。但法院認為，根據(jù)《合同法》第287條的規(guī)定：《合同法》對建設(shè)工程合同沒有規(guī)定的，可以適用承攬合同有關(guān)規(guī)定，而《合同法》第268條賦予了訂做人隨時解除合同的權(quán)利。因此采血站可以隨時解除合同，對其訴