法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講-毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》

刑事閱卷

方法與技巧毛利163.(北京尚權(quán)律師事務(wù)所)法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第1頁(yè)!性質(zhì)和意義

閱卷，即查閱、摘抄、復(fù)制案卷材料。

閱卷的性質(zhì)：（1）辯護(hù)人的一項(xiàng)訴訟權(quán)利；（2）刑事辯護(hù)的一項(xiàng)基礎(chǔ)工作。閱卷是辯護(hù)的必要準(zhǔn)備,是有效辯護(hù)的基礎(chǔ)，也是辯護(hù)律師的一項(xiàng)基本功。

法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第2頁(yè)!辯護(hù)律師了解案情的途徑：閱卷、調(diào)查取證和會(huì)見(jiàn)。

我國(guó)刑事訴訟，基本上是“案卷中心主義”，證人、鑒定人、被害人往往不出庭，且律師調(diào)查取證相當(dāng)困難。因而，閱卷尤其重要。法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第3頁(yè)!

目的和作用:

1、了解基本案情，控方指控的事實(shí)和證據(jù)；

2、從中發(fā)現(xiàn)疑點(diǎn)，挖掘有利于犯罪嫌疑人、被告人的事實(shí)、證據(jù)或線索；

3、為律師會(huì)見(jiàn)、調(diào)查取證、庭審質(zhì)證、辯護(hù)指明方向。法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第4頁(yè)!二、審查起訴、審判階段：案卷材料

刑訴法第36條規(guī)定（已被《律師法》修改）：

辯護(hù)律師自人民檢察院對(duì)案件審查起訴之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制本案的訴訟文書(shū)、技術(shù)性鑒定材料，可以同在押的犯罪嫌疑人會(huì)見(jiàn)和通信。其他辯護(hù)人經(jīng)人民檢察院許可，也可以查閱、摘抄、復(fù)制上述材料，同在押的犯罪嫌疑人會(huì)見(jiàn)和通信。

辯護(hù)律師自人民法院受理案件之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制本案所指控的犯罪事實(shí)的材料，可以同在押的被告人會(huì)見(jiàn)和通信。其他辯護(hù)人經(jīng)人民法院許可，也可以查閱、摘抄、復(fù)制上述材料，同在押的被告人會(huì)見(jiàn)和通信。法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第5頁(yè)!相關(guān)司法解釋

最高人民法院《解釋》：

第40條人民法院應(yīng)當(dāng)為辯護(hù)律師查閱、摘抄、復(fù)制本案所指控的犯罪事實(shí)的材料提供方便，并保證必要的時(shí)間，其他辯護(hù)人經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，可以查閱、摘抄、復(fù)制本案所指控的犯罪事實(shí)的材料。

但審判委員會(huì)和合議庭的討論記錄及有關(guān)其他案件的線索材料，辯護(hù)律師和其他辯護(hù)人不得查閱、摘抄、復(fù)制。法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第6頁(yè)!最高人民檢察院《檢察工作中國(guó)家秘密及其密級(jí)具體范圍的規(guī)定》：

“審查起訴的刑事案件的有關(guān)材料和處理意見(jiàn)”，屬秘密級(jí)事項(xiàng)。法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第7頁(yè)!閱卷范圍及相關(guān)規(guī)定三、二審階段律師除了可以查閱一審階段檢察院向法院移送的所有證據(jù)材料外，還可查閱一審法院的訴訟正卷，一般還可以查閱到偵查卷。

四、死刑復(fù)核階段根據(jù)現(xiàn)行立法，最高人民法院不允許辯護(hù)律師閱卷。辯護(hù)律師只能通過(guò)其他途徑獲取、閱案卷材料，全面了解案情。法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第8頁(yè)!關(guān)于閱卷的行業(yè)規(guī)則

《律師辦理刑事案件指引》

（中國(guó)全國(guó)律師協(xié)會(huì)制定，2000年1月1日起施行）

一、審查起訴階段第43條：律師持律師事務(wù)所介紹信、授權(quán)委托書(shū)及律師執(zhí)業(yè)證有權(quán)到人民檢察院查閱、摘抄、復(fù)制本案的訴訟文書(shū)和技術(shù)鑒定材料。訴訟文書(shū)包括立案決定書(shū)、拘留證、批準(zhǔn)逮捕決定書(shū)、逮捕證、搜查證、起訴意見(jiàn)書(shū)及其它文書(shū)；技術(shù)性鑒定材料包括法醫(yī)鑒定、司法精神病鑒定、物證技術(shù)鑒定等鑒定性文書(shū)。摘抄、復(fù)制時(shí)應(yīng)保證其準(zhǔn)確性、完整性。

第44條律師摘抄、復(fù)制的材料應(yīng)當(dāng)保密，并妥善保管。

法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第9頁(yè)!

律師閱卷應(yīng)帶什么手續(xù)？

案件移送到檢察院、法院之后，接受委托的律師應(yīng)及時(shí)與檢察院、法院承辦人取得聯(lián)系，遞交律師事務(wù)所的公函和授權(quán)委托書(shū)，出示律師執(zhí)業(yè)證，進(jìn)行閱卷。

法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第10頁(yè)!

保密問(wèn)題：

律師摘抄、復(fù)制的案卷材料

能否給犯罪嫌疑人、被告人看？

能否給犯罪嫌疑人、被告人的家屬看？

案例：2001年河南省焦作市路通律師事務(wù)所律師于萍“泄露國(guó)家秘密罪”案。法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第11頁(yè)!閱卷與會(huì)見(jiàn)的關(guān)系

先閱卷，還是先去看守所會(huì)見(jiàn)？

一般案件，最好先閱卷，做好閱卷筆錄，發(fā)現(xiàn)疑點(diǎn)和問(wèn)題，然后再帶著問(wèn)題去會(huì)見(jiàn)被告人，對(duì)被告人有目的地發(fā)問(wèn)，從而進(jìn)一步了解案情和被告人的意見(jiàn)，為辯護(hù)做好準(zhǔn)備。對(duì)于一些卷宗材料比較多的案件，如果開(kāi)庭時(shí)間比較急迫，律師來(lái)不及將全部卷宗閱完，此時(shí)可以先進(jìn)行會(huì)見(jiàn)，然后再根據(jù)會(huì)見(jiàn)時(shí)被告人對(duì)起訴書(shū)的意見(jiàn)有選擇地閱卷。

法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第12頁(yè)!

（二）審查判斷證據(jù)

1、對(duì)每個(gè)證據(jù)的合法性、客觀性、關(guān)聯(lián)性，逐一進(jìn)行審查分析，判斷是否具有證明能力和證明力。

證人、鑒定人、勘驗(yàn)檢查筆錄制作人的自然情況；技術(shù)性鑒定材料的來(lái)源、鑒定人是否具有鑒定資格、鑒定結(jié)論及其理由等。法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第13頁(yè)!

《刑事訴訟法修正案（二審稿）》

第五十三條第2款：

證據(jù)確實(shí)、充分，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：（一）定罪量刑的事實(shí)都有證據(jù)證明；（二）據(jù)以定案的證據(jù)均經(jīng)法定程序查證屬實(shí)；（三）綜合全案證據(jù)，對(duì)所認(rèn)定事實(shí)已排除合理懷疑。法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第14頁(yè)!（四）量刑情節(jié)

1、法定情節(jié)，系法律明文規(guī)定，在量刑時(shí)必須考慮的因素；

2、酌定情節(jié)，系雖無(wú)法律的明文規(guī)定，但根據(jù)刑事政策和審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，在量刑時(shí)可以酌情考慮的因素。法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第15頁(yè)!

2、酌定情節(jié)，一般包括：

（1）犯罪動(dòng)機(jī)、起因；

（2）犯罪手段；

（3）犯罪時(shí)的環(huán)境和條件，特別是當(dāng)時(shí)的政治、經(jīng)濟(jì)形勢(shì)和社會(huì)治安狀況；

（4）犯罪造成的危害后果；

（5）犯罪侵害的對(duì)象情況（被害人是否有過(guò)錯(cuò)）；

（6）犯罪前的一貫表現(xiàn)；

（7）犯罪后的態(tài)度（退贓、退賠及主動(dòng)接受財(cái)產(chǎn)刑處罰等）。法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第16頁(yè)!閱卷的方法一、提綱挈領(lǐng)法

在不同訴訟階段，分別以起訴意見(jiàn)書(shū)、起訴書(shū)、一、二審裁判文書(shū)為中心（主攻目標(biāo)），針對(duì)控方指控的犯罪事實(shí)和證據(jù)，有針對(duì)性地閱卷。

同時(shí)，還可圍繞犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解，由供到證，尋找和挖掘證明無(wú)罪和罪輕的證據(jù)。法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第17頁(yè)!閱卷的方法四、擇要索引法對(duì)案件中非常有利的或者極其不利的證據(jù)的要害部分，一定不要怕辛苦，如實(shí)擇錄原文，并注明卷宗編號(hào)、頁(yè)碼。

五、歸納整理法

圍繞案件焦點(diǎn)問(wèn)題，歸納、總結(jié)辯護(hù)重點(diǎn)，形成辯護(hù)意見(jiàn)，為撰寫(xiě)辯護(hù)詞打好基礎(chǔ)。

法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第18頁(yè)!閱卷筆錄的制作

律師閱卷筆錄，并無(wú)統(tǒng)一格式，以能夠全面反映本案事實(shí)、證據(jù)、法律、程序等方面情況，有效服務(wù)于庭審辯護(hù)為原則。

一般格式，應(yīng)包含以下幾部分內(nèi)容：

一、案由（注意罪名及變化情況）

二、犯罪嫌疑人、被告人基本情況。包括自然情況、立案?jìng)刹?、采取?qiáng)制措施、羈押、訴訟階段進(jìn)展等情況。法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第19頁(yè)!閱卷筆錄的制作

四、案件定性和法律適用（無(wú)罪辯護(hù)或罪輕辯護(hù)）

五、量刑情節(jié)及相關(guān)法律規(guī)定（法定、酌定情節(jié)）。

六、訴訟程序的合法性（程序性辯護(hù)）。

七、影響定罪量刑的其他問(wèn)題。

八、案件涉及的法律和理論準(zhǔn)備。

九、需要在會(huì)見(jiàn)時(shí)核查的問(wèn)題，需要調(diào)查取證的事項(xiàng)，庭審發(fā)問(wèn)提綱。法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第20頁(yè)!閱卷范圍及相關(guān)規(guī)定

一、偵查階段：律師沒(méi)有閱卷權(quán)，案卷材料屬于國(guó)家秘密《保守國(guó)家秘密法》第9條：“下列涉及國(guó)家安全和利益的事項(xiàng)，泄露后可能損害國(guó)家在政治、經(jīng)濟(jì)、國(guó)防、外交等領(lǐng)域的安全和利益的，應(yīng)當(dāng)確定為國(guó)家秘密：……（六）維護(hù)國(guó)家安全活動(dòng)和追查刑事犯罪中的秘密事項(xiàng)；……”

另?yè)?jù)

公安部《公安工作中國(guó)家秘密及其密級(jí)具體范圍的規(guī)定》、最高人民檢察院《檢察工作中國(guó)家秘密范圍的規(guī)定》，“正在偵察、預(yù)審的刑事案件的具體方案、重要案情和偵察、預(yù)審工作情況”，“泄露后妨礙和影響檢察工作的案件材料”屬于國(guó)家秘密，不得對(duì)外泄露。

法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第21頁(yè)!律師法規(guī)定

《律師法》第34條規(guī)定：

受委托的律師自案件審查起訴之日起，有權(quán)查閱、摘抄和復(fù)制與案件有關(guān)的訴訟文書(shū)及案卷材料。

受委托的律師自案件被人民法院受理之日起，有權(quán)查閱、摘抄和復(fù)制與案件有關(guān)的所有材料。

“案卷材料”與“所有材料”的區(qū)分，一般認(rèn)為：前者僅指裝入案卷的書(shū)面證據(jù)材料；而后者還包括隨案移送的實(shí)物證據(jù)材料。法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第22頁(yè)!相關(guān)司法解釋

最高檢《關(guān)于人民檢察院保障律師在刑事訴訟中依法執(zhí)業(yè)的規(guī)定》（2004年2月4日）

第15條對(duì)于律師要求查閱、摘抄、復(fù)制本案的訴訟文書(shū)、技術(shù)性鑒定材料的，公訴部門(mén)受理后應(yīng)當(dāng)安排辦理；不能當(dāng)日辦理的，應(yīng)當(dāng)向律師說(shuō)明理由，并在3日內(nèi)擇定日期，及時(shí)通知律師。

第20條

律師在辦理刑事案件的過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)人民檢察院辦案部門(mén)和辦案人員違反法律和本規(guī)定的，可以向承辦案件的人民檢察院或者上一級(jí)人民檢察院投訴。第21條各級(jí)人民檢察院接到律師投訴后，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律和本規(guī)定的要求及時(shí)處理。法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第23頁(yè)!《刑訴法修正案（二審稿）》

第三十八條：

辯護(hù)律師自人民檢察院對(duì)案件審查起訴之日起，可以查閱、摘抄、復(fù)制本案的案卷材料。

其他辯護(hù)人經(jīng)人民法院、人民檢察院許可，也可以查閱、摘抄、復(fù)制上述材料。法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第24頁(yè)!

五、申訴階段

一般通過(guò)當(dāng)事人、一、二審階段的辯護(hù)律師，獲取復(fù)制相關(guān)案卷材料。

辯護(hù)律師向人民法院查閱案卷，根據(jù)《人民法院訴訟檔案管理辦法》第15條規(guī)定：“案件辯護(hù)律師需要查閱已經(jīng)歸檔的案卷，應(yīng)通過(guò)該案件承辦審判員辦理。摘抄卷內(nèi)材料，只能摘抄判決書(shū)、裁定書(shū)和有關(guān)結(jié)論性文件。如須摘抄其他材料，應(yīng)經(jīng)辦公廳、室主任同意。對(duì)摘抄的材料，要進(jìn)行審查、簽章。”法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第25頁(yè)!關(guān)于閱卷的行業(yè)規(guī)則

二、審判階段第66條律師有權(quán)到人民法院查閱、摘抄、復(fù)制案件材料。

第67條律師應(yīng)當(dāng)認(rèn)真查閱案件材料，了解分析案情。案件材料應(yīng)當(dāng)包括起訴書(shū)、證據(jù)目錄、證人名單和主要證據(jù)的復(fù)印件或者照片。缺少上述材料的，律師可以申請(qǐng)人民法院通知人民檢察院補(bǔ)充。

第68條審判階段的律師認(rèn)為必要時(shí)可向偵查及審查起訴階段的承辦律師了解案件有關(guān)情況，請(qǐng)求提供有關(guān)材料，偵查及審查起訴階段的律師應(yīng)予配合。

第69條律師查閱、摘抄、復(fù)制案件材料，應(yīng)當(dāng)記明查閱、摘抄、復(fù)制案件材料的時(shí)間、地點(diǎn)，并應(yīng)注明案卷頁(yè)數(shù)，證據(jù)材料形成的時(shí)間、地點(diǎn)及制作證據(jù)的人員。法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第26頁(yè)!

復(fù)制的方法：

主要有二：復(fù)印、拍照。

閱卷時(shí)，最好攜帶照相機(jī)，以備不測(cè)之需。法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第27頁(yè)!

《刑訴法修正案（二審稿）》

第三十七條：

辯護(hù)律師會(huì)見(jiàn)在押的犯罪嫌疑人、被告人，可以了解有關(guān)案件情況，提供法律咨詢等；自案件移送審查起訴之日起，可以向犯罪嫌疑人、被告人核實(shí)有關(guān)證據(jù)。法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第28頁(yè)!閱卷的重點(diǎn)內(nèi)容

（一）指控或認(rèn)定的案件事實(shí)

根據(jù)不同的訴訟階段，首先認(rèn)真閱讀起訴意見(jiàn)書(shū)、起訴書(shū)、一審判決書(shū)、二審判決書(shū)等總結(jié)性法律文書(shū)，了解指控或者已認(rèn)定的犯罪事實(shí)。

犯罪事實(shí)，包括犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)、動(dòng)機(jī)、目的、手段、后果等要素。對(duì)案件事實(shí)，有一個(gè)整體的認(rèn)識(shí)。

法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第29頁(yè)!

2、對(duì)全案證據(jù)綜合審查分析，判斷其對(duì)案件事實(shí)的證明是否達(dá)到確實(shí)、充分，排除合理懷疑的程度。

“確實(shí)、充分”的標(biāo)準(zhǔn)：每個(gè)證據(jù)具有客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性，證據(jù)體系的完整性，證據(jù)之間及證據(jù)與案件事實(shí)之間的協(xié)調(diào)一致性，結(jié)論的唯一性。法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第30頁(yè)!

（三）罪名分析

1、罪與非罪。確定辯護(hù)的基本方向和策略：無(wú)罪辯護(hù)，罪輕辯護(hù)。

2、此罪與彼罪。特定情況下，可以選擇罪名從輕的辯護(hù)，但須慎重。法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第31頁(yè)!

1、法定情節(jié)

法定的從輕、減輕或者免除處罰情節(jié)：犯罪未遂、中止，在共同犯罪中起次要或輔助作用的從犯，系被脅迫誘騙參加犯罪的脅從犯等，又聾又啞人或盲人的，犯罪以后自首、立功、坦白，系未成年人、限制刑事責(zé)任能力的精神病人等。

另外，可判處死刑的刑事責(zé)任年齡，必須在實(shí)施犯罪的時(shí)候已年滿18周歲。審判的時(shí)候已滿75周歲的人，不適用死刑，但以特別殘忍手段致人死亡的除外。

法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧》共37頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第32頁(yè)!閱卷的重點(diǎn)（五）適用法律情況。刑法、刑事訴訟法規(guī)定及相關(guān)司法解釋的適用是否準(zhǔn)確。

（六）訴訟程序和法律文書(shū)。從中發(fā)現(xiàn)程序性違法事實(shí)，例如超期羈押。（七）同案被告人的有關(guān)情況。在共同犯罪中的地位和作用，并關(guān)注可以共用的辯護(hù)證據(jù)。

（八）被害人的基本情況。被害人有無(wú)過(guò)錯(cuò)，是否對(duì)犯罪嫌疑人、被告人予以諒解等。法律實(shí)務(wù)系列-刑事辯護(hù)系列第二講——毛利新老師：《律師閱卷的方法與技巧