《行政法與行政訴訟法》參考材料

293/293第一章行政法概述第一節(jié)行政法的基本概念明確為什么要有行政法，首先要清楚行政的概念。行政法上所說的行政并不泛指一般行政，而是指公共行政，即國家行政機關(guān)對公共事務(wù)的組織與管理。公共行政是一種國家職能活動，目的在于實現(xiàn)公共利益，所以國家行政機關(guān)在其活動中享有許多特權(quán)，如命令企業(yè)履行一定的義務(wù)，對于違反命令者可以給予處罰等，而一般行政則不具有這些手段。正是由于它們在性質(zhì)、目的、對象、手段等方面存在著極大的差異，應(yīng)當(dāng)分別適用不同的法律。一、行政行政有一般行政與國家行政之分。一般行政是指各種組織（包括機關(guān)、團體、單位等）的執(zhí)行、管理職能。國家行政是指國家這一特殊組織的執(zhí)行、管理職能。行政法學(xué)研究的行政，是指國家行政。國家行政在實際運作中有形式行政和實質(zhì)行政之分。形式行政是以行政的主體來界定行政，凡是國家行政機關(guān)行使的職能即為行政。實質(zhì)行政是以行政的實質(zhì)內(nèi)容作定行政的標(biāo)準(zhǔn)，凡是國家機關(guān)實施具體的執(zhí)行、管理行為即為行政。按照形式行政的標(biāo)準(zhǔn)，立法機關(guān)和司法機關(guān)對其內(nèi)部人、財、物的管理不屬行政的范疇；按照實質(zhì)行政的標(biāo)準(zhǔn)，行政機關(guān)制定行政法規(guī)、行政規(guī)章和裁決行政、民事糾紛的行為不屬行政的范疇（稱為“準(zhǔn)立法”和“準(zhǔn)司法”）。行政法學(xué)研究的行政，主要是指形式行政。行政，還有靜態(tài)行政和動態(tài)行政之分。靜態(tài)行政是指行使行政職能的機關(guān)；動態(tài)行政是指行使行政職能的行為。行政法學(xué)研究的行政主要是動態(tài)行政。二、行政關(guān)系行政關(guān)系通常是指作為主體的行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織，因行使行政職權(quán)或接受法制監(jiān)督而與外部國家機關(guān)、組織、個人發(fā)生的各種關(guān)系以及各行政主體相互之間，行政機關(guān)與所屬國家公務(wù)員及被委托的組織、個人之間，法律、法規(guī)授權(quán)的組織與其工作人員之間發(fā)生的內(nèi)部關(guān)系。其基本特征有：（一）存在雙方或雙方以上的當(dāng)事人；（二）其中必有一方是行政主體或其工作人員；（三）相應(yīng)關(guān)系是因行政主體行使職權(quán)或接受法制監(jiān)督而發(fā)生的。行政關(guān)系根據(jù)其發(fā)生的領(lǐng)域不同，可以分為外部行政關(guān)系和內(nèi)部行政關(guān)系。外部行政關(guān)系指行政主體因行使行政職權(quán)和接受行政法制監(jiān)督而與外部國家機關(guān)、個人、組織所發(fā)生的關(guān)系。內(nèi)部行政關(guān)系指行政主體內(nèi)部相互之間的關(guān)系，包括上下級行政機關(guān)之間，平級行政機關(guān)之間，行政機關(guān)與所屬的公務(wù)員之間，行政機關(guān)首長與工作人員之間，行政機關(guān)與委托行使某種職能的組織、個人之間，以及法律法規(guī)授權(quán)的組織內(nèi)部相互之間，法律法規(guī)授權(quán)組織與其執(zhí)法人員之間發(fā)生的關(guān)系。外部行政關(guān)系與內(nèi)部行政關(guān)系比較，前者是基本的行政關(guān)系，后者是從屬的行政關(guān)系。外部行政關(guān)系根據(jù)其性質(zhì)，又可分為行政管理關(guān)系和行政法制監(jiān)督關(guān)系。行政管理關(guān)系是指行政主體因?qū)ν庑惺剐姓芾砺毮芏c作為行政相對人的個人、組織發(fā)生的關(guān)系。行政法制監(jiān)督關(guān)系是指行政主體因接受法制監(jiān)督而與作為監(jiān)督主體的國家權(quán)力機關(guān)、司法機關(guān)、專門行政監(jiān)督機關(guān)以及社會組織、公民個人而發(fā)生的關(guān)系。行政管理關(guān)系與行政法制監(jiān)督關(guān)系相比，前者是基本的、第一層級的行政關(guān)系，后者是在前者基礎(chǔ)上產(chǎn)生的第二層級的行政關(guān)系。三、行政法行政法是規(guī)定國家行政主體的組織、職權(quán)、行使職權(quán)的方式、程序以及對行使行政職權(quán)的法制監(jiān)督，調(diào)整行政關(guān)系的法律規(guī)范系統(tǒng)。行政法的基本內(nèi)容包括三大部分：（一）行政組織法；（二）行政行為法；（三）行政法制監(jiān)督、行政救濟、行政責(zé)任法。行政法的這三個部分分別調(diào)整著不同的行政關(guān)系：行政組織法主要調(diào)整內(nèi)部行政關(guān)系；行政行為法，主要調(diào)整行政管理關(guān)系；行政法制監(jiān)督、行政救濟、行政責(zé)任法主要調(diào)整行政法制監(jiān)督關(guān)系。行政法是由大量的各種分散的單行法律文件構(gòu)成的法律系統(tǒng)，其法律形式包括法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例、單行條例以及規(guī)章等，尤以行政法規(guī)和規(guī)章為多。行政法在整體上沒有統(tǒng)一、系統(tǒng)的法典。就控制權(quán)力而言，行政法是規(guī)范行政權(quán)力的組織、行政權(quán)力的活動，以及對權(quán)力行使的后果進行補救的法律。行政權(quán)力必然有其承擔(dān)者，當(dāng)然首先應(yīng)對作為行政權(quán)力承擔(dān)者的行政組織加以規(guī)范。行政權(quán)力的行使表現(xiàn)為行政行為。行政行為可以改變公民、法人的地位，需要遵循一定的規(guī)則和程序。諸如行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)享有哪些權(quán)力，依據(jù)這些權(quán)力可以采取何種行為，采取這些行為方式應(yīng)當(dāng)遵循何種程序等，都需要在法律上予以明確，這些行為規(guī)則構(gòu)成行政法的主要內(nèi)容。既然行政權(quán)力的運用會影響甚至損害相對人的權(quán)益，作為規(guī)范行政權(quán)力的行政法就必須考慮權(quán)力行使所產(chǎn)生的后果，有權(quán)力必有救濟，有權(quán)力也必有制約。一旦行政活動侵犯或損害相對人的權(quán)益，必須提供救濟的途徑。通過上述三方面的規(guī)范，行政法的目的在于實現(xiàn)依法行政，確認或建立符合人民利益和意志的行政法律秩序。第二節(jié)行政法的淵源一、成文法在行政法法律淵源中的地位在法律淵源制度上，主要有成文法和不成文法之分。成文法主要是指國家機關(guān)根據(jù)法定程序制定發(fā)布的具體系統(tǒng)的法律文件，不成文法主要是指慣例、判例、解釋、原則和學(xué)說等。成文法的特點是明確清晰，易于了解和執(zhí)行；局限性是易于僵化呆板，難以適應(yīng)經(jīng)常變化的社會現(xiàn)實。原則上成文法是我國行政法的主要法律淵源，不成文法的法律解釋也是我國行政法的法律淵源。但是行政機關(guān)的行政慣例、法院的司法裁判以及學(xué)者的理論學(xué)說不能成為我國行政機關(guān)活動的法律根據(jù)，也不能成為評價行政活動合法性的準(zhǔn)則。二、行政法淵源的種類此外還應(yīng)當(dāng)了解的是行政法的淵源。行政法的淵源有：（１）憲法；（２）法律。指國家最高權(quán)力機關(guān)制定的規(guī)范性文件；（３）行政機關(guān)制定的規(guī)范性文件。主要包括：國務(wù)院依憲法授權(quán)制定的行政法規(guī)；國務(wù)院各部門發(fā)布的部門規(guī)章；省級政府，省會市政府市和國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市以及經(jīng)濟特區(qū)市政府制定的地方性規(guī)章。（４）地方性法規(guī)和自治條例、單行條例。（５）國際條約、協(xié)定和法律解釋。第三節(jié)行政法的基本原則我國行政法的基本原則可以概括為：責(zé)任行政原則、行政合法性原則和行政合理性原則。所謂責(zé)任行政是指國家行政機關(guān)必須對自己所實施的行政活動承擔(dān)責(zé)任，整個行政活動應(yīng)處于一種負責(zé)任的狀態(tài)，不允許行政機關(guān)只實施行政活動，對自己的行為卻不承擔(dān)責(zé)任。責(zé)任行政原則具體包括以下幾項內(nèi)容：一、行政合法性原則（依法行政原則）所謂行政合法性原則是指行政機關(guān)的活動必須遵守法律。法律規(guī)定了行政機關(guān)活動的權(quán)限、手段、方式，行政活動都必須以法律為依據(jù)，法無明文規(guī)定不得為之；嚴格遵守法律的有關(guān)規(guī)定，違法者必須承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。行政合法性原則的內(nèi)容：行政活動只能在法定范圍內(nèi)，依照法律規(guī)定進行。行政機關(guān)不能自由地采取行動，只能在法律授權(quán)的范圍之內(nèi)采取措施。法律規(guī)定了每個行政機關(guān)的組織和權(quán)限，行政活動的方式和手段，行政機關(guān)只能依據(jù)法律規(guī)定行事，權(quán)限以外的行為是無效的行為。行政行為必須符合法律規(guī)定。表現(xiàn)為行政行為必須證據(jù)充分；不能超越法定權(quán)限；必須符合法定程序。二、行政合理性原則行政合理性原則指行政行為內(nèi)容要客觀、適度、符合公平正義等法律理性?？梢愿爬椋盒姓袨楸仨毞戏傻哪康?；具有合理的動機；必須考慮相關(guān)的因素；符合公正法則。三、行政公開原則行政公開原則在當(dāng)代行政法中的普遍原則地位，是在行政法實行公眾參與行政程序和否定行政秘密的基礎(chǔ)上取得的。行政公開原則的功能，是為公眾對行政決策的參與和對行政的監(jiān)督提供條件，并且使行政活動具有可預(yù)見性和確定性，防止行政隨意和行政專橫。行政公開原則已經(jīng)在我國行政法中占有重要位置。無論是行政法總則的立法還是部門行政法的立法中都可以發(fā)現(xiàn)將行政公開作為基本原則的規(guī)定。行政公開原則的主要內(nèi)容，是行政依據(jù)的公開和行政決策過程的公開規(guī)則，以及關(guān)于公眾了解行政機關(guān)的公共信息和行政機關(guān)取得私人信息的規(guī)則。行政依據(jù)的公開，要求行政機關(guān)只能執(zhí)行那些已經(jīng)公開發(fā)布并且易于獲得的規(guī)定，否則可以認為行政決定沒有法定依據(jù)。第二章行政組織與國家公務(wù)員第一節(jié)行政組織法的概述一、行政主體的概念行政機關(guān)是指依憲法或行政組織法的規(guī)定而設(shè)置的行使國家行政職權(quán)的國家機關(guān)。具體是指政府序列中的各機關(guān)，如國務(wù)院及其部門等。二、行政組織行政組織是指以實現(xiàn)國家行政職能為目的，以行政職位為基本構(gòu)成單位的組織。三、行政組織法行政組織法主要是關(guān)于行政組織的設(shè)置權(quán)、編制權(quán)、行政權(quán)限、國家公務(wù)員錄用權(quán)和管理權(quán)的規(guī)則。行政組織法的表現(xiàn)形式，一是規(guī)定行政組織基本制度和基本職權(quán)的行政組織基本法；二是規(guī)定具體行政機關(guān)組織事項和具體職權(quán)的單行法。（一）行政組織法的基本原則是：（１）民主集中制原則。（２）中央與地方行政機關(guān)的職權(quán)劃分，遵循在中央的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下，充分發(fā)揮地方的主動性、積極性原則。（３）行政機關(guān)的組織建設(shè)，實行精簡的原則。（二）行政組織法的基本制度是：（１）行政首長負責(zé)制是我國行政機關(guān)決策的基本制度。（２）行政機關(guān)和政府組成人員任期制，它們是關(guān)于行政機關(guān)更迭期限的基本制度。（３）民族區(qū)域自治制度，它是我國少數(shù)民族在行政管理方面行使自治權(quán)的基本制度。（４）國家公務(wù)員制度，它是我國選拔任用和管理行政機關(guān)工作人員的基本制度。四、行政機關(guān)組織法行政機關(guān)是由國家依法設(shè)立、行使國家行政職權(quán)，掌管國家行政事務(wù)的國家機構(gòu)。按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以將行政機關(guān)劃分為不同種類：（１）中央行政機關(guān)和地方行政機關(guān)。（２）一般行政機關(guān)和專門行政機關(guān)。（３）正式行政機關(guān)和派出機關(guān)與派出機構(gòu)。行政機關(guān)組織法的主要內(nèi)容有：行政機關(guān)的性質(zhì)和組成；行政機關(guān)的職責(zé)權(quán)限；行政機關(guān)的設(shè)置和編制管理；行政機關(guān)的決策制度和工作規(guī)則；行政機關(guān)之間的相互關(guān)系和監(jiān)督機制。第二節(jié)中央國家行政機關(guān)一、國務(wù)院中央行政機關(guān)，是指國務(wù)院和國務(wù)院所屬各工作部門的總稱。國務(wù)院即中央人民政府，它的法律性質(zhì)是最高國家權(quán)力機關(guān)的執(zhí)行機關(guān)，是最高國家行政機關(guān)。國務(wù)院是最重要的國家行政機關(guān)，同地方國家行政機關(guān)有很大不同。它可以代表國家處理外交、國防事務(wù)，領(lǐng)導(dǎo)全國各級各類行政機關(guān)和全國性行政工作。國務(wù)院的組成人員，是總理、副總理、國務(wù)委員、各部部長、各委員會主任、審議長、秘書長。國務(wù)院的決策制度，是總理負責(zé)制，總理全面領(lǐng)導(dǎo)國務(wù)院的工作。國務(wù)院工作中的重大問題，須經(jīng)國務(wù)院常務(wù)會議或者全體會議討論決定。國務(wù)院的職權(quán)，分為基本職權(quán)、專門職權(quán)。國務(wù)院的基本職權(quán)，由我國憲法第８９條規(guī)定，其中包括發(fā)布決定、命令和行政法規(guī)，向全國人大提出議案，任免國家工作人員的職權(quán)；國務(wù)院的專門職權(quán)，由單行的法律和全國人大的決議根據(jù)需要規(guī)定。有關(guān)國家院的組織法，有憲法、國務(wù)院組織法、關(guān)于國務(wù)院職權(quán)的單行法律規(guī)定等。二、國務(wù)院行政機構(gòu)（一）國務(wù)院辦公廳國務(wù)院辦公廳，是協(xié)助國務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)處理國務(wù)院日常工作的機構(gòu)。依據(jù)國務(wù)院組織法的規(guī)定，國務(wù)院設(shè)立辦公廳，由國務(wù)院秘書長領(lǐng)導(dǎo)。（二）國務(wù)院組成部門國務(wù)院組成部門，是指國務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)下主管特定國家行政事務(wù)的行政機構(gòu)，依法分別履行國務(wù)院基本的行政管理職能。它包括各部、各委員會、中國人民銀行和國家審計署。國務(wù)院組成部門的設(shè)立、撤銷或者合并，由國務(wù)院總理提請全國人民代表大會決定；在全國人民代表大會閉會期間，提請全國人民代表大會常務(wù)委員會決定。國務(wù)院組成部門實行部長、主任和署長、行長負責(zé)制。（三）國務(wù)院直屬機構(gòu)和國務(wù)院辦事機構(gòu)國務(wù)院直屬機構(gòu)，是國務(wù)院主管某項專門業(yè)務(wù)的行政機構(gòu)，具有獨立的行政管理職能。該類機構(gòu)的設(shè)立、撤銷和合并，根據(jù)工作需要和精簡的原則，由國務(wù)院決定。國務(wù)院辦事機構(gòu)，是協(xié)助國務(wù)院總理辦理專門事項的行政機構(gòu)，不具有獨立的行政管理職能。（四）國務(wù)院組成部門管理的國家行政機構(gòu)國務(wù)院組成部門管理的國家行政機構(gòu)，是由國務(wù)院組成部門管理，主管特定業(yè)務(wù)，行使行政管理職能的行政機構(gòu)。它的設(shè)立、撤銷和合并，由國務(wù)院決定。國務(wù)院組成部門管理的國家行政機構(gòu)不是該主管部門的內(nèi)設(shè)司局。主管國務(wù)院組成部門主要通過對它所管理的國家行政機構(gòu)工作中的重大方針政策、工作部署等事項實施管理，并對國務(wù)院負責(zé)。（五）國務(wù)院議事協(xié)調(diào)機構(gòu)國務(wù)院議事協(xié)調(diào)機構(gòu)，是承擔(dān)國務(wù)院行政機構(gòu)重要業(yè)務(wù)工作組織協(xié)調(diào)任務(wù)的行政機構(gòu)。它的設(shè)立、撤銷和合并，由國務(wù)院決定。（六）國務(wù)院行政機構(gòu)的職能調(diào)整和內(nèi)設(shè)機構(gòu)上述國務(wù)院行政機構(gòu)設(shè)立后，需要對職能進行調(diào)整的，由國務(wù)院決定。國務(wù)院辦公廳、國務(wù)院組成部門、國務(wù)院直屬機構(gòu)、國務(wù)院辦事機構(gòu)在職能分解的基礎(chǔ)上設(shè)立司、處兩級內(nèi)設(shè)機構(gòu)；國務(wù)院組成部門管理的國家行政機構(gòu)根據(jù)工作需要可以設(shè)立司、處兩級內(nèi)設(shè)機構(gòu)，也可以只設(shè)立處級內(nèi)設(shè)機構(gòu)。國務(wù)院行政機構(gòu)的司級內(nèi)設(shè)機構(gòu)的增設(shè)、撤銷或者合并，經(jīng)國務(wù)院機構(gòu)編制管理機關(guān)審核方案，報國務(wù)院批準(zhǔn)。國務(wù)院行政管理機構(gòu)的處級內(nèi)設(shè)機構(gòu)的設(shè)立、撤銷或者合并，由國務(wù)院行政機構(gòu)根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定決定，按年度報國務(wù)院機構(gòu)編制管理機關(guān)備案。（七）國務(wù)院行政機構(gòu)的編制管理國務(wù)院行政機構(gòu)的編制，是對國務(wù)院行政機構(gòu)人員的數(shù)量定額的領(lǐng)導(dǎo)職數(shù)的管理制度。國務(wù)院行政機構(gòu)編制的確定，在國務(wù)院行政機構(gòu)設(shè)立時進行。編制方案的內(nèi)容是，（１）機構(gòu)人員定額和人員結(jié)構(gòu)比例；（２）機構(gòu)領(lǐng)導(dǎo)職數(shù)和司級內(nèi)設(shè)機構(gòu)領(lǐng)導(dǎo)職數(shù)。國務(wù)院行政機構(gòu)編制的監(jiān)督檢查，由國務(wù)院機構(gòu)編制管理機關(guān)，對國務(wù)院行政機構(gòu)的機構(gòu)設(shè)置和編制執(zhí)行情況行使監(jiān)督檢查權(quán)。國務(wù)院行政機構(gòu)有義務(wù)每年向國務(wù)院機構(gòu)編制管理機構(gòu)提供其機構(gòu)設(shè)置和編制管理情況的報告。第三節(jié)地方國家行政機關(guān)一、地方行政機關(guān)的概念地方行政機關(guān)，是指在一定行政區(qū)域內(nèi)由該行政區(qū)人民代表機關(guān)產(chǎn)生的人民政府及其工作部門。地方國家行政機關(guān)的主要法律特征是：第一，在地域上是依據(jù)行政區(qū)劃建立；第二在政治上由行政區(qū)域內(nèi)的地方人民代表機關(guān)產(chǎn)生；第三，在行政體制上是中央人民政府領(lǐng)導(dǎo)下的下級地方行政機關(guān)。地方國家行政機關(guān)的性質(zhì)是：第一，地方國家行政機關(guān)組織上的雙重性。一方面，它是地方各級人民代表大會的執(zhí)行機關(guān)。另一方面，它又是國務(wù)院統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下的國家行政機關(guān)，都服從國務(wù)院，向上一級國家行政機關(guān)負責(zé)并報告工作；第二，地方國家行政機關(guān)活動內(nèi)容的執(zhí)行性。地方國家行政機關(guān)的分類，有普通地方國家行政機關(guān)、民族自治地方行政機關(guān)和特點行政區(qū)行政機關(guān)。普通地方國家行政機關(guān)，是指除民族自治地方和特別行政區(qū)以外的，按照行政區(qū)劃由當(dāng)?shù)馗骷壢嗣翊頇C關(guān)產(chǎn)生的地方行政機關(guān)。即指省、直轄市、縣、市、市轄區(qū)、鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府及其工作部門。民族自治地方的行政機關(guān)，是由民族自治地方人民代表機關(guān)產(chǎn)生的地方行政機關(guān)，在性質(zhì)上它既是民族自治地方人民代表大會的執(zhí)行機關(guān)和行使民族自治權(quán)的民族自治機關(guān)，又是國家的一級地方行政機關(guān)，服從國務(wù)院的領(lǐng)導(dǎo)。民族自治地方有三級，即自治區(qū)、自治州和自治縣。因為特別行政區(qū)實行不同于我國其他地方的政治制度，這里就不對特別行政區(qū)行政機關(guān)進行單獨討論。二、地方國家行政機關(guān)的組成和職責(zé)權(quán)限省、自治區(qū)、直轄市、自治州、設(shè)區(qū)的市的人民政府分別由省長、副省長，自治區(qū)主席、副主席，市長、副市長，州長、副州長和秘書長、廳長、局長、委員會主任等組成?？h、自治縣、不設(shè)區(qū)的市、市轄區(qū)的人民政府分別由縣長、副縣長，市長、副市長，區(qū)長、副區(qū)長和局長、科長等組成。地方各級人民代表大會選舉省長、副省長，自治區(qū)主席、副主席，市長、副市長，州長、副州長，縣長、副縣長，區(qū)長、副區(qū)長。在本級人大閉會期間，人大常委會可以決定上述副職行政首長的任免，并根據(jù)省長、自治區(qū)主席、市長、州長、縣長和區(qū)長的提名，決定本級人民政府秘書長、局長、廳長、主任、科長的任免，報上一級人民政府備案。民族自治地方人民政府的行政首長由實行區(qū)域自治的民族公民擔(dān)任。省、自治區(qū)、直轄市人民政府的廳、局、委員會等職能部門的設(shè)立增加、減少或者合并，由本級億政府報請國務(wù)院批準(zhǔn)。自治州、縣，自治縣、市、市轄區(qū)人民政府的局、科等職能部門的設(shè)立、減少或者合并，由本級人民政府報請上一級人民政府批準(zhǔn)?？h級以上普通地方人民政府的工作部門主要有：經(jīng)濟計劃、科學(xué)、體育、計劃生育、財政、公安、民政、司法、監(jiān)察、文化、衛(wèi)生、工作、農(nóng)業(yè)、林業(yè)、交通、外貿(mào)、教育、廣播電視等委員會、廳、局（科）。各地方政府根據(jù)本地區(qū)行政管理的實際需要，按照有關(guān)程序設(shè)立其他必要的行政機構(gòu)。省、自治區(qū)、直轄市人民政府的各工作部門接受本級人民政府的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)，并且依照法律或者行政法規(guī)的規(guī)定受國務(wù)院主管部門的業(yè)務(wù)指導(dǎo)或者領(lǐng)導(dǎo)；自治州、縣、自治縣、市、市轄區(qū)人民政府的各工作部門受本級人民政府統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)，并且依照法律或者行政法規(guī)的規(guī)定受上級人民政府主管部門的業(yè)務(wù)指導(dǎo)或者領(lǐng)導(dǎo)。普通地方各級人民政府的職權(quán)，分為基本職權(quán)和專門職權(quán)。前者由憲法和地方組織法規(guī)定，專門職權(quán)不可能一次性由一部或幾部法律文件列舉規(guī)定，而是由國家立法根據(jù)需要分別加以規(guī)定。民族自治地方行政機關(guān)享有民族自治權(quán)。（１）管理地方財政的自治權(quán)；（２）管理本地區(qū)教育、科學(xué)、文化、衛(wèi)生等行政事務(wù)的自治權(quán)；（３）有經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，依法組織維護本地方社會治安公安部隊的職權(quán)。三、地方行政機關(guān)的派出機關(guān)和派出機構(gòu)派出機關(guān)是由有權(quán)地方人民政府在一定行政區(qū)域內(nèi)設(shè)立，代表設(shè)立機關(guān)管理該行政區(qū)域內(nèi)各項行政事務(wù)的行政機構(gòu)。派出機構(gòu)是由有權(quán)地方人民政府的職能部門在一定行政區(qū)域內(nèi)設(shè)立，代表該設(shè)立機構(gòu)管理該行政區(qū)域內(nèi)某一方面行政事務(wù)的行政機構(gòu)。派出機關(guān)有三類：第一，是省、自治區(qū)人民政府設(shè)立的派出機關(guān)（行政公署）。設(shè)立的主要條件是“在必要的時候”和“經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)”；第二，是縣、自治縣的人民政府設(shè)立的區(qū)公所，設(shè)立的主要條件是“在必要的時候”和“經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市的人民政府批準(zhǔn)”；第三，是市轄區(qū)、不設(shè)區(qū)的市的人民政府設(shè)立的街道辦事處，設(shè)立的主要條件是“經(jīng)上一級人民政府批準(zhǔn)”。派出機構(gòu)，主要是根據(jù)部門行政法的規(guī)定設(shè)立并賦予行政職權(quán)。部門行政法根據(jù)有關(guān)行政領(lǐng)域的具體情況對派出機構(gòu)的設(shè)置和職權(quán)作出規(guī)定。第四節(jié)實施行政職權(quán)的非政府組織行政職權(quán)由國家行政機關(guān)行使外，其他非國家行政機關(guān)的組織經(jīng)法律、法規(guī)授權(quán)或行政機關(guān)的委托，也可以行使一定的行政職權(quán)。法律、法規(guī)授權(quán)行使一定行政職權(quán)的組織與行政機關(guān)一樣，也具有行政主體的地位。行政機關(guān)委托行使一定行政職權(quán)的組織本身不具有行政主體的地位，其行使行政職權(quán)的行為責(zé)任歸屬于委托的行政機關(guān)，委托行政機關(guān)是相應(yīng)行政行為的主體。一、法律、法規(guī)授權(quán)的組織是指依具體法律、法規(guī)授權(quán)而行使特定行政職能的非國家機關(guān)組織。有下述幾種：（１）事業(yè)組織；（２）社會團體；（３）基層群眾性自治組織，如居民委員會和村民委員會；（４）企業(yè)組織。上述組織因法律法規(guī)授權(quán)而取得行政主體地位。被授權(quán)組織的法律地位體現(xiàn)在：（１）在行使法律法規(guī)所授職權(quán)時，享有與行政機關(guān)相同的行政主體地位。（２）以自己的名義行使法律法規(guī)所授職權(quán)，并由其本身就行使職權(quán)的行為對外承擔(dān)法律責(zé)任；（３）被授權(quán)組織在執(zhí)行其本身的職能時，不享有行政職權(quán)，不具有行政主體的地位。二、行政機關(guān)委托的組織。行政機關(guān)委托的組織是指受行政機關(guān)委托行使一定行政職能的非國家機關(guān)的組織。被授權(quán)組織的范圍通常也是受行政機關(guān)委托行使行政職權(quán)的組織的范圍。當(dāng)法律、法規(guī)授權(quán)這些組織行使行政職權(quán)時，它們即為被授權(quán)組織；當(dāng)法律、法規(guī)未授權(quán)，而是行政機關(guān)委托它們行使一定行政職權(quán)時，它們即為被委托的組織。下述兩類組織也經(jīng)常受行政機關(guān)委托行使某些行政職權(quán)：（一）群眾性治安保衛(wèi)組織；（二）某些私人組織，如飼養(yǎng)戶。第五節(jié)國家公務(wù)員一、國家公務(wù)員的制度的基本原則的國家公務(wù)員的基本義務(wù)（一）國家公務(wù)員制度的概念國家公務(wù)員制度，是關(guān)于國家管理國家公務(wù)員，調(diào)整行政職務(wù)關(guān)系的法律規(guī)范的總和。行政職務(wù)關(guān)系，是指基于擔(dān)任國家行政職務(wù)執(zhí)行行政公務(wù)而產(chǎn)生的。國家公務(wù)員同國家行政機關(guān)之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。國家公務(wù)員法規(guī)定了行政職務(wù)關(guān)系的產(chǎn)生。變更和消滅。（二）國家公務(wù)員制度的基本原則國家公務(wù)員制度的基本原則，是公開、平等、競爭和擇優(yōu)?；驹瓌t的這幾個方面，集中地反映了國家公務(wù)員制度的核心特征和優(yōu)點，是區(qū)別于其他官員制度的基本標(biāo)志。（三）國家公務(wù)員的基本權(quán)利義務(wù)在基本權(quán)利方面，國家公務(wù)員享有以下權(quán)利：（１）身份保障權(quán)，非因法定事由和非經(jīng)法定程序不被免職、降職、辭退或者行政處分，國家公務(wù)員的身份和職務(wù)受法律保障；（２）執(zhí)行公務(wù)權(quán)，獲得履行職責(zé)所必須的權(quán)力；（３）工資福利權(quán)，獲得勞動報酬和享受保險、福利待遇；（４）參加培訓(xùn)權(quán)，參加政治理論和業(yè)務(wù)知識的培訓(xùn)，以適應(yīng)工作崗位的需要；（５）批評建議權(quán)，對國家行政機關(guān)及其領(lǐng)導(dǎo)人員的工作提出批評和建議。任何人不得進行壓制，不得進行打擊報復(fù)；（６）申訴控告權(quán)，對有關(guān)處分決定，例如降職降薪等處理決定，向有關(guān)部門提出申訴，對有關(guān)機關(guān)和負責(zé)人濫用職權(quán)違法處理的行為提出控告；（７）辭職權(quán)，可以依照國家公務(wù)員法規(guī)提出辭職，即由于國家公務(wù)員個人的原因提出不再繼續(xù)擔(dān)任國家公務(wù)員；（８）憲法和法律規(guī)定的其他權(quán)利。在基本義務(wù)方面，國家公務(wù)員負擔(dān)以下義務(wù)：（１）遵守憲法、法律和法規(guī)；（２）依照國家法律、法規(guī)和政策執(zhí)行公務(wù)；（３）聯(lián)系群眾，傾聽群眾意見，接受群眾監(jiān)督，努力為人民服務(wù)；（４）維護國家的安全、榮譽和利益；（５）忠于職守、勤奮工作，盡職盡責(zé)。服從命令；（６）保守國家秘密和工作秘密；（７）克己奉公，不得利用職權(quán)謀取私利；（８）憲法和法律規(guī)定的其他義務(wù)。二、對國家公務(wù)員的基本管理制度（一）職位分類職位分類是進行職位設(shè)置，確定職位職責(zé)和任職資格條件的人事管理活動。職位分類是以工作職位需要確定人員任用的人事管理制度，是實行國家公務(wù)員制度的基礎(chǔ)。職位分類有以下幾個工作環(huán)節(jié)：第一，進行職位設(shè)置。各級國家行政機關(guān)依照國家有關(guān)規(guī)定對該行政機關(guān)的行政職位進行總體設(shè)立和安排。設(shè)置行政職位的基礎(chǔ)是該行政機關(guān)的職能、機構(gòu)和編制。即根據(jù)履行職能需要、內(nèi)設(shè)機構(gòu)的種類、核定的人員定額和領(lǐng)導(dǎo)職數(shù)，確定行政職位；第二，確定職位的職責(zé)。這是職位分類的工作重心。規(guī)定特定行政職位必須要完成的任務(wù)、要達到的目標(biāo)和責(zé)任；第三，確定每個職位的任職資格條件，即規(guī)定能夠完成職位職責(zé)的資格和條件。（二）國家公務(wù)員的錄用與任免國家公務(wù)員的錄用，是根據(jù)法定程序和方法，將符合條件的人員吸收為國家公務(wù)員的制度。錄用的主要方式是考試考核?？荚囦浻米裱_、平等、競爭和擇優(yōu)的原則。錄用的程序是：發(fā)布招考公告；對報考人員進行資格審查；對審查合格的進行公開考試；對考試合格的進行政治思想、道德品質(zhì)，工作能力等方面的考核；根據(jù)考試、考核結(jié)果提出擬錄用人員名單，報設(shè)區(qū)的市以上人民政府人事部門審查批準(zhǔn)。國家公務(wù)員的任免，是關(guān)于任用或者免除國家公務(wù)員職務(wù)的制度。基本任職制度有委任制和聘任制。國家公務(wù)員職務(wù)主要實行委任制，部分職務(wù)實行聘任制。委任制是任免機關(guān)確定任用人選，以任命方式直接決定其擔(dān)任行政職務(wù)的任用方式。聘用制是以招聘方式確定人選，以合同方式?jīng)Q定其在一定任期內(nèi)擔(dān)任行政職務(wù)的任用制度；任免機關(guān)。國務(wù)院和縣級以上地方各級人民政府及其工作部門，按照規(guī)定的任免權(quán)限和程序任免國家公務(wù)員。公務(wù)員中的各級人民政府組成人員的產(chǎn)生和任免，依照國家有關(guān)法律規(guī)定，由國家權(quán)力機關(guān)選舉或者決定；任職的情形。主要有以下幾種情形：新錄用人員試用期滿合格的；從其他機關(guān)及企業(yè)、事業(yè)單位調(diào)入國家行政機關(guān)任職的；轉(zhuǎn)換職位任職的；晉升或者降低職務(wù)的；因其他原因職務(wù)發(fā)生變化的。免職的情形。主要有以下幾種情形：轉(zhuǎn)換職位任職的；晉升或者降低職務(wù)的；離職學(xué)習(xí)期限超過四年的；因健康原因不能堅持正常工作１年以上的；退休的；因其他原因職務(wù)發(fā)生變化的。兼職。國家公務(wù)員原則上一人一職，確實因為工作需要，經(jīng)過任免機關(guān)批準(zhǔn)。可以在國家行政機關(guān)內(nèi)兼任一個實職。國家公務(wù)員不得在企業(yè)和營利性事業(yè)單位兼任職務(wù)。任職年齡。國家公務(wù)員擔(dān)任不同層次領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的最高任職年齡，由國家專門作出規(guī)定。（三）擔(dān)任行政職務(wù)國家公務(wù)員擔(dān)任行政職務(wù)期間的管理制度主要有考核、獎勵、紀(jì)律處分、培訓(xùn)、職務(wù)升降、交流、回避等。考核。它是對公務(wù)員履行職務(wù)情況進行考察核查并且作出評價的活動。考核的作用，是作為對公務(wù)員的獎懲、培訓(xùn)、辭退以及調(diào)整職務(wù)、級別和工資的依據(jù)?？己说膬?nèi)容，有德、能、勤、績四個方面。其中重點是考核工作業(yè)績；考核的原則，應(yīng)當(dāng)堅持客觀公正原則，領(lǐng)導(dǎo)與群眾相結(jié)合的原則，平時與定期相結(jié)合的原則；考核的頻率，平時考核與年度考核。平時考核作為年度考核的基礎(chǔ)；考核成績的機構(gòu)，由國家行政機關(guān)按照管理權(quán)限進行。在年度考核時設(shè)立非常任的考核委員會或者考核小組，在部門負責(zé)人的領(lǐng)導(dǎo)下負責(zé)國家公務(wù)員年度考核工作；考核的程序，年度考核先由個人總結(jié)，再由主管領(lǐng)導(dǎo)人員在聽取群眾意見的基礎(chǔ)上寫出評語，提出考核等次的意見，經(jīng)過考核委員會或者考核小組審核后，由部門負責(zé)人確定考核等次；考核的結(jié)果，分為優(yōu)秀、稱職、不稱職三個等次?？己私Y(jié)果應(yīng)當(dāng)以書面形式通知本人。本人如果對考核結(jié)果有異議，可以按照有關(guān)規(guī)定申請復(fù)核。獎勵。獎勵，是在考核基礎(chǔ)上對工作表現(xiàn)突出，有顯著成績和貢獻以及有其他突出事跡的公務(wù)員的褒獎和鼓勵。獎勵的原則，是精神鼓勵與物質(zhì)鼓勵相結(jié)合；獎勵的種類，是嘉獎、記三等功、二等功、一等功，授予榮譽稱號。懲戒，是指對違反行政紀(jì)律尚未構(gòu)成犯罪，或者雖然構(gòu)成犯罪但是依法不追究刑事責(zé)任的公務(wù)員給予的行政處分。行政處分種類有：警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。違紀(jì)行為情節(jié)輕微，經(jīng)過批評教育后改正的，也可以免于行政處分。職務(wù)升降。它指國家公務(wù)員行政職務(wù)的晉升和降低。職務(wù)晉升是對國家公務(wù)員的工資檔次和行政級別的向上調(diào)整。職務(wù)晉升的原則，是堅持德才兼?zhèn)?、任人唯賢，注重工作實績。職務(wù)晉升的級別跨度，原則上應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的職務(wù)序列逐級晉升。降職是對國家公務(wù)員工資檔次和行政級別的向下調(diào)整。降職的條件，是在年度考核中被確定為不稱職的，或者不勝任現(xiàn)職又不宜轉(zhuǎn)任同級其他職務(wù)的國家公務(wù)員。（四）退出行政職務(wù)國家公務(wù)員退出行政職務(wù)的制度主要是退休、辭職和辭退。退休。退休是因為客觀原因或者條件的變化消滅國家公務(wù)員與國家行政機關(guān)之間行政職務(wù)關(guān)系的制度。所謂客觀原因或者條件的變化，是指國家公務(wù)員男性年滿６０周歲，女性年滿５５周歲，或者喪失工作能力。國家公務(wù)員退休后從國家獲得的待遇，是享受國家規(guī)定提供的養(yǎng)老保險金和其他待遇；辭職。辭職是國家公務(wù)員自愿申請并經(jīng)任免機關(guān)批準(zhǔn)，消滅國家公務(wù)員與行政機關(guān)之間行政職務(wù)關(guān)系的制度。辭職的程序是，首先向任免機關(guān)提出書面申請，任免機關(guān)在３個月內(nèi)予以審批。審批期間，申請人不得擅自離職。擅自離職的，給予開除處分。國家規(guī)定不得辭職的職位或者期間，公務(wù)員不得辭職。辭退。辭退是國家行政機關(guān)單方面解除國家公務(wù)員與行政機關(guān)之間行政職務(wù)關(guān)系的制度，以使不宜繼續(xù)擔(dān)任國家行政職務(wù)的公務(wù)員退出國家行政職務(wù)。辭退的條件，主要是《國家公務(wù)員暫行條例》第７４條規(guī)定的五種情形；辭退的程序，是由所在機關(guān)提出建議，按管理權(quán)限報任免機關(guān)審批，并且以書面形式通知本人。離職前應(yīng)當(dāng)辦理公務(wù)交接手續(xù)，必要時接受財務(wù)審計；辭退的后果，是被辭退的國家公務(wù)員不再保留國家公務(wù)員的身份，但是可以根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定享受待業(yè)保險。（五）對國家公務(wù)員的保障對國家公務(wù)員的保障制度，分為物質(zhì)保障和權(quán)益保障。物質(zhì)保障包括工資和保險福利兩方面。工資是公務(wù)員工作報酬的貨幣表現(xiàn)。工資貫徹按勞分配的原則，實行職級工資制，并且實行定期增資制度。國家公務(wù)員按照國家規(guī)定享受保險和福利待遇。除國家法律、法規(guī)和政策規(guī)定以外，國家行政機關(guān)不得以任何形式增加或者扣減國家公務(wù)員的工資，也不得提高或者降低國家公務(wù)員的保險和福利待遇。權(quán)益保障是國家有義務(wù)保障國家公務(wù)員申訴權(quán)和控告權(quán)的依法實現(xiàn)。申訴權(quán)的內(nèi)容是，國家公務(wù)員對涉及本人的人事處理決定不服可以在接受處理決定之日起３０日內(nèi)向原處理機關(guān)申請復(fù)核，或者向同級人民政府人事部門申訴。國家行政機關(guān)對國家公務(wù)員處理錯誤的，應(yīng)當(dāng)及時予以糾正；造成名譽損害的，應(yīng)當(dāng)負責(zé)恢復(fù)名譽。消除影響、賠禮道歉，造成經(jīng)濟損失的，應(yīng)當(dāng)負賠償責(zé)任。三、對國家公務(wù)員的監(jiān)督國家公務(wù)員執(zhí)行國家公務(wù)，應(yīng)當(dāng)接受廣泛的監(jiān)督。行政系統(tǒng)內(nèi)的監(jiān)督，主要有上級對下級的行政層級監(jiān)督，財務(wù)上的審計監(jiān)督，人事部門和監(jiān)察部門的紀(jì)律監(jiān)督。行政監(jiān)察是人民政府行政監(jiān)察機關(guān)，對國家行政機關(guān)、國家公務(wù)員和國家行政機關(guān)任命的其他人員，實施法律、執(zhí)行政令、遵守行政紀(jì)律進行檢查，處理違法違紀(jì)案件和國家公務(wù)員申訴控告案件的活動。（一）基本原則行政監(jiān)察活動的基本原則是，依法行使職權(quán)，不受其他行政部門、社會團體和個人的干涉；堅持實事求是，重證據(jù)，重調(diào)查研究，在適用法律和行政紀(jì)律上人人平等；實行教育與懲處相結(jié)合，監(jiān)督檢查與改進工作相結(jié)合；監(jiān)察工作應(yīng)當(dāng)依*群眾。（二）監(jiān)察機關(guān)和監(jiān)察對象國務(wù)院和地方縣級以上各級人民政府設(shè)立監(jiān)察機關(guān)。國務(wù)院監(jiān)察機關(guān)主管全國的監(jiān)察工作?？h級以上地方各級人民政府監(jiān)察機關(guān)負責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的監(jiān)察工作，對本級人民政府和上一級監(jiān)察機關(guān)負責(zé)并報告工作，監(jiān)察業(yè)務(wù)以上級監(jiān)察機關(guān)領(lǐng)導(dǎo)為主。國務(wù)院監(jiān)察機關(guān)的監(jiān)察對象是：（１）國務(wù)院各部門及其國家公務(wù)員；（２）國務(wù)院及國務(wù)院各部門任命的其他人員；（３）省、自治區(qū)、直轄市人民政府及其領(lǐng)導(dǎo)人員?？h級以上地方各級人民政府監(jiān)察機關(guān)的監(jiān)察對象是：（１）本級人民政府各部門及其國家公務(wù)員；（２）本級人民政府及本級人民政府各部門任命的其他人員；（３）下一級人民政府及其領(lǐng)導(dǎo)人員。（三）監(jiān)察機關(guān)的職責(zé)行政監(jiān)察機關(guān)的職責(zé)主要是：（１）檢查國家行政機關(guān)在遵守和執(zhí)行法律、法規(guī)和人民政府的決定、命令中的問題；（２）受理對國家行政機關(guān)、國家公務(wù)員和國家行政機關(guān)任命的其他人員違反行政紀(jì)律的行為；（３）調(diào)查處理國家行政機關(guān)、國家公務(wù)員和國家行政機關(guān)任命的其他人員違反行政紀(jì)律的行為；（４）受理國家公務(wù)員和國家行政機關(guān)任命的其他人員的不服主管行政機關(guān)給予行政處分決定的申訴，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他由監(jiān)察機關(guān)受理的申訴；（５）法律、行政法規(guī)規(guī)定由監(jiān)察機關(guān)履行的其他職責(zé)。（四）監(jiān)察機關(guān)的權(quán)限１．采取監(jiān)察措施。分為一般措施和專門措施。行政監(jiān)察機關(guān)可以采取的一般措施有：（１）要求被監(jiān)察的部門和人員提供與監(jiān)察事項有關(guān)的文件、資料、財務(wù)賬目及其他有關(guān)的材料，進行查閱或者予以復(fù)制；（２）要求被監(jiān)察的部門和人員就監(jiān)察事項涉及的問題作出解釋和說明；（３）責(zé)令被監(jiān)察的部門和人員停止違反法律、法規(guī)和行政紀(jì)律的行為?？梢圆扇〉膶ｉT措施，有調(diào)查違反行政紀(jì)律的措施和調(diào)查貪污、賄賂、挪用公款等行為的措施等。２．提出監(jiān)察建議。（１）拒不執(zhí)行法律、法規(guī)或者違反法律、法規(guī)以及人民政府的決定、命令，應(yīng)當(dāng)予以糾正的；（２）本級人民政府所屬部門和下級人民政府作出的決定、命令、指示違反法律、法規(guī)或者國家政策，應(yīng)當(dāng)予以糾正或者予以撤銷的；（３）給國家利益、集體利益和公民權(quán)益造成損害，需要采取補救措施的；（４）錄用、任免、獎懲決定明顯不當(dāng)，應(yīng)當(dāng)予以糾正的；（５）依照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的；（６）其他需要提出監(jiān)察建議的。３．作出監(jiān)察決定。根據(jù)法定情形，可以作出監(jiān)察決定或者提出監(jiān)察建議。（１）違反行政紀(jì)律，依法應(yīng)當(dāng)給予警告、記過、記大過，降級、撤職、開除的行政處分；（２）違反行政紀(jì)律取得的財物、依法應(yīng)當(dāng)沒收、追繳或者責(zé)令退賠的。（五）監(jiān)察程序１．檢查、調(diào)查和決定程序。進行檢查的程序是，對需要檢查的事項予以立項；制定檢查方案并組織實施；向本級人民政府或者上級監(jiān)察機關(guān)提出檢查情況報告；根據(jù)檢查結(jié)果，作出監(jiān)察決定或者提出監(jiān)察建議。對違反行政紀(jì)律的行為進行調(diào)查處理的程序是，初步審查和立案；組織實施調(diào)查，收集有關(guān)證據(jù)；有證據(jù)證明違反行為紀(jì)律，需要給予行政處分或者作出其他處理的，進行審理；作出監(jiān)察決定或者提出監(jiān)察建議。檢查、調(diào)查和決定程序的一般規(guī)定有：立案案件的撤銷，經(jīng)過調(diào)查認定不存在違反行政紀(jì)律事實的，或者不需要追究行政紀(jì)律責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷，并且告知被調(diào)查單位及其上級部門或者被調(diào)查人員及其所在單位；結(jié)案的期限，監(jiān)察機關(guān)對于立案調(diào)查的案件，應(yīng)當(dāng)自立案之日起６個月內(nèi)結(jié)案；聽取被監(jiān)察部門和人員的陳述和申辯；報請上級同意；監(jiān)察決定和監(jiān)察建議的形式和送達，應(yīng)當(dāng)以書面形式送達有關(guān)單位或者有關(guān)人員；執(zhí)行通報，有關(guān)單位和人員應(yīng)當(dāng)自收到監(jiān)察決定或者監(jiān)察建議之日起３０日內(nèi)將執(zhí)行監(jiān)察決定或者采納監(jiān)察建議的情況通報監(jiān)察機關(guān)。２．對申訴的處理程序。對于不服主管行政機關(guān)行政處分決定的申訴，經(jīng)過復(fù)查認為原來決定不適當(dāng)?shù)模梢越ㄗh書原來決定機關(guān)予以變更或者撤銷；監(jiān)察機關(guān)在職權(quán)范圍內(nèi)，也可以直接作出變更或者撤銷的決定。３．對監(jiān)察決定的監(jiān)督程序。對監(jiān)察決定不服的，可以自收到監(jiān)察決定之日起３０日內(nèi)向作出決定的監(jiān)察機關(guān)申請復(fù)審，監(jiān)察機關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到復(fù)審申請之日起３０日內(nèi)作出復(fù)審決定；對復(fù)審決定仍不服的，可以自收到復(fù)審決定之日起３０日內(nèi)向上一級監(jiān)察機關(guān)申請復(fù)核，上一級監(jiān)察機關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到復(fù)核申請之日起６０日內(nèi)作出復(fù)核決定。上一級監(jiān)察機關(guān)的復(fù)核決定和國務(wù)院監(jiān)察機關(guān)的復(fù)查決定或者復(fù)審決定為最終決定。第三章抽象行政行為第一節(jié)抽象行政行為的概述一、抽象行政行為抽象行政行為一般在兩種意義上使用。一是靜態(tài)意義上的抽象行政行為，指行政機關(guān)制訂的具有普遍約束力的規(guī)范性文件，例如國務(wù)院的行政法規(guī)；二是動態(tài)的抽象行政行為，指行政機關(guān)制訂具有普遍約束力的規(guī)范性文件的活動，例如國務(wù)院制訂行政法規(guī)的行為。一般情況下這兩種意義上的含義是通用的，不予以區(qū)別。二、行政規(guī)則的適用行政規(guī)則是抽象行政行為的活動結(jié)果。行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方政府規(guī)章和有普遍約束力的行政決定命令，構(gòu)成行政規(guī)則體系。行政規(guī)則的適用，是指上述行政規(guī)則在適用中的相互關(guān)系及其處理原則。（一）效力等級效力等級是處理行政規(guī)則相互關(guān)系的基礎(chǔ)。憲法具有最高的法律效力，行政法規(guī)、規(guī)章都不得同憲法相抵觸。法律的效力高于行政法規(guī)、規(guī)章。行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章。地方性法規(guī)的效力高于本級和下級地方政府規(guī)章。省、自治區(qū)的人民政府制定的規(guī)章的效力高于本行政區(qū)域內(nèi)的較大的市的人民政府制定的規(guī)章。部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。（二）規(guī)則沖突同一機關(guān)制定的行政法規(guī)、規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定；新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定。行政法規(guī)之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由務(wù)院裁決。地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時，由有關(guān)機關(guān)依照下列規(guī)定的權(quán)限作出裁決：（１）地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務(wù)院提出意見，國務(wù)院認為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定；認為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決；（２）部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時，由國務(wù)院裁決。第二節(jié)國務(wù)院行政法規(guī)一、制定權(quán)限制定權(quán)限，是關(guān)于制定行政法規(guī)必須具備的條件和可以對什么事項作出規(guī)定的制度。在制定條件方面，國務(wù)院制定行政法規(guī)應(yīng)當(dāng)以憲法和法律為根據(jù)。省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務(wù)委員會根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實際需要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下，可以制定地方性法規(guī)。第一，執(zhí)行具體法律規(guī)定事項，即為執(zhí)行法律的規(guī)定需要制定行政法規(guī)的事項。第二，實施憲法規(guī)定職權(quán)事項，即憲法第８９條規(guī)定的國務(wù)院行政管理職權(quán)的事項。這里有兩點需要明確，首先必須屬于行政管理事項，行政法規(guī)不得規(guī)定其權(quán)限范圍以外的事項；其次，必須尊重全國人大及其常委會的專屬立法權(quán)，行政法規(guī)不得將屬于全國人大及其常委會的專屬立法事項納入自己的規(guī)定事項。第三，全國人大授權(quán)事項。應(yīng)當(dāng)由全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定法律的事項，國務(wù)院可以根據(jù)全國人民代表大會及其常務(wù)委員會的授權(quán)決定先制定行政法規(guī)。對于授權(quán)法規(guī)，國務(wù)院負有幾項重要義務(wù)：嚴格按照授權(quán)目的和范圍行使授予的權(quán)力，不得將該權(quán)力轉(zhuǎn)授給其他機關(guān)。二、制定程序（一）立項立項是決定進行行政法規(guī)制定工作的程序，它解決國務(wù)院是否應(yīng)當(dāng)就特定行政管理事務(wù)制定行政法規(guī)的問題，是行政法規(guī)制定程序的第一個環(huán)節(jié)。立項由務(wù)院依職權(quán)決定，在程序上表現(xiàn)為年度立法計劃的編制和調(diào)整。列入行政法規(guī)立項的條件是：適應(yīng)改革、發(fā)展、穩(wěn)定的需要；有關(guān)的改革實踐經(jīng)驗基本成熟；所要解決的問題屬于國務(wù)院職權(quán)范圍并需要國務(wù)院制定行政法規(guī)的事項。（二）起草起草是提出行政法規(guī)初期方案和草稿的程序，它是審查和決定程序的基礎(chǔ)。起草工作由國務(wù)院組織，可以通過年度立法工作計劃，確定為國務(wù)院的一個或者幾個部門承擔(dān)具體起草工作，也可以確定由國務(wù)院法制機構(gòu)起草或者組織起草。行政法規(guī)在起草過程中，應(yīng)當(dāng)廣泛聽取有關(guān)機關(guān)、組織和公民的意見。聽取意見可以采取座談會、論證會、聽證會等多種形式。涉及其他部門的職責(zé)或者與其他部門關(guān)系緊密的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)與有關(guān)部門協(xié)商一致；經(jīng)過充分協(xié)商不能取得一致意見的，應(yīng)當(dāng)在上報行政法規(guī)草案送審稿時說明情況和理由。起草部門對涉及有關(guān)管理體制、方針政策等需要國務(wù)院決策的重大問題提出解決方案，報國務(wù)院決定。首先是送審稿的簽署。其次是一并報送的事項。（三）審查審查的對象是報送國務(wù)院的送審稿，審查的目的和工作結(jié)果是在對送審稿修改的基礎(chǔ)上，形成行政法規(guī)草案和對草案的說明。國務(wù)院法制機構(gòu)的審查內(nèi)容有以下幾個方面：（１）是否符合憲法、法律的規(guī)定和國家的方針政策；（２）是否符合起草要求；（３）是否與有關(guān)行政法規(guī)協(xié)調(diào)、銜接；（４）是否正確處理有關(guān)機關(guān)、組織和公民對送審稿主要問題的意見；（５）其他需要審查的內(nèi)容。征求意見包括發(fā)送征求、社會公布、實地聽取和會議聽取意見與論證。協(xié)調(diào)意見，是對主要制度、方針政策、管理體制、權(quán)限分工等有不同意見的，由國務(wù)院法制機構(gòu)進行協(xié)調(diào)，力求達成一致意見；不能達成一致意見的，將針議的主要問題、有關(guān)部門的意見以及國務(wù)院法制機構(gòu)的意見報國務(wù)院決定。緩辦和退回?？梢跃忁k或者退回有關(guān)部門的情形是：制定行政法規(guī)的基本條件不成熟的；有關(guān)部門對送審稿規(guī)定的主要制度存在較大爭議的；起草部門未與有關(guān)部門協(xié)商的；上報送審稿有程序缺陷的。國務(wù)院法制部門在認真研究各方面意見，與起草部門協(xié)商后，對行政法規(guī)送審稿進行修改，形成行政法規(guī)草案和對草案的說明。行政法規(guī)草案由國務(wù)院法制機構(gòu)主要負責(zé)人提出提請國務(wù)院常務(wù)會議審議的建議；對調(diào)整范圍單一、各方面意見一致或者依據(jù)法律制定的配套行政法規(guī)草案，可以采取傳批方式，由國務(wù)院法制機構(gòu)直接提請國務(wù)院審批。（四）決定與公布行政法規(guī)草案由國務(wù)院常務(wù)會議審議，或者由國務(wù)院審批。國務(wù)院對行政法規(guī)草案提出審議意見后，由國務(wù)院法制機構(gòu)對行政法規(guī)草案進行修改形成草案修改稿，報請總理簽署國務(wù)院令公布施行。行政法規(guī)應(yīng)當(dāng)自公布之日起３０日后施行。但是涉及國家安全、外匯匯率、貨幣政策的確定以及公布后不立即施行將有礙行政法規(guī)施行的，可以自公布之日起施行。行政法規(guī)在公布后的１０日內(nèi)由國務(wù)院辦公廳報全國人民代表大會常務(wù)委員會備案。（五）解釋１、對于行政法規(guī)條文本身需要進一步明確界限或者作出補充規(guī)定的解釋。有權(quán)向國務(wù)院提出行政法規(guī)解釋要求的，是國務(wù)院各部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府；國務(wù)院法制機構(gòu)研究擬訂行政法規(guī)解釋草案，報國務(wù)院同意后，由國務(wù)院公布或者由國務(wù)院授權(quán)國務(wù)院有關(guān)部門公布；行政法規(guī)的解釋與行政法規(guī)具有同等效力。２、屬于行政工作中具體應(yīng)用行政法規(guī)的問題的解釋。省、自治區(qū)、直轄市人民政府法制機構(gòu)以及國務(wù)院有關(guān)部門法制機構(gòu)請求國務(wù)院法制機構(gòu)解釋的，國務(wù)院法制機構(gòu)可以研究答復(fù)；其中涉及重大問題的，由國務(wù)院法制機構(gòu)提出意見，報國務(wù)院同意后答復(fù)。三、監(jiān)督程序全國人大常委會有權(quán)撤銷同憲法和法律相抵觸的行政法規(guī)。行政法規(guī)有下列情形的，可以由有權(quán)機關(guān)予以改變或者撤銷；超越權(quán)限的；違反上位法規(guī)定的；違背法定程序的。提出的程序是：中央軍委、最高人民法院和最高人民檢察院和各省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會認為行政法規(guī)同憲法或者法律相抵觸，可以向全國人大常委會書面提出進行審查的請求，由常務(wù)委員會工作機構(gòu)分送有關(guān)的專門委員會進行審查，提出意見。其他的國家機關(guān)和社會團體、企業(yè)事業(yè)組織以及公民，認為行政法規(guī)同憲法或者法律相抵觸的，可以向全國人民代表大會常務(wù)委員會提出進行審查的建議，由常委會的工作機構(gòu)進行研究，必要時送有關(guān)的專門委員會進行審查、提出意見。全國人大法律委員會和有關(guān)的專門委員會審查認為行政法規(guī)同憲法或者法律相抵觸而制定機關(guān)不予修改的，可以向委員長會議提出書面審查意見和予以撤銷的議案，由委員會長會議決定是否提請常務(wù)委員會審議決定。第三節(jié)行政規(guī)章和有普遍約束力的決定、命令一、國務(wù)院部門規(guī)章（一）制定機關(guān)國務(wù)院部門規(guī)章的制定機關(guān)是國務(wù)院各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構(gòu)、這類制定機關(guān)可以分為國務(wù)院組成部門和直屬機構(gòu)兩大類。國務(wù)院部委和中國人民銀行、審計署是國務(wù)院組成部門。國務(wù)院直屬機構(gòu)是主管國務(wù)院某項專門業(yè)務(wù)的部門。直屬機構(gòu)的數(shù)量和職能因各屆政府的機構(gòu)設(shè)置和法律的規(guī)定而有所不同，第九屆中央人民政府設(shè)置的直屬機構(gòu)共有１７個。制定部門規(guī)章的主體，還因為單行法律的授權(quán)規(guī)定而出現(xiàn)。（二）制定權(quán)限部門規(guī)章規(guī)定的事項，應(yīng)當(dāng)屬于執(zhí)行法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的事項。超越一個國務(wù)院部門規(guī)章制定權(quán)限的，是涉及兩個以上國務(wù)院部門職權(quán)范圍的事項。對此有兩個解決辦法，第一，是提請國務(wù)院制定行政法規(guī)。它一般適用于以下情形：需要制定的事項涉及兩個以上國務(wù)院部門的職權(quán)，但是對它們的職權(quán)范圍尚有待于國務(wù)院作出明確劃分；規(guī)章中將規(guī)定的措施只能由國務(wù)院規(guī)定或者采取的；法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)由國務(wù)院作出規(guī)定的；國務(wù)院認為應(yīng)當(dāng)由國務(wù)院制定行政法規(guī)的。第二，是由國務(wù)院有關(guān)部門聯(lián)合制定規(guī)章。它一般適用于以下情形：需要規(guī)定的事項涉及兩個以上部門職權(quán)，國務(wù)院已經(jīng)對它們的職權(quán)劃分作出了明確規(guī)定；涉及兩個以上國務(wù)院部門職權(quán)的事項，法律規(guī)定由國務(wù)院有關(guān)部門作出規(guī)定的。涉及國務(wù)院兩個以上部門職權(quán)范圍的事項，制定行政法規(guī)條件尚不成熟，需要制定規(guī)章的，國務(wù)院有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)聯(lián)合制定規(guī)章，否則國務(wù)院有關(guān)部門單觸制定的規(guī)章無效。（三）制定程序規(guī)章制定程序是指規(guī)章立項、起草、審查、決定、公布等的程序。修改和廢止規(guī)章的程序，參照制定程序的有關(guān)規(guī)定進行。國務(wù)院部門可以依照職權(quán)及時修改或者廢止與新公布的法律、行政法規(guī)或者其他上位法的規(guī)定不一致的，或者與法律、行政法規(guī)或者其他上位法相抵觸的部門規(guī)章。１、立項。是決定進行部門行政規(guī)章制定工作的程序。２、起草。是國務(wù)院部門提出規(guī)章初步方案形成送審稿的程序。３、審查。審查是對送審稿進行修改形成部門規(guī)章草案的程序。４、決定和公布。決定是審議部門規(guī)章草案并作出最終決定的決策程序。公布是將經(jīng)過決定程序的部門規(guī)章向社會公開公布使公眾知道的程序。５、備案與解釋。規(guī)章自公布之日起３０日內(nèi)，由法律機構(gòu)依照立法法和《法規(guī)規(guī)章備案條例》的規(guī)定向有關(guān)機關(guān)備案。部門規(guī)章應(yīng)當(dāng)在公布后的３０日內(nèi)報國務(wù)院備案。規(guī)章解釋權(quán)屬于規(guī)章制定機關(guān)。（四）監(jiān)督程序部門規(guī)章和地方政府規(guī)章報國務(wù)院備案；地方政府規(guī)章應(yīng)當(dāng)同時報本級人民代表大會常務(wù)委員會備案；較大的市的人民政府制定的規(guī)章應(yīng)當(dāng)同時報省、自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會和人民政府備案。其他接受備案的機關(guān)對報送備案的地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章的審查程序，按照維護法制統(tǒng)一的原則，由接受備案的機關(guān)規(guī)定。國家機關(guān)、社會團體、企業(yè)事業(yè)組織、公民認為部門規(guī)章同法律、行政法規(guī)相抵觸的，可以向國務(wù)院書面提出審查的建議，由國務(wù)院法制機構(gòu)研究處理。改變或者撤銷規(guī)章的權(quán)限是：國務(wù)院有權(quán)改變或者撤銷不適當(dāng)?shù)牟块T規(guī)章和地方政府規(guī)章，地方人民代表大會常務(wù)委員會有權(quán)撤銷本級人民政府制定的不適當(dāng)?shù)囊?guī)章；省、自治區(qū)的人民政府有權(quán)改變或者撤銷下一級人民政府制定的不適當(dāng)?shù)囊?guī)章。規(guī)章有下列情形之一的，由有關(guān)機關(guān)依照立法法第８８條規(guī)定的權(quán)限予以改變或者撤銷：（１）超越權(quán)限的；（２）下位法違反上位法規(guī)定的；（３）規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致，經(jīng)裁決應(yīng)當(dāng)改變或者撤銷一方的規(guī)定的；（４）規(guī)章的規(guī)定被認為不適當(dāng)，應(yīng)當(dāng)予以改變或者撤銷的；（５）違背法定程序的。二、地方政府規(guī)章（一）制定機關(guān)地方政府規(guī)章的制定主體分為兩類。第一是省、自治區(qū)、直轄市的人民政府，第二是較大的市的人民政府。較大的市的人民政府，是指省、自治區(qū)人民政府所在地的市、經(jīng)濟特區(qū)的市，以及經(jīng)過國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府。（二）制定權(quán)限地方政府規(guī)章制定權(quán)限有兩方面問題，一個是制定根據(jù)、一個是規(guī)定事項。制定根據(jù)是法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市地方性法規(guī)。規(guī)定事項有兩項：（１）為執(zhí)行法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的規(guī)定需要制定規(guī)章的事項。（２）屬于本行政區(qū)域的具體行政管理事項。（三）制定程序地方政府規(guī)章的制定程序，總起來說與部門規(guī)章的制定程序是大體一致的，主要根據(jù)都是立法法和《規(guī)章制定程序條例》。但是有一些特殊的地方，以下只是討論這些特殊的地方。１、立項方面，報請立項的可以是省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府所屬工作部門或者下級人民政府。２、起草方面，組織起草的可以是省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府。３、審查方面，地方政府規(guī)章與國務(wù)院部規(guī)章的審查程序基本一致。４、決定和公布方面，地方政府規(guī)章應(yīng)當(dāng)經(jīng)過政府常務(wù)會議或者全體會議決定。（四）監(jiān)督程序國家機關(guān)、社會團體、企業(yè)事業(yè)組織、公民認為地方政府規(guī)章同法律、行政法規(guī)相抵觸的，可以向國務(wù)院書面提出審查的建議，由國務(wù)院法制機構(gòu)研究處理。國家機關(guān)、社會團體、企業(yè)事業(yè)組織、公民認為較大的市的人民政府規(guī)章同法律、行政法規(guī)相抵觸或者違反其上位法的規(guī)定的，也可以由省、自治區(qū)的人民政府法制機構(gòu)研究處理。三、有普遍約束力的決定、命令（一）制定機構(gòu)制定發(fā)布行政決定、命令有機構(gòu)，可以是國務(wù)院和地方各級人民政府。（二）制定權(quán)限制定發(fā)布決定、命令是人民政府的普遍職權(quán)和表達其管理意志的普遍形式。各級人民政府有權(quán)以發(fā)布決定、命令的形式行使其各種職權(quán)。憲法第８９條規(guī)定，國務(wù)院發(fā)布決定、命令應(yīng)當(dāng)以憲法和法律為根據(jù)；第９０條規(guī)定，各部、委員會發(fā)布命令、指示以法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令為根據(jù)。《地方各級人民代表大會和各級人民政府組織法》第５９條和第６１條規(guī)定，縣級以上地方各級人民政府，發(fā)布決定、命令，是執(zhí)行本級人民代表大會及其常務(wù)委員會的決議，以及上級國家行政機關(guān)的決定和命令；鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府發(fā)布決定和命令，是執(zhí)行本級人民代表大會的決議和上級國家行政機關(guān)的決定和命令。（三）制定程序和監(jiān)督程序在有普遍約束力的行政決定、命令有制定程序方面，依法不具有規(guī)章制定權(quán)的縣級以上地方人民政府制定發(fā)布具有普遍約束力的決定、命令，參照有關(guān)規(guī)章的制定程序進行。監(jiān)督程序按照憲法和有關(guān)組織法的規(guī)定，可以分為人民代表機關(guān)的監(jiān)督和行政機關(guān)的監(jiān)督。第四章具體行政行為概述第一節(jié)具體行政行為的概念一、具體行政行為的定義和構(gòu)成具體行政行為，是國家行政機關(guān)依法就特定事項對特定的公民、法人和其他組織權(quán)利義務(wù)作出的單方行政職權(quán)行為，是狹義的具體行政行為。１、具體行政行為是法律行為。２、具體行政行為是對特定人與特定事項的處理。３、具體行政行為是單方行政職權(quán)行為。４、具體行政行為是外部性處理。二、具體行政行為的分類１、依職權(quán)的和須申請的具體行政行為。劃分標(biāo)準(zhǔn)是行政機關(guān)是否以當(dāng)事人的申請作為開始具體行政行為的條件。２、羈束的和裁量的具體行政行為。劃分標(biāo)準(zhǔn)是具體行政行為受法律拘束的程度。３、授益的和負擔(dān)的具體行政行為。劃分標(biāo)準(zhǔn)是具體行政行為與當(dāng)事人之間的權(quán)益關(guān)系。４、要式的與不要式的具體行政行為。劃分標(biāo)準(zhǔn)是具體行政是否需要具備法定的形式。第二節(jié)具體行政行為的成立和效力一、具體行政行為的成立要件：１．行政主體作出行政決定；２．行政決定已送達行政相對人。行政送達的方式主要有：當(dāng)面送達、留置送達、郵寄送達、公告送達；３．行政決定文書已為行政相對人受領(lǐng)。確定受領(lǐng)的規(guī)則是：對于當(dāng)面送達的行政決定文書，受送達人簽收即視為受領(lǐng)；留置送達以送達人將行政決定文書留置于受送達人住所，并在回執(zhí)上記明受送達人拒收理由、日期，而視為相對人受領(lǐng)；郵寄送達以回執(zhí)上注明的收件日期為相對人受領(lǐng)；郵寄送達以回執(zhí)上注明的收件日期為相對人受領(lǐng)日期；公告送達則以公告確定的一定期限屆滿的日期視為相對人受領(lǐng)的日期。二、具體行政行為效力的種類具體行政行為的效力可以分為若干種，一般包括拘束力、執(zhí)行力和確定力。拘束力，是指具體行政行為一經(jīng)生效，行政機關(guān)和對方當(dāng)事人都必須遵守，其他國家機關(guān)和社會成員必須予以尊重的效力。確定力，是指具體行政行為不再爭議、不得更改的效力，具體行政行為因此取得不可撤銷性。執(zhí)行力，是指使用國家強制力迫使當(dāng)事人履行義務(wù)或者以其他方式實現(xiàn)具體行政行為權(quán)利義務(wù)安排的效力。三、具體行政行為的無效、撤銷和廢止（一）無效的具體的行政行為１、構(gòu)成具體行政行為無效的條件。（１）要求從事將構(gòu)成犯罪的違法行為；（２）明顯缺乏法律依據(jù)的；（３）明顯缺乏事實根據(jù)的，或者要求從事客觀上不可能實施的行為。２、具體行政行為無效的后果。在實體法上，無效的具體行政行為它自發(fā)布之時就沒有任何法律約束力，因此當(dāng)事人不受它的拘束，其他國家機關(guān)和其他社會成員也可以不尊重它。當(dāng)事人不履行它所規(guī)定的義務(wù)，不承擔(dān)法律責(zé)任。在程序法上，該具體行政行為致使其合法權(quán)益受到損害的公民、法人或者組織，可以在任何時候主張該具體行政行為無效，有權(quán)國家機關(guān)可在任何時候宣布該具體行政行為無效，因為無效行政行為不具有確定力。在后果處理上，具體行政行為被確定無效后，原則上應(yīng)當(dāng)盡可能恢復(fù)到具體行政行為發(fā)布以前的狀態(tài)。（二）可撤銷的具體行政行為１、可撤銷的具體行政行為的條件。構(gòu)成可撤銷具體行政行為的條件，主要是具體行政行為違法和明顯不適當(dāng)。違法是指具體行政行為合法要件的。合法要件主要是指下面將要提到的事實證據(jù)、法律適用和法定程序等具體行政行為的一般合法條件，以及單行法律法規(guī)規(guī)定的特定合法條件。明顯不適當(dāng)是指具體行政行為的內(nèi)容明顯地不合理。２、可撤銷的具體行政行為的后果。在程序法上，可撤銷的具體行政行為必須經(jīng)過法定程序由國家有權(quán)機關(guān)作出撤銷決定，才能否定其法律效力，有關(guān)當(dāng)事人、其他國家機關(guān)和其他社會成員無權(quán)擅自否定具體行政行為的法律效力。在實體法上，具體行政行為被撤銷的效力可以溯及至該具體行政行為成立之日。在處理后果上，具體行政行為因為被撤銷而喪失或者不能取得法律效力后，如果相關(guān)義務(wù)已經(jīng)履行或者已經(jīng)執(zhí)行的，能夠恢復(fù)原狀的應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀。（三）具體行政行為的廢止１、具體行政行為廢止的條件。廢止的理由和條件是由于客觀條件的變化，具體行政行為沒有繼續(xù)保持其效力的變化，具體行政行為沒有繼續(xù)保持其效力的必要。廢止的條件中沒有違法或者明顯不適當(dāng)?shù)囊蛩?，是廢止區(qū)別于無效和可撤銷制度的主要方面。具體行政行為廢止的條件通常有：（１）具體行政行為所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章、政策，已經(jīng)為有權(quán)機關(guān)依法修改、廢止或撤銷。（２）具體行政行為所根據(jù)的客觀事實已經(jīng)發(fā)生重大變化或者已經(jīng)不復(fù)存在，具體行政行為的繼續(xù)存在已經(jīng)沒有事實根據(jù)，需要廢止原來的具體行政行為。（３）具體行政行為所期望的法律效果已經(jīng)實現(xiàn)，沒有繼續(xù)存在的必要。２、行政行為廢止的法律結(jié)果。被廢止的具體行政行為，自廢止之日起喪失效力。原則上，具體行政行為廢止之前給予當(dāng)事人的利益、好處不再收回、當(dāng)事人也不能對已履行的義務(wù)要求補償。第三節(jié)具體行政行為的一般合法要件一、有確鑿的事實證據(jù)第一，作出行政決定首先要有事實，即存在需要行使行政職權(quán)的客觀事實。第二，事實應(yīng)當(dāng)是確定充分的。二、正確地適用法律法規(guī)第一，行政管理是一種適用法律的國家活動。第二，將法律法規(guī)作為處理行政事務(wù)的根本準(zhǔn)則和依據(jù)。第三，正確適用還表現(xiàn)于正確把握法律法規(guī)與調(diào)整對象的聯(lián)系。第四，只能適用有效的法律。三、遵守法定行政程序程序是實現(xiàn)行政管理目標(biāo)過程中的行政方法和形式。法定程序賦予這些方法和形式以權(quán)利義務(wù)的法律屬性，要求行政機關(guān)行使職權(quán)時必須遵守，成為判斷行政行為是否正確合法的重要標(biāo)準(zhǔn)。四、不得超越職權(quán)和濫用職權(quán)關(guān)于超越職權(quán)的要件，是要求行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在法律授予的權(quán)限以內(nèi)活動。不能以公共需要的理由對抗職責(zé)權(quán)限的要求，法院不是按照行為人的動機，而是按照法律的規(guī)定來判斷行政行為的合法性。行政機關(guān)的職權(quán)范圍主要由行政組織法和授權(quán)法規(guī)定。首先是國務(wù)院組織法、地方組織法，包括行政機構(gòu)的編制方案和公務(wù)員的職位分類，其次是單行的授權(quán)法。行政機關(guān)一定要按照行政組織法的規(guī)定，在法定的職權(quán)范圍內(nèi)進行管理活動。作出具體行政行為的行政機關(guān)必須是享有事務(wù)和地域管轄權(quán)的行政機關(guān)。地域管轄權(quán)涉及交由主管部門的空間范圍，事務(wù)管轄權(quán)涉及到委托給主管部門的行政任務(wù)內(nèi)容。第四節(jié)具體行政行為的類型一、行政許可行政許可是指具有許可職權(quán)的行政機關(guān)根據(jù)相對人的申請，以頒發(fā)書面證照的形式，依法賦予其從事某種活動的權(quán)利或資格的行為。其特征是：（１）行政許可的內(nèi)容是賦予相對人某種權(quán)利或資格的行為；（２）行政許可是應(yīng)申請的行政行為，以相對人申請為前提；（３）行政許可的事項由法律明確規(guī)定。許可以禁止為前提，而禁止必須有法律明確規(guī)定。行政許可按不同的標(biāo)準(zhǔn)有多種分類：（１）權(quán)利許可與資格許可。權(quán)利許可是賦予相對人某種權(quán)利，只要獲得了行政機關(guān)的許可，相對人就可以從事該項活動；資格許可是賦予相對人從事某種活動的資格的許可，如律師資格證、會計資格證等，它是相對人某種能力的證明，是從事某種職業(yè)或進行某種活動的前提條件；（２）排他性許可與非排他性許可。排他性許可是指某相對人獲得某種許可后，即獲得對此事項獨占的權(quán)利，如專利許可。非排他性許可是指凡是符合條件的相對人均可申請而獲得的許可，如頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照、授予律師資格等；（３）獨立的許可與附文件的許可。前者指單獨的許可證便包含了許可的全部內(nèi)容，無須其他文件補充說明，如衛(wèi)生許可證。后者指除許可證本身外，還需附加文件對許可的內(nèi)容加以補充說明，如專利證書需附專利說明等；（４）權(quán)利性許可與附義務(wù)許可。前者指被許可人可以自由放棄行使該項許可所賦予的權(quán)利，并且不因此而承擔(dān)任何法律責(zé)任，如排污許可證等。后者指被許可人在獲得許可的同時，承擔(dān)了在一定期限內(nèi)從事該項活動的義務(wù)，否則要承擔(dān)一定的法律責(zé)任。二、行政征收行政征收是指行政機關(guān)根據(jù)法律的規(guī)定，以強制的方式無償向相對人征集一定數(shù)額的金錢或者實物的行政行為。在與行政征收行為相類似的有行政征用、行政征購，應(yīng)當(dāng)區(qū)分。行政征用是行政機關(guān)依法強制征用相對人的財產(chǎn)或勞務(wù)的行為。與行政征收不同：首先，征用的范圍包括相對人的財產(chǎn)和提供的勞務(wù)，而征收只限于相對人的財產(chǎn)；其次，征用是對財產(chǎn)暫時性地使用，它是使相對人對財產(chǎn)的使用權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移，征收是對財產(chǎn)的永久占有，是將相對人財產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給國家；第三，征用具有補償性，對相對人的財產(chǎn)是有償?shù)氖褂?，即給予一定的經(jīng)濟補償，如國家建設(shè)征用土地，由用地單位支付土地補償費，支付安置補助費，而征收則是無償?shù)?。行政征購是指行政機關(guān)通過合同方式取得相對人財產(chǎn)所有權(quán)的行為。它與行政征收的區(qū)別在于，征購屬于行政合同行為，是雙方行政行為，而征收是典型的單方行政行為，無須同相對人協(xié)商。根據(jù)我國有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，行政征收主要有以下幾類：（１）稅收征收；（２）建設(shè)資金費的征收；（３）資源使用費的征收；（４）管理費的征收，如工商管理費的征收等。三、行政裁決行政裁決是指行政機關(guān)根據(jù)法律授權(quán)，主持解決當(dāng)事人之間發(fā)生的與行政管理事項密切相關(guān)的特定的民事糾紛的活動。行政裁決是行政機關(guān)行使行政職權(quán)的活動，屬行政行為的性質(zhì)，不同于國家司法機關(guān)或社會團體解決糾紛所作出的司法裁判、民間仲裁等。但行政裁決是行政機關(guān)作為中間人，裁斷平等主體之間的民事糾紛，具有一定的限制性，只有當(dāng)民事糾紛與行政管理事項密切相關(guān)時，行政機關(guān)才能依法裁決處理。行政裁決民事糾紛有助于行政目標(biāo)的實現(xiàn)，也有利于糾紛的及時解決。行政裁決的程序是一種準(zhǔn)司法程序，表現(xiàn)在行為的方式，更主要還體現(xiàn)在其行為的程序上，必須按法律明確規(guī)定的程序，客觀公正地審查證據(jù)，調(diào)查事實，依法作出公正的裁決。行政裁決解決的民事糾紛由法律明確規(guī)定，歸納起來主要有以下幾種：（１）損害賠償糾紛的裁決。損害賠償糾紛是一方當(dāng)事人的權(quán)益受到侵害后，要求侵害者給予賠償所引起的糾紛；（２）權(quán)屬糾紛裁決。指雙方當(dāng)事人因其財產(chǎn)所有權(quán)與使用權(quán)的歸屬產(chǎn)生的爭議。這類糾紛主要包括土地、礦產(chǎn)、草原等資源的權(quán)屬爭議和國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)爭議等；（３）補償性糾紛裁決。雙方當(dāng)事人之間有關(guān)補償問題的爭議可以請求行政機關(guān)進行裁決，作出強制性補償決定；（４）其他侵權(quán)糾紛裁決。除上述三類糾紛之外，由于一方當(dāng)事人認為其合法權(quán)益受到侵犯而產(chǎn)生的其他糾紛，有的依法律規(guī)定也可以通過裁決處理。四、行政強制措施行政強制措施是行政機關(guān)為了預(yù)防、制止或控制某種正在發(fā)生或可能發(fā)生的違法行為、危險狀態(tài)，或者為保全證據(jù)、確保案件查處工作順利進行，而依法采取的對相對人的人身、財產(chǎn)加以暫時性強制限制，使其保持一定狀態(tài)的行政行為。根據(jù)針對對象不同，行政強制措施可分為對人身和對財產(chǎn)采取的行政強制措施兩類；（１）對人身的行政強制措施。如《海關(guān)法》所規(guī)定的強制扣留，《衛(wèi)生檢疫法》、《急性傳染病管理條例》等規(guī)定的強制隔離、強制治療等。（２）對財產(chǎn)的行政強制措施。如查封、扣押、凍結(jié)等。第五章行政強制執(zhí)行第一節(jié)行政強制執(zhí)行的概念和原則一、行政強制執(zhí)行的概念行政強制執(zhí)行是指在行政相對人不履行法定義務(wù)時，由行政機關(guān)或者行政機關(guān)申請人民法院依法采取強制的手段，迫使其履行義務(wù)或達到與履行義務(wù)相同狀態(tài)的行政行為。行政訴訟法第６６條規(guī)定：公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期限內(nèi)不提起訴訟又不履行的，行政機關(guān)可以申請人民法院強制執(zhí)行，或者依法強制執(zhí)行?！度舾刹块T的解釋》對這一規(guī)定進行了解釋，規(guī)定了行政機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行具體行政行為的司法程序。第一，行政機關(guān)實施行政強制執(zhí)行必須以法律、法規(guī)的具體授權(quán)為根據(jù)；第二當(dāng)事人沒有充分及時履行行政法義務(wù)是行政機關(guān)實施行政強制執(zhí)行的前提條件；第三，行政強制執(zhí)行的目的是迫使義務(wù)人履行義務(wù)或者達到義務(wù)被履行的同一狀態(tài)，因此它不同于行政處罰。二、行政強制執(zhí)行的原則行政機關(guān)實施行政強制執(zhí)行應(yīng)當(dāng)遵循的蚴牽?第一，先動員后強制的原則。在強制執(zhí)行前，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)進行督促教育，動員義務(wù)人自己履行。當(dāng)事人履行了行政法義務(wù)的，就不再實施行政強制執(zhí)行。第二，優(yōu)先選擇輕微方式的原則。如果有兩個以上強制措施可供選擇時，行政機關(guān)不得首先使用最嚴厲的措施，而應(yīng)當(dāng)遵循由弱到強的使用順序。第二節(jié)行政強制執(zhí)行的種類一、代履行代履行是指義務(wù)人逾期不履行行政法義務(wù)，由他人代為履行可以達到相同目的的，行政機關(guān)可以自己代為履行或者委托第三人代為履行，向義務(wù)人征收代履行費用的強制執(zhí)行制度。代履行主要適用于該行政法義務(wù)屬于可以由他人代替履行的作為義務(wù)，例如排除障礙、強制拆除等。對于不能夠由他人替代的義務(wù)和不作為義務(wù)，特別是與人身有關(guān)的義務(wù)，不能適用代履行。代的義務(wù)和不作為義務(wù)，特別是與人身有關(guān)的義務(wù)，不能適用代履行。二、執(zhí)行罰執(zhí)行罰，是指義務(wù)人逾期不履行行政法義務(wù)，由行政機關(guān)迫使義務(wù)人繳納強制金以促使其履行義務(wù)的強制行政制度。執(zhí)行罰主要適用于當(dāng)事人不履行不作為義務(wù)、不可由他人替代的義務(wù)，例如特定物的給付義務(wù)或者與人身有關(guān)的義務(wù)等。執(zhí)行罰不同于行政處罰中的罰款。雖然它們都是使當(dāng)事人向行政機關(guān)交納金錢，但是兩者的目的、功能和法律后果不同。行政罰款是對過去已經(jīng)發(fā)生的行政違法行為的制裁和懲罰，執(zhí)行罰是促使當(dāng)事人履行應(yīng)當(dāng)履行尚未履行的行政法義務(wù)的手段。三、直接強制直接強制是行政機關(guān)直接對義務(wù)人的人身或財產(chǎn)采取強制措施，以實現(xiàn)行政法義務(wù)的制度。它的適用條件是使用間接強制難以達到義務(wù)履行目的。無法采用或沒有必要采用間接強制的情形。涉及人身自由和使用武器的直接強制，應(yīng)當(dāng)由執(zhí)行警察職能的法定機關(guān)實施。對財產(chǎn)的強制主要有強制劃撥存款。強制扣押財產(chǎn)、強制收繳財物和強制拆除建筑物等，具體執(zhí)行權(quán)限由法律。法規(guī)分別情況作出規(guī)定。第三節(jié)行政強制執(zhí)行的程序一、義務(wù)履行監(jiān)督和執(zhí)行保全在決定實施強制執(zhí)行前，行政主管機關(guān)應(yīng)當(dāng)充分行使監(jiān)督檢查權(quán)，以確定義務(wù)履行狀況及其法律性質(zhì)，為確定實施行政強制執(zhí)行提供必要根據(jù)。如果發(fā)現(xiàn)義務(wù)人在義務(wù)履行期限到來前可能隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損強制執(zhí)行標(biāo)的物或以其他方法規(guī)避履行義務(wù)的，行政機關(guān)可以責(zé)令義務(wù)人提供擔(dān)保，或者采取扣押、查封財產(chǎn)。暫停支付等保全措施。二、行政強制執(zhí)行的告誡和決定行政機關(guān)實施強制執(zhí)行，應(yīng)當(dāng)作出正式行政強制執(zhí)行決定。在作出正式強制執(zhí)行決定以前，如果義務(wù)人在義務(wù)履行期限到來前尚未履行義務(wù)；行政機關(guān)準(zhǔn)備實施行政強制措施前，必須首先向義務(wù)人發(fā)出告誡，要求其自行履行義務(wù)，并使其了解可能采取的強制措施的內(nèi)容和后果。告誡應(yīng)當(dāng)以書面形式載明以下內(nèi)容，并送達當(dāng)事人：（１）當(dāng)事人個人或者單位情況；（２）明確的履行期限。期限的規(guī)定應(yīng)當(dāng)達到當(dāng)事人自行履行義務(wù)所需要的全理時間；（３）明確的強制執(zhí)行措施和執(zhí)行方式；（４）涉及金錢給付的，應(yīng)當(dāng)明確給付的金額；（５）不履行義務(wù)的法律責(zé)任；（６）當(dāng)事人依法享有的程序權(quán)利。當(dāng)事人收到告誡后有權(quán)進行陳述和申辯。經(jīng)過告誡后，在告誡書規(guī)定的義務(wù)履行期限到來時當(dāng)事人仍然不履行行政法義務(wù)的，行政機關(guān)可以作出行政強制執(zhí)行決定。行政強制執(zhí)行決定應(yīng)當(dāng)以書面形式載明以下內(nèi)容，并送達當(dāng)事人：（１）當(dāng)事人個人或者單位情況；（２）當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行的行政法義務(wù)內(nèi)容和依據(jù)；（３）不履行義務(wù)的事實和行政強制執(zhí)行的依據(jù)；（４）行政強制執(zhí)行措施的種類。實施方式和實施日期；（５）申請行政復(fù)議。提起行政訴訟的權(quán)利；（６）決定實施行政強制執(zhí)行的行政機關(guān)的名稱和日期。三、強制措施的實施根據(jù)已經(jīng)生效的行政強制執(zhí)行決定書，行政機關(guān)可以將強制措施付諸實施。實施強制措施不得進行和解。當(dāng)出現(xiàn)使執(zhí)行暫時無法繼續(xù)進行的情況時，應(yīng)當(dāng)暫時停止強制執(zhí)行，待致使中止的原因消除后再恢復(fù)執(zhí)行。當(dāng)出現(xiàn)使執(zhí)行不能進行，以后也沒有必要再恢復(fù)進行的情況時，應(yīng)當(dāng)停止執(zhí)行，以后也不再進行。第六章行政處罰第一節(jié)行政處罰概述行政處罰是指享有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織，對違反行政法律規(guī)范、依法應(yīng)當(dāng)給予處罰的行政相對人所實施的法律制裁行為。行政處罰也屬行政處理行為。一、行政處罰的概念行政處罰是行政主體為了維護公共利益和社會秩序，保護公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，給予違反行政管理秩序、依法應(yīng)當(dāng)受到行政處罰的行政相對人的法律制裁。二、行政處罰的特征（一）行政處罰的主體是行政主體，行政主體實施行政處罰必須依據(jù)法定權(quán)限；（二）行政處罰是針對有違反行政法律規(guī)范行為的行政相對人的制裁；（三）行政處罰的目的既是為了有效實施行政管理，維護公共利益和社會秩序，保護公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，同時也是對違法者予以懲戒，使其以后不再犯；（四）行政處罰是對于違反行政法律規(guī)范尚未構(gòu)成犯罪的行政相對人的制裁，違法行為構(gòu)成犯罪的，應(yīng)依法追究刑事責(zé)任，不得以行政處罰代替刑事處罰。三、行政處罰的原則行政處罰直接關(guān)系相對人的合法權(quán)益，因而必須遵循一定的原則：（一）處罰法定原則，指行政處罰必須嚴格依據(jù)法律規(guī)定進行，包括四個基本要求：（１）處罰設(shè)定法定；（２）實施處罰的主體法定；（３）處罰依據(jù)法定；（４）處罰程序法定。作出處罰行為必須遵循法定程序，“不遵守法定程序的，行政處罰無效。”（二）處罰公正、公開原則，指行政處罰的設(shè)定與實施要公平正直，沒有偏私。處罰公正原則體現(xiàn)在實體公正與程序公正兩方面。實體上的公正，要求行政處罰無論是設(shè)定還是實施都要處罰相當(dāng)。程序上的公正，要求實施處罰的過程中，處罰主體要給予被處罰人公正的待遇，充分尊重當(dāng)事人程序上所擁有的獨立人格與尊嚴。同時處罰要公開，無論行政處罰的設(shè)定與實施要向社會公開。（三）一事不再罰原則，指針對行政相對人的一個違法行為，不能給予多次的處罰。行政處罰以懲戒為目的，針對一個違法行為實施了處罰，就已達到了懲戒的目的，如果再對其進行處罰，則是重復(fù)處罰，違背了過罰相當(dāng)，有失公正。（四）處罰與教育相結(jié)合原則，指行政主體在實施行政處罰時，要注意說服教育，糾正違法，實現(xiàn)制裁與教育雙重功能。根據(jù)這一原則，實施處罰時，對有關(guān)相對人主動削除或者減輕違法行為危害后果、配合行政機關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)等情形的，應(yīng)從輕或者減輕處罰；對違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的，可以免于處罰。（五）保障權(quán)利原則，指在行政處罰中要充分保障行政相對人的合法權(quán)益。不應(yīng)讓無辜的人遭受處罰，違法的人得到公正的處罰，受到違法處罰的人得到補救。為保證其實現(xiàn)，法律賦予相對人在處罰的過程中享有陳述權(quán)、申辯權(quán)、聽證權(quán)、申請復(fù)議權(quán)、提出訴訟權(quán)以及賠償請求權(quán)。這些權(quán)利對于實施處罰的行政主體是一種義務(wù)，不能隨意加以剝奪或限制。第二節(jié)行政處罰的種類與設(shè)定一、行政處罰的種類行政處罰的種類，是行政處罰外在的具體表現(xiàn)形式。根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)行政處罰有不同的分類。以對違法行為人的何種權(quán)利采取制裁措施為標(biāo)準(zhǔn)，行政處罰可分為人身自由罰、行為罰、財產(chǎn)罰和聲譽罰，這是行政法學(xué)上通常采取的分類。人身自由罰，即在一定期限內(nèi)對違法行為人的人身自由權(quán)進行限制或剝奪的行政處罰措施，如行政拘留。財產(chǎn)罰，是強迫違法行為人交納一定數(shù)額金錢和物品，以使其財產(chǎn)上的權(quán)益受到損害的處罰措施，一般適用于以營利為目的或者給公共利益造成損害等種類的行政違法活動，如罰款、沒收財物。行為罰，是限制和剝奪違法行為人某種行為能力，使其不能從事某種活動的處罰措施，它是通過對違法者的行為能力加以剝奪或限制，也可稱之為能力罰，如責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或吊銷許可證或者執(zhí)照。聲譽罰，是指對違法行為人予以譴責(zé)和告誡，使其名譽、榮譽、信譽或其他精神上的利益受到一定損害的處罰措施，屬于較輕微的行政處罰，一般適用于情節(jié)輕微或者實際危害程度不大的違法行為，如警告、通報批評。二、行政處罰的設(shè)定行政處罰的設(shè)定，是指有關(guān)國家機關(guān)在法律規(guī)范中規(guī)定行政處罰的活動，其實質(zhì)就是某種處罰由哪一個機關(guān)通過何種形式來規(guī)