股權(quán)收購案例

-.z本文從實務中較常見的一起房地產(chǎn)工程轉(zhuǎn)讓案例入手，分析稅收籌劃對交易構(gòu)造設(shè)計的重要影響，繼而就案例工程轉(zhuǎn)讓的交易構(gòu)造作出選擇。本文站在律師介入房地產(chǎn)工程轉(zhuǎn)讓的角度，結(jié)合稅收籌劃與交易構(gòu)造設(shè)計涉及的幾個問題，分析了律師提供相關(guān)法律效勞的關(guān)注重點以及風險防問題。一、案例簡介A公司是一家國房地產(chǎn)公司，2012年通過出讓方式取得土地使用權(quán)進展甲工程開發(fā)，目前甲工程已取得建立工程施工許可證，相關(guān)手續(xù)齊全，正處于開發(fā)作業(yè)期。現(xiàn)因公司同時進展的工程較多，擬將甲工程對外轉(zhuǎn)讓，一方面回籠人力物力進展其他工程建立，另一方面通過工程轉(zhuǎn)讓取得收益。B公司為一家新成立合資房地產(chǎn)公司，因在出讓取得土地使用權(quán)方面經(jīng)歷缺乏，擬通過收購其他公司已有工程的方式進展房地產(chǎn)開發(fā)。通過對已有工程的收購，擬實現(xiàn)對工程的完全控制，并在同等條件下降低收購的本錢。B公司通過盡職調(diào)查，參照甲工程類似地段、類似工程的情況，綜合考慮工程未來前景及工程價值等因素后，欲向A公司收購甲工程。A公司得知B公司收購意向后，對B公司進展多方考察，認為B公司的資質(zhì)資金等情況良好，有能力收購工程并繼續(xù)運營，能夠保證甲工程轉(zhuǎn)讓取得較高收益。A、B公司就甲工程轉(zhuǎn)讓一事根本達成一致意向。甲工程賬面價值1億元，市場價值1.5億元，雙方擬按照市場價值進展交易。A公司對工程收購的具體方式無特殊要求，只希望取得更高轉(zhuǎn)讓收益，B公司則希望在合法合規(guī)的前提下盡量降低稅費本錢以保證工程開發(fā)收益率?，F(xiàn)B公司委托律師，要求律師結(jié)合商務目標就工程收購涉及的稅收問題進展分析，并綜合考慮商務目標、法律風險、稅收籌劃設(shè)計交易構(gòu)造。二、房地產(chǎn)工程轉(zhuǎn)讓模式利弊分析房地產(chǎn)工程轉(zhuǎn)讓主要有兩種模式，一種是股權(quán)轉(zhuǎn)讓，另一種是資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓。股權(quán)轉(zhuǎn)讓模式是通過轉(zhuǎn)讓股權(quán)的方式間接實現(xiàn)轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)工程的目的；而資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓模式則是通過直接轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)工程的方式實現(xiàn)其目的?！惨弧迟Y產(chǎn)轉(zhuǎn)讓模式資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的交易主體為轉(zhuǎn)讓方〔目標公司〕和受讓方。資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓模式下，工程權(quán)屬清晰，可操作性較強，法律規(guī)定明確，只要符合法定條件，即可進展轉(zhuǎn)讓；受讓方無需考慮目標公司的或有負債風險，因收購的僅為目標工程，不涉及公司債權(quán)債務，對受讓方而言交易較為簡便、透明；需要繳納的稅費種類清晰，稅收風險較小。但資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓模式也存在一些不利因素：第一，根據(jù)"城市房地產(chǎn)管理法"第39條的規(guī)定，房地產(chǎn)工程轉(zhuǎn)讓時必須完成開發(fā)投資總額的25%。假設(shè)采用資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓模式，工程權(quán)屬變更登記手續(xù)必須在目標工程投資總額到達25%前方可辦理。第二，如有專屬于轉(zhuǎn)讓方〔目標公司〕的稅收優(yōu)惠，受讓方在收購目標工程后無法繼續(xù)享受。第三，稅費較高。通常情況下，采取資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓模式需繳納的稅費包括：契稅、印花稅、土地增值稅、營業(yè)稅、所得稅、城市維護建立稅和教育費附加等，相對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓模式而言稅費較高。〔二〕股權(quán)轉(zhuǎn)讓模式股權(quán)轉(zhuǎn)讓模式可分為股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式和增資擴股方式。股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式是指轉(zhuǎn)讓方與受讓方簽訂目標公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，完成股權(quán)交割，并辦理工商變更登記。增資擴股方式是指收購方以現(xiàn)金或其他資產(chǎn)對目標公司進展增資，從而持有目標公司一定比例的股權(quán)，再進一步收購目標公司的股權(quán)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓模式的優(yōu)勢主要有：第一，不受"城市房地產(chǎn)管理法"第39條關(guān)于轉(zhuǎn)讓時必須完成開發(fā)投資總額25%的條件限制，可以在目標公司取得土地使用權(quán)后的任何時點進展。第二，納稅本錢相對較低，有利于降低收購的總體價格。采取股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式，在滿足一定條件時，各項資產(chǎn)無須作為銷售處理，房屋、土地等無須辦理過戶手續(xù)，防止因資產(chǎn)流轉(zhuǎn)而產(chǎn)生的所得稅、營業(yè)稅、契稅等稅費，從而可獲得更為優(yōu)惠的股權(quán)收購價格，降低了收購總體價格。股權(quán)轉(zhuǎn)讓模式的不利因素主要有：第一，目標公司進展房地產(chǎn)開發(fā)，往往是在一個地上建立多個工程〔如寫字樓、住宅、酒店、商貿(mào)等〕。如果無法將盈利前景不佳的工程進展剝離，不僅會增加收購本錢，而且還面臨較大的經(jīng)營風險，工程的資金回報無法獲得保障。第二，受讓方在收購時往往難以預測目標公司的或有債務。第三，交易完成后，轉(zhuǎn)讓方的義務及由此產(chǎn)生的法律責任均由受讓方承當。受讓方面臨轉(zhuǎn)讓方未盡信息披露義務的風險。三、多種交易構(gòu)造及其稅負比擬〔一〕資產(chǎn)交易模式及其稅負測算對轉(zhuǎn)讓方A公司，轉(zhuǎn)讓甲工程屬于銷售不動產(chǎn)，應繳納營業(yè)稅；同時應繳納土地增值稅，假設(shè)甲工程土地增值稅可扣除工程金額為1.1億元，雙方簽署協(xié)議還應當繳納印花稅。買賣雙手需支付稅種應納營業(yè)稅及附加合計為：〔15000-10000〕5.5%=275萬元應納印花稅為：150000.05%=7.5萬元增值額超出扣除工程金額的比率為〔15000-11000〕11000=36.36%〔增長率〕應納土地增值稅為：〔15000-11000〕30%=1200萬元〔對應稅率〕轉(zhuǎn)讓方A公司應繳稅款總額為1482.5萬元。對收購方B公司，購置甲工程應繳納契稅，稅率按3%計算，雙方簽署協(xié)議應繳納印花稅。應納契稅為：150003%=450萬元應納印花稅為：150000.05%=7.5萬元收購方B公司應繳稅款總額為457.5萬元。綜上，通過資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的交易方式應納稅款總額為1940萬元。〔二〕股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易模式及其稅負測算甲工程在A公司名下，且A公司同時持有其他多個工程，無法直接采用股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式，需先將甲工程從A公司剝離至一個干凈的工程公司，才能進展后續(xù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓。1、新設(shè)工程公司C以甲工程資產(chǎn)出資成立C工程公司，C公司成為A公司的子公司，然后轉(zhuǎn)讓C公司的全部股權(quán)。這一方案曾因可以合法躲避土地增值稅和營業(yè)稅而成為業(yè)界首選。根據(jù)"財政部、國家稅務總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)營業(yè)稅問題的通知"〔財稅[2002]191號〕的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓C公司股權(quán)不需繳納營業(yè)稅。但財政部和國稅總局于2006年公布了財稅[2006]21號文"關(guān)于土地增值稅假設(shè)干問題的通知〞，該通知對房地產(chǎn)企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出了特別規(guī)定，具體規(guī)定為"對于以土地〔房地產(chǎn)〕作價入股進展投資或聯(lián)營的，凡所投資、聯(lián)營的企業(yè)從事房地產(chǎn)開發(fā)的，或者房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)以其建造的商品房進展投資和聯(lián)營的，均不適用"財政部、國家稅務總局關(guān)于土地增值稅一些具體問題規(guī)定的通知"〔財稅字[1995]48號〕第一條暫免征收土地增值稅的規(guī)定。〞成立子公司不需繳納營業(yè)稅C公司成立后，甲工程所屬的土地使用權(quán)人變更為C公司，C公司需繳納契稅，應納契稅為：150003%=450萬元A公司作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓方，需繳納土地增值稅，應納土地增值稅為：1200萬元A公司、B公司均需繳納印花稅，應納印花稅為：150000.05%=7.5萬元綜上所述，通過新設(shè)工程公司的方式收購甲工程應納稅款總額為1657.5萬元。2、A公司分立從A公司分立出一家新公司C，C公司的唯一資產(chǎn)就是甲工程，其他資產(chǎn)、人員、債權(quán)債務仍屬于A公司，C公司的股東還是A公司的股東。與前一方式相比，這一方式在法律上不屬于資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，因此在稅務方面有著較大的優(yōu)勢。根據(jù)"土地增值稅暫行條例"〔國務院令[1993]第138號〕規(guī)定，轉(zhuǎn)讓國有土地使用權(quán)、地上的建筑物及其附著物并取得收入的單位和個人，為土地增值稅的納稅義務人，應當依照本條例繳納土地增值稅。"土地增值稅暫行條例實施細則"〔財法字[1995]第6號〕規(guī)定，對收入作出明確，即轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)的全部價款及有關(guān)的經(jīng)濟收益。土地增值稅是對企業(yè)轉(zhuǎn)讓土地及地上建筑及附著物時所實現(xiàn)的增值額進展征稅。企業(yè)分立過程中，對房產(chǎn)、土地的分割，被分立公司分立時未取得相應的收入和其他經(jīng)濟利益，也沒有實現(xiàn)土地轉(zhuǎn)讓增值額。因此，A公司分立出C公司后，進展股權(quán)轉(zhuǎn)讓，不需繳納土地增值稅。根據(jù)"財政部、國家稅務總局關(guān)于企業(yè)改制重組假設(shè)干契稅政策的通知"〔財稅[2012]4號〕的規(guī)定，公司依照法律規(guī)定、合同約定分設(shè)為兩個或兩個以上與原公司投資主體一樣的公司，對派生方、新設(shè)方承受原企業(yè)土地、房屋權(quán)屬，免征契稅。因此，A公司分立出C公司，C公司無需繳納契稅。上述分析對工程轉(zhuǎn)讓涉及的企業(yè)所得稅問題未有涉及，因應納稅所得額為扣除全部應繳稅款之后的余額，計算扣除應繳稅款總額，即可見企業(yè)所得稅受到的影響。但在公司分立后轉(zhuǎn)讓股權(quán)的模式下，被分立企業(yè)應視為按公允價值轉(zhuǎn)讓其被別離出去的局部或全部資產(chǎn)，計算被分立資產(chǎn)的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，依法繳納所得稅。分立企業(yè)承受被分立企業(yè)的資產(chǎn)，在計稅時可按經(jīng)評估確認的價值確定本錢。A公司分立出C公司，A公司應繳納財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得稅，應納稅款為：〔15000-10000〕25%=1250萬元。A公司向B公司轉(zhuǎn)讓C公司股權(quán)，B公司A公司均需繳納印花稅，應納稅款為：150000.05%=7.5萬元綜上，通過A公司分立的方式應繳稅款總額為1265萬元?！踩匙罱K選定的交易模式及其相關(guān)問題根據(jù)上述分析，不同交易模式下的稅負情況如下：模式/稅負A公司稅負〔轉(zhuǎn)讓方〕B公司稅負〔收購方〕其他稅負總稅負資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓1482.5萬457.5萬

1940萬新設(shè)公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓1200萬7.5萬工程公司450萬1657.5萬分立公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓1257.5萬7.5萬

1265萬根據(jù)上述計算，收購方B公司依法應該承當?shù)亩愘M較少，但轉(zhuǎn)讓方A公司承當?shù)亩愘M較多。如果嚴格據(jù)此承當稅費，要么不利于交易的達成，要么轉(zhuǎn)讓方會通過其他方式向收購方轉(zhuǎn)嫁稅負。新設(shè)公司模式與分立公司模式比擬，收購方B公司的稅負沒有差異，轉(zhuǎn)讓方A公司在新設(shè)公司模式下稅負更小，但此模式下新設(shè)工程公司C要承當因土地使用權(quán)變更需繳納的契稅，在實際操作中，該稅負實際也是由收購方與轉(zhuǎn)讓方約定承當方式。從稅負總額而言，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式較資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方式節(jié)稅，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式中公司分立較新設(shè)公司節(jié)稅效果更明顯。本案中，收購方B公司的商務目標是實現(xiàn)對工程公司C的完全控制，在面臨風險無差的情況下，付出的本錢當然越低越好。根據(jù)上述分析，建議B公司可以采取如下交易構(gòu)造設(shè)計：1、先由A公司辦理公司分立手續(xù)，成立C公司，相關(guān)費用由A公司自行承當，并適當限制辦理的時間，以加快收購進度；2、B公司向A公司購置其持有的C公司全部股權(quán)，交易價格為市場價1.5億元；3、交易價款分期支付，保證A公司協(xié)助辦理相關(guān)的變更手續(xù)及其他事項；4、交易過程中發(fā)生的稅款，由B、A公司雙方平均承當。四、稅收籌劃的幾個問題稅收籌劃是指又稱為納稅籌劃，是指在遵循稅收法律、法規(guī)的情況下，企業(yè)為實現(xiàn)企業(yè)價值最大化或股東權(quán)益最大化，在法律許可的圍，自行或委托代理人，通過對經(jīng)營、投資、理財?shù)仁马椀陌才藕突I劃，以充分利用稅法所提供的包括減免稅在的一切優(yōu)惠，對多種納稅方案進展優(yōu)化選擇的一種財務管理活動?！惨弧扯愂栈I劃的根本原則1、合法性原則。稅收籌劃只能在法律許可的圍進展，違反法律規(guī)定，逃避稅收業(yè)務，屬逃稅行為?，F(xiàn)實中，企業(yè)在遵守法律的情況下，常常有多種稅收負擔上下不一的納稅方案可以選擇，企業(yè)可以通過決策選擇來降低稅收負擔、增加利潤，稅收籌劃成為可能。2、籌劃性原則。納稅義務通常具有滯后性，企業(yè)交易行為發(fā)生后，才繳納流轉(zhuǎn)稅；收益實現(xiàn)或分配后，才繳納所得稅；財產(chǎn)取得之后，才交納財產(chǎn)稅，這就在客觀上提供了納稅前事先做出籌劃的可能性。3、效率性原則。稅收籌劃要取得"節(jié)稅〞的稅收利益。低稅負意味著低稅收本錢，意味著高資本回收率；納稅期限的推后，可能減輕稅收負擔(如防止高邊際稅率)，也可能降低資本本錢(如減少利息支出)，結(jié)果都是節(jié)稅。〔二〕稅收籌劃的總體目標稅收籌劃的總體目標應該是總稅負最低，而不是交易中*一方的稅負最低。本文第三局部的分析既是建立在這一根底之上的，交易構(gòu)造設(shè)計過程中，進展稅收籌劃應到達交易全過程總稅負最低，而非關(guān)注收購方或轉(zhuǎn)讓方的稅負最低。進展稅收籌劃，可以采取不予征稅法、減免稅法、稅率差異法、分割法、扣除法、抵免法、延期納稅法以及退稅法等方法。根據(jù)國家稅收法律、法規(guī)或政策規(guī)定，選擇不予征稅、享受減稅或免稅優(yōu)惠、稅率較低、能使計稅依據(jù)分割的經(jīng)營、投資、理財?shù)然顒臃桨?，減輕稅收負擔。納稅人可以在對照稅收政策、權(quán)衡各方面利益的前提下，對經(jīng)營、投資、理財活動作出事前安排，在多種備選方案中選擇總稅負最低的方案?！踩硡⒖级愂辗ǘㄔ瓌t調(diào)整法定交易價格稅收法定原則是稅法中一項十分重要的根本原則。稅收法定原則，是指由立法者決定全部稅收問題的稅法根本原則，即如果沒有相應法律作前提，國家則不能征稅，公民也沒有納稅的義務。稅收主體必須依且僅依法律的規(guī)定征稅；納稅主體必須依且僅依法律的規(guī)定納稅。稅收法定原則的主要容包括稅種法定、稅收要素法定以及程序法定。稅收要素法定原則是稅收法定原則的核心容，稅收要素具體包括征稅主體、納稅主體、征稅對象、稅率、納稅環(huán)節(jié)、納稅期限和地點、減免稅、稅務爭議以及稅收法律責任等容。根據(jù)稅收法定原則，收購方與轉(zhuǎn)讓方均是不同稅種的納稅主體，均負有不同的納稅義務，而且法定納稅義務是不可逃避的?！菜摹成髦氐某鼍叨愂找庖姟膊少弻I(yè)效勞〕稅收籌劃具有很強的專業(yè)性，對于不同的交易工程、不同的交易構(gòu)造，稅收籌劃應關(guān)注不同的重點。合理的稅收籌劃將為企業(yè)節(jié)省大量本錢，而失敗的稅收籌劃可能會阻止交易的達成。因此，企業(yè)面臨重大工程交易時，應聘請相關(guān)專業(yè)人員如律師、稅務師或會計師等人員，就稅收籌劃出具專業(yè)意見，以防控風險，減低交易本錢，促成交易。五、交易構(gòu)造設(shè)計的幾個問題〔一〕簡要介紹交易構(gòu)造是買賣雙方以合同條款的形式所確定的、協(xié)調(diào)與實現(xiàn)交易雙方最終利益關(guān)系的一系列安排。交易構(gòu)造包括收購方式、支付方式與時間、交易組織構(gòu)造、融資構(gòu)造、風險分配與控制以及退出機制等容。設(shè)計交易構(gòu)造的出發(fā)點是在不違反法律法規(guī)的前提下，選擇一種法律安排，盡可能滿足交易雙方的意愿，在交易雙方之間平衡并降低交易本錢和交易風險，并最終實現(xiàn)并購交易。交易構(gòu)造應遵循平衡原則，無論是在交易風險與交易本錢之間，還是在交易雙方的權(quán)利義務與風險承當方面。交易構(gòu)造設(shè)計還可以設(shè)定一定貼現(xiàn)率提供賣方融資、對賭條款、長期培訓條款、保證與擔保條款等，以實現(xiàn)雙贏。交易構(gòu)造設(shè)計的應重點關(guān)注，稅收問題即盡量減少稅收或推遲納稅，以及風險問題如并購風險、運營風險、退出風險等等?！捕撤康禺a(chǎn)工程交易構(gòu)造的特點房地產(chǎn)作為國家宏觀調(diào)控的重點行業(yè)，其工程交易必然須遵守各種規(guī)性或限制性的規(guī)定要求。這反映出房地產(chǎn)工程交易的重要性，更反映出這一工程交易存在的眾多風險。為實現(xiàn)不同企業(yè)的商業(yè)目的，促成工程交易的實現(xiàn)，在符合法律法規(guī)規(guī)定前提下設(shè)計的交易構(gòu)造成為房地產(chǎn)工程交易成功的前提。就房地產(chǎn)工程股權(quán)轉(zhuǎn)讓和資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓兩種模式相比，雖然目的一樣，但涉及的直接交易標的不同，法律關(guān)系和交易本錢也各不一樣。因此，房地產(chǎn)交易構(gòu)造的選擇和設(shè)計，應注重擬轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)工程的具體情況、委托人的商業(yè)目的及雙方交易主體的特殊性，作出適當?shù)倪x擇，盡可能地降低交易風險與交易本錢?！踩陈蓭熤饕P(guān)注的問題律師在參與交易構(gòu)造設(shè)計時應注意如下事項：1、交易構(gòu)造設(shè)計工作涉及到當事人多方面的商務需求，一般由當事人完成或者獨立委托，律師可以根據(jù)當事人要求參與提供相關(guān)效勞。2、鼓勵律師參與交易構(gòu)造設(shè)計工作，與其他專業(yè)機構(gòu)協(xié)同工作。鼓勵律師理解當事人設(shè)計的交易構(gòu)造，從中提煉出相關(guān)法律需求。3、律師對于涉稅事項提供法律效勞時，應關(guān)注稅收籌劃工作，提示當事人全面了解交易主體在不同環(huán)節(jié)的總體稅負和交易后續(xù)稅負，提示當事人注意關(guān)注稅負安排對交易價格的影響。4、律師在交易構(gòu)造設(shè)計階段提供法律效勞時應當合理界定律師的工作角色、效勞圍和責任邊界，就非法律問題慎重提供意見。六、律師提供相關(guān)法律效勞的體會〔一〕律師的知識構(gòu)造律師為房地產(chǎn)工程轉(zhuǎn)讓設(shè)計交易構(gòu)造，稅收籌劃是一大重點。律師提供相關(guān)法律效勞需要