2014年法律教育網(wǎng)基礎(chǔ)班民訴-史飚講義

民事訴訟法民事訴訟與民事訴訟法一、民事糾紛的解決機(jī)制

民事糾紛的特點(diǎn)：

主體地位的平等性

內(nèi)容是民事權(quán)利義務(wù)發(fā)生爭議

民事糾紛的可處分性

（一）民事糾紛的解決方式比較項(xiàng)和解調(diào)解仲裁民事訴訟概念是指雙方當(dāng)事人在相互體諒、妥協(xié)的基礎(chǔ)上達(dá)成解決糾紛的合意調(diào)解是指第三者（調(diào)解機(jī)構(gòu)或調(diào)解人）依據(jù)一定的社會(huì)規(guī)范居間調(diào)處，促使糾紛主體相互諒解、妥協(xié)，達(dá)成糾紛解決的合意仲裁，又稱公斷，是指糾紛雙方當(dāng)事人通過合意，自愿將有關(guān)爭議提交選定的仲裁機(jī)構(gòu)，由該機(jī)構(gòu)居中審理并作出裁決民事訴訟是人民法院、當(dāng)事人和其他訴訟參與人，在審理民事案件過程中依法進(jìn)行的全部訴訟活動(dòng)以及由這些活動(dòng)所產(chǎn)生各種訴訟法律關(guān)系的總和性質(zhì)私力救濟(jì)社會(huì)救濟(jì)社會(huì)救濟(jì)公力救濟(jì)中立第三者無有有有參與程序當(dāng)事人自愿當(dāng)事人自愿當(dāng)事人自愿具有強(qiáng)制性結(jié)果和解協(xié)議具有契約性質(zhì)，不具有強(qiáng)制執(zhí)行力調(diào)解協(xié)議具有契約性質(zhì)，不具有強(qiáng)制執(zhí)行力仲裁裁決屬于生效法律文書，具有強(qiáng)制執(zhí)行力裁判具有強(qiáng)制執(zhí)行力【例題·單選題】關(guān)于民事仲裁與民事訴訟的區(qū)別，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）（2011-3-36）

A.具有給付內(nèi)容的生效判決書都具有執(zhí)行力，具有給付內(nèi)容的生效裁決書沒有執(zhí)行力

B.訴訟中當(dāng)事人可以申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，在仲裁中不可以申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全

C.仲裁不需對(duì)案件進(jìn)行開庭審理，訴訟原則上要對(duì)案件進(jìn)行開庭審理

D.仲裁機(jī)構(gòu)是民間組織，法院是國家機(jī)關(guān)[答疑編號(hào)506622010101：針對(duì)該題提問]

【答案】D

本題考核民事仲裁與民事訴訟的區(qū)別。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤?！吨俨梅ā返?2條規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行裁決。一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可以依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。受申請(qǐng)的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。據(jù)此可知，具有給付內(nèi)容的生效裁決書也具有執(zhí)行力。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤?！吨俨梅ā返?8條規(guī)定，一方當(dāng)事人因另一方當(dāng)事人的行為或者其他原因，可能使裁決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的，可以申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全。當(dāng)事人申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全的，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請(qǐng)依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定提交人民法院。據(jù)此可知，在仲裁中，也可以申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤?！吨俨梅ā返?9條規(guī)定，仲裁應(yīng)當(dāng)開庭進(jìn)行。當(dāng)事人協(xié)議不開庭的，仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請(qǐng)書、答辯書以及其他材料作出裁決。據(jù)此可知，仲裁原則上也是應(yīng)當(dāng)開庭審理。

選項(xiàng)D正確。仲裁機(jī)構(gòu)是民間機(jī)構(gòu)，而法院是司法審判機(jī)構(gòu)，是國家機(jī)關(guān)。

（二）民事訴訟與其他民事糾紛解決方式的關(guān)系

1.民事訴訟與商事仲裁的關(guān)系：

或者仲裁，或者起訴。

【例題·不定項(xiàng)】海云公司與金辰公司簽訂了一份裝飾工程合同。合同約定：金辰公司包工包料，負(fù)責(zé)完成海云公司辦公大樓的裝飾工程。事后雙方另行達(dá)成了補(bǔ)充協(xié)議，約定因該合同的履行發(fā)生糾紛，由某仲裁委員會(huì)裁決。在裝飾工程竣工后，質(zhì)檢單位鑒定復(fù)合地板及磁磚系不合格產(chǎn)品。海云公司要求金辰公司返工并賠償損失，金辰公司不同意，引發(fā)糾紛。（2005年）

（1）假設(shè)某法院受理本案后，金辰公司在答辯中提出雙方有仲裁協(xié)議，法院應(yīng)如何處理？（）

A.裁定駁回起訴

B.裁定不予受理

C.審查仲裁協(xié)議，作出是否受理本案的決定書

D.不審查仲裁協(xié)議，視為人民法院有管轄權(quán)[答疑編號(hào)506622010102：針對(duì)該題提問]

【答案】A

【解析】本題考核仲裁協(xié)議的效力?！吨俨梅ā返?6條，當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴，但仲裁協(xié)議無效的除外。

（2）假設(shè)某法院受理了海云公司的起訴，金辰公司應(yīng)訴答辯，金辰公司在首次開庭時(shí)，向法院提交了仲裁協(xié)議，對(duì)此，該法院應(yīng)如何處理？（）

A.裁定駁回海云公司的起訴

B.裁定不予受理，告知當(dāng)事人通過仲裁方式解決

C.裁定將案件移送仲裁機(jī)構(gòu)處理

D.繼續(xù)審理本案[答疑編號(hào)506622010103：針對(duì)該題提問]

【答案】D

【解析】本題考核仲裁協(xié)議的效力。根據(jù)《民訴意見》第148條，當(dāng)事人一方向人民法院起訴時(shí)未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對(duì)方當(dāng)事人又應(yīng)訴答辯的，視為該人民法院有管轄權(quán)。根據(jù)《仲裁法》第26條，當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前未對(duì)人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。

2.民事訴訟與勞動(dòng)仲裁的關(guān)系

勞動(dòng)爭議仲裁是勞動(dòng)爭議訴訟的前置性程序。

【注意】勞動(dòng)爭議的處理方式：

【例題·多選題】王某是某電網(wǎng)公司員工，在從事高空作業(yè)時(shí)受傷，為賠償問題與電網(wǎng)公司發(fā)生爭議。王某可以采用哪些方式處理爭議？（）（2006-3-80）

A.可以向本公司勞動(dòng)爭議調(diào)解委員會(huì)申請(qǐng)調(diào)解，調(diào)解不成的，可以申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁

B.可以直接向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，對(duì)仲裁裁決不服的，可以向法院提起訴訟

C.可以不申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁而直接向法院起訴

D.如果進(jìn)行訴訟并按簡易程序處理，法院開庭審理時(shí),可以申請(qǐng)先行調(diào)解[答疑編號(hào)506622010104：針對(duì)該題提問]

【答案】ABD

【解析】本題考核勞動(dòng)仲裁與民事訴訟之間的關(guān)系。

選項(xiàng)A、B正確、選項(xiàng)C錯(cuò)誤?！秳趧?dòng)法》第79條規(guī)定，勞動(dòng)爭議發(fā)生后，當(dāng)事人可以向本單位勞動(dòng)爭議調(diào)解委員會(huì)申請(qǐng)調(diào)解；調(diào)解不成，當(dāng)事人一方要求仲裁的，可以向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。當(dāng)事人一方也可以直接向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。對(duì)仲裁裁決不服的，可以向人民法院提起訴訟。勞動(dòng)爭議實(shí)行仲裁程序前置，當(dāng)事人必須先進(jìn)行勞動(dòng)仲裁，不能直接向法院起訴。

選項(xiàng)D正確。如果進(jìn)行訴訟并按簡易程序處理，法院開庭審理時(shí)，可以先行調(diào)解。

3.民事訴訟與人民調(diào)解委員會(huì)解決民事糾紛的關(guān)系

（《人民調(diào)解法》（2011.1.1生效）第31-33條）

（1）人民調(diào)解不是訴訟的必要階段，是否經(jīng)過人民調(diào)解完全由當(dāng)事人自行確定；

（2）人民調(diào)解協(xié)議具有契約效力。當(dāng)事人之間就調(diào)解協(xié)議的履行或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容發(fā)生爭議的，可以向人民法院提起訴訟。

*（3）人民調(diào)解協(xié)議的司法確認(rèn)（新《民訴法》2013年1月1日起施行）

第194條申請(qǐng)司法確認(rèn)調(diào)解協(xié)議，由雙方當(dāng)事人依照人民調(diào)解法等法律，自調(diào)解協(xié)議生效之日起三十日內(nèi)，共同向調(diào)解組織所在地基層人民法院提出。

第195條人民法院受理申請(qǐng)后，經(jīng)審查，符合法律規(guī)定的，裁定調(diào)解協(xié)議有效，一方當(dāng)事人拒絕履行或者未全部履行的，對(duì)方當(dāng)事人可以向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行；不符合法律規(guī)定的，裁定駁回申請(qǐng)，當(dāng)事人可以通過調(diào)解方式變更原調(diào)解協(xié)議或者達(dá)成新的調(diào)解協(xié)議，也可以向人民法院提起訴訟。

【例題·單選題】張某與李某產(chǎn)生鄰里糾紛，張某將李某打傷。為解決賠償問題，雙方同意由人民調(diào)解委員會(huì)進(jìn)行調(diào)解。經(jīng)調(diào)解員黃某調(diào)解，雙方達(dá)成賠償協(xié)議。關(guān)于該糾紛的處理，下列哪一說法是正確的？（）（2010-3-35）

A.張某如反悔不履行協(xié)議，李某可就協(xié)議向法院提起訴訟

B.張某如反悔不履行協(xié)議，李某可向法院提起人身損害賠償訴訟

C.張某如反悔不履行協(xié)議，李某可向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行調(diào)解協(xié)議

D.張某可以調(diào)解委員會(huì)未組成合議庭調(diào)解為由，向法院申請(qǐng)撤銷調(diào)解協(xié)議[答疑編號(hào)506622010105：針對(duì)該題提問]

【答案】A

【解析】本題考核人民調(diào)解委員會(huì)調(diào)解達(dá)成協(xié)議后不履行協(xié)議的處理。

選項(xiàng)A正確，選項(xiàng)B錯(cuò)誤?！度嗣裾{(diào)解法》第32條規(guī)定，經(jīng)人民調(diào)解委員會(huì)調(diào)解達(dá)成調(diào)解協(xié)議后，當(dāng)事人之間就調(diào)解協(xié)議的履行或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容發(fā)生爭議的，一方當(dāng)事人可以向人民法院提起訴訟。據(jù)此可知，張某如反悔不履行協(xié)議，李某可就協(xié)議向法院提起訴訟。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤?！度嗣裾{(diào)解法》第33條第2款規(guī)定，人民法院依法確認(rèn)調(diào)解協(xié)議有效，一方當(dāng)事人拒絕履行或者未全部履行的，對(duì)方當(dāng)事人可以向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。據(jù)此可知，調(diào)解協(xié)議經(jīng)過司法確認(rèn)后可以申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行，本題中的調(diào)解協(xié)議并沒有經(jīng)司法確認(rèn)，不具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤?！度嗣裾{(diào)解法》第19條規(guī)定，人民調(diào)解委員會(huì)根據(jù)調(diào)解糾紛的需要，可以指定一名或者數(shù)名人民調(diào)解員進(jìn)行調(diào)解，也可以由當(dāng)事人選擇一名或者數(shù)名人民調(diào)解員進(jìn)行調(diào)解。據(jù)此可知，可以根據(jù)案情決定由一名調(diào)解員進(jìn)行調(diào)解，因此，本題中由黃某一人進(jìn)行調(diào)解程序合法。

二、民事訴訟法

（一）性質(zhì)

根據(jù)其規(guī)范的對(duì)象或者主體之間的關(guān)系：公法

根據(jù)其內(nèi)容的性質(zhì)：程序法

根據(jù)其在法律體系中的地位：基本法

根據(jù)其調(diào)整的社會(huì)關(guān)系：部門法

【例題·單選題】關(guān)于民事訴訟法的性質(zhì)，下列哪一說法是正確的？（）（2011-3-35）

A.根據(jù)其調(diào)整的社會(huì)關(guān)系，民事訴訟法是程序法

B.根據(jù)其在法律體系中的地位，民事訴訟法是程序法

C.根據(jù)其規(guī)定的內(nèi)容，民事訴訟法是程序法

D.根據(jù)公法與私法的劃分標(biāo)準(zhǔn)，民事訴訟法是程序法[答疑編號(hào)506622010106：針對(duì)該題提問]

【答案】C

【解析】本題考核民事訴訟法的性質(zhì)。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤。從民事訴訟法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系看，民事訴訟法是部門法。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。從民事訴訟法在我國社會(huì)主義法律體系中的地位看，民事訴訟法是基本法。

選項(xiàng)C正確，選項(xiàng)D錯(cuò)誤。從的內(nèi)容看，民事訴訟法是程序法。根據(jù)公法與私法的劃分標(biāo)準(zhǔn)，為公法。

（二）民事訴訟法的效力

對(duì)人的效力：

空間的效力：

對(duì)事的效力（民事訴訟的主管）：

（1）平等主體之間因財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系而產(chǎn)生的糾紛（民法、婚姻法、經(jīng)濟(jì)法）

（2）勞動(dòng)合同關(guān)系和勞資關(guān)系產(chǎn)生的案件

（3）法律規(guī)定適用民事訴訟程序的案件：如適用特別程序的案件、督促程序、公示催告程序基本原則和基本制度本章新增考點(diǎn)：

1.誠信原則

2.民事檢察監(jiān)督原則

一、基本原則

特點(diǎn)：

貫穿民事訴訟始終

主要規(guī)范當(dāng)事人的基本權(quán)利（誠信原則、檢察監(jiān)督原則例外）

當(dāng)事人的基本權(quán)利與法院審判權(quán)之間的關(guān)系

（一）當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則（民訴法NO.8）

當(dāng)事人享有平等的訴訟權(quán)利。人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)保障和便利當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利，對(duì)當(dāng)事人在適用法律上一律平等。

含義：

1.規(guī)范中的平等，體現(xiàn)為權(quán)利的同樣性和對(duì)應(yīng)性；

2.權(quán)利實(shí)現(xiàn)中的平等，體現(xiàn)為法院保障當(dāng)事人平等的行使訴訟權(quán)利。

在適用法律上一律平等

【注意】

同等原則與對(duì)等原則的適用

對(duì)等原則不適用于無國籍人

（二）辯論原則（民訴法NO.12）：

人民法院審理民事案件時(shí)，當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行辯論。

1.當(dāng)事人行使辯論權(quán)的階段：貫穿整個(gè)審判程序。

【注意】辯論權(quán)與審判權(quán)的關(guān)系

辯論權(quán)需要審判權(quán)保護(hù)→非法剝奪辯論權(quán)

辯論權(quán)制約審判權(quán)體現(xiàn)為→裁判的事實(shí)與依據(jù)必須來源于當(dāng)事人辯論之后確定的事實(shí)和證據(jù)（未經(jīng)法庭辯論和質(zhì)證的證據(jù)，不得作為法庭裁判的依據(jù)）

【例題·多選題】關(guān)于辯論原則的表述，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（）（2009-3-82）

A.當(dāng)事人辯論權(quán)的行使僅局限于一審程序中開庭審理的法庭調(diào)查和法庭辯論階段

B.當(dāng)事人向法院提出起訴狀和答辯狀是其行使辯論權(quán)的一種表現(xiàn)

C.證人出庭陳述證言是證人行使辯論權(quán)的一種表現(xiàn)

D.督促程序不適用辯論原則[答疑編號(hào)506622020101：針對(duì)該題提問]

【答案】BD

【解析】本題考核辯論原則。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤。辯論權(quán)之行使貫穿于民事訴訟的整個(gè)審判程序過程中，即貫穿于從當(dāng)事人起訴到訴訟終結(jié)的整個(gè)過程，不限于一審程序中開庭審理的法庭調(diào)查和法庭辯論階段。

選項(xiàng)B正確。辯論的表現(xiàn)形式及方式是多種多樣的，辯論既可以通過口頭形式進(jìn)行，也可以運(yùn)用書面形式表達(dá)，當(dāng)事人向法院提出起訴狀和答辯狀就是在行使辯論權(quán)。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤?！睹袷略V訟法》第12條規(guī)定，人民法院審理民事案件時(shí)，當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行辯論。據(jù)此可知，辯論權(quán)行使的主體是訴訟當(dāng)事人，證人不是訴訟當(dāng)事人，證人出庭陳述證言是在履行作證義務(wù)，而非行使辯論權(quán)。

選項(xiàng)D正確。辯論原則是當(dāng)事人就案件事實(shí)和爭議的問題進(jìn)行對(duì)質(zhì)和辯論。督促程序是一種非訟程序，它不解決當(dāng)事人之間債權(quán)債務(wù)關(guān)系的爭議。在整個(gè)程序過程中，沒有雙方當(dāng)事人的對(duì)質(zhì)，不存在對(duì)債權(quán)債務(wù)關(guān)系本身的爭議，也就沒有辯論原則適用的余地。因此，督促程序不適用辯論原則。

【例題·單選題】關(guān)于民事訴訟基本原則的表述，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）（2013-3-45）A.外國人在我國進(jìn)行民事訴訟時(shí)，與中國人享有同等的訴訟權(quán)利義務(wù)，體現(xiàn)了當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則

B.法院未根據(jù)當(dāng)事人的自認(rèn)進(jìn)行事實(shí)認(rèn)定，違背了處分原則

C.當(dāng)事人主張的法律關(guān)系與法院根據(jù)案件事實(shí)作出的認(rèn)定不一致時(shí)，根據(jù)處分原則，當(dāng)事人可以變更訴訟請(qǐng)求

D.環(huán)保組織向法院提起公益訴訟，體現(xiàn)了支持起訴原則[答疑編號(hào)506622020102：針對(duì)該題提問]

【答案】C

【解析】本題考核民事訴訟法的基本原則。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤。外國人在我國進(jìn)行民事訴訟時(shí)，與中國人享有同等的訴訟權(quán)利義務(wù)，說明我國對(duì)外國人給予國民待遇，是同等原則的體現(xiàn)。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。法院未根據(jù)當(dāng)事人的自認(rèn)進(jìn)行事實(shí)認(rèn)定，違反的是辯論原則，而不是處分原則。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。支持起訴原則是指機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企事業(yè)單位對(duì)損害國家、集體或個(gè)人民事權(quán)益的行為，可以支持受損害的單位或個(gè)人向人民法院提起訴訟，環(huán)保組織向法院提起公益訴訟是以自己的名義進(jìn)行的，與支持起訴原則無關(guān)。

【例題·案例題】（2012-4-5）

案情：居住在甲市A區(qū)的王某駕車以60公里時(shí)速在甲市B區(qū)行駛，突遇居住在甲市C區(qū)的劉某騎自行車橫穿馬路，王某緊急剎車，劉某在車前倒地受傷。劉某被送往甲市B區(qū)醫(yī)院治療，療效一般，留有一定后遺癥。之后，雙方就王某開車是否撞倒劉某，以及相關(guān)賠償事宜發(fā)生爭執(zhí)，無法達(dá)成協(xié)議。

劉某訴至法院，主張自己被王某開車撞傷，要求賠償。劉某提交的證據(jù)包括：甲市B區(qū)交警大隊(duì)的交通事故處理認(rèn)定書（該認(rèn)定書沒有對(duì)劉某倒地受傷是否為王某開車所致作出認(rèn)定）、醫(yī)院的診斷書（復(fù)印件）、處方（復(fù)印件）、藥費(fèi)和住院費(fèi)的發(fā)票等。

王某提交了自己在事故現(xiàn)場(chǎng)用數(shù)碼攝像機(jī)拍攝的車與劉某倒地后狀態(tài)的視頻資料。圖像顯示，劉某倒地位置與王某車距離1米左右。王某以該證據(jù)證明其車沒有撞倒劉某。

一審中，雙方爭執(zhí)焦點(diǎn)為：劉某倒地受傷是否為王某駕車撞倒所致；劉某所留后遺癥是否因醫(yī)療措施不當(dāng)所致。

法院審理后，無法確定王某的車是否撞倒劉某。一審法院認(rèn)為，王某的車是否撞倒劉某無法確定，但即使王某的車沒有撞倒劉某，由于王某車型較大、車速較快、剎車突然、剎車聲音刺耳等原因，足以使劉某受到驚嚇而從自行車上摔倒受傷。因此，王某應(yīng)當(dāng)對(duì)劉某受傷承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。同時(shí)，劉某因違反交通規(guī)則，對(duì)其受傷也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。據(jù)此，法院判決：王某對(duì)劉某的經(jīng)濟(jì)損失承擔(dān)50%的賠償責(zé)任。關(guān)于劉某受傷后留下后遺癥問題，一審法院沒有作出說明。

根據(jù)民事訴訟法學(xué)（包括證據(jù)法學(xué)）相關(guān)原理，一審法院判決是否存在問題？為什么？[答疑編號(hào)506622020103：針對(duì)該題提問]

【答案】一審法院判決存在如下問題：第一，判決沒有針對(duì)案件的爭議焦點(diǎn)（2個(gè)）作出事實(shí)認(rèn)定，違反了辯論原則；第二，在案件爭執(zhí)的法律要件事實(shí)真?zhèn)尾幻鞯那闆r下，法院沒有根據(jù)證明責(zé)任原理來作出判決。

理由說明：本案當(dāng)事人的爭執(zhí)焦點(diǎn)是劉某倒地受傷是否為王某駕車撞倒了劉某；劉某受傷之后所留下的后遺癥是否是因?yàn)閷?duì)劉某采取的醫(yī)療措施不當(dāng)所致。但法院判決中沒有對(duì)這兩個(gè)爭議事實(shí)進(jìn)行認(rèn)定，而是把法院自己認(rèn)為成立的事實(shí)——?jiǎng)⒛骋蚴艿酵跄抽_車的驚嚇而摔倒，作為判決的根據(jù)，而這一事實(shí)當(dāng)事人并未主張，也沒有經(jīng)過雙方當(dāng)事人的辯論。因此，在這問題上，法院的做法實(shí)際上是嚴(yán)重地限制了當(dāng)事人辯論權(quán)的行使。

*（三）誠信原則（民訴法NO.13.1）:

第13條1款民事訴訟應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則。

1.誠實(shí)信用原則貫穿于整個(gè)民事訴訟的始終。

2.誠實(shí)信用原則約束所有的民事訴訟主體，包括當(dāng)事人、法官、其他訴訟參與人。

（1）對(duì)當(dāng)事人的規(guī)制

要求在進(jìn)行訴訟時(shí)誠實(shí)和善意，主要表現(xiàn)為：

禁止當(dāng)事人惡意制造訴訟（以欺騙方法形成不正當(dāng)訴訟狀態(tài)）

禁止當(dāng)事人無故拖延訴訟（促進(jìn)訴訟的義務(wù)）

禁止當(dāng)事人濫用訴訟權(quán)利

當(dāng)事人在訴訟時(shí)負(fù)有真實(shí)陳述義務(wù)

不能進(jìn)行虛假陳述或?qū)嵤┫嗷ッ艿男袨椋ń囱裕?/p>

*【注意】訴訟欺詐的規(guī)制

第112條當(dāng)事人之間惡意串通，企圖通過訴訟、調(diào)解等方式侵害他人合法權(quán)益的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回其請(qǐng)求，并根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

第113條被執(zhí)行人與他人惡意串通，通過訴訟、仲裁、調(diào)解等方式逃避履行法律文書確定的義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

（2）對(duì)法官的規(guī)制

要求法官在審理和裁判民事案件時(shí)應(yīng)當(dāng)公正合理，禁止法官濫用自由裁量權(quán)，禁止法官突襲裁判。

（3）對(duì)其他訴訟參與人的約束

要求訴訟代理人、證人以及鑒定人等其他訴訟參與人在進(jìn)行民事訴訟時(shí)誠實(shí)善意。

例如：證人不得故意提供虛假的證言；鑒定人不得故意出具與事實(shí)不符的鑒定意見；翻譯人員不得故意作與訴訟主體的意思不符的翻譯；訴訟代理人不得濫用代理權(quán)或超越代理權(quán)等。

（四）處分原則（民訴法NO.13.2）：

第13條2款當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。

1.處分原則貫穿于訴訟的全過程，包括執(zhí)行階段。

2.內(nèi)容

3.對(duì)處分權(quán)的限制：

法定范圍——體現(xiàn)了法院審判權(quán)和當(dāng)事人處分權(quán)的結(jié)合

【注意】

處分權(quán)與審判權(quán)的關(guān)系：

處分權(quán)的行使需要審判權(quán)保護(hù)，這種保護(hù)是對(duì)合法處分的保護(hù)→通過審查進(jìn)行保護(hù)

處分權(quán)對(duì)審判權(quán)的制約：體現(xiàn)為程序啟動(dòng)，審判對(duì)象和范圍的確定

【例題·單選題】關(guān)于民事訴訟法基本原則在民事訴訟中的具體體現(xiàn),下列哪一說法是正確的？（）（2011-3-38）

A.當(dāng)事人有權(quán)決定是否委托代理人代為進(jìn)行訴訟，是訴訟權(quán)利平等原則的體現(xiàn)

B.當(dāng)事人均有權(quán)委托代理人代為進(jìn)行訴訟，是處分原則的體現(xiàn)

C.原告與被告在訴訟中有一些不同但相對(duì)等的權(quán)利，是同等原則的體現(xiàn)

D.當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議不僅要自愿，內(nèi)容也不得違法,是法院調(diào)解自愿和合法原則的體現(xiàn)[答疑編號(hào)506622020201：針對(duì)該題提問]

【答案】D

【解析】本題考核民事訴訟的基本原則。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤?！睹袷略V訟法》第13條第2款規(guī)定，當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。據(jù)此可知，當(dāng)事人決定是否委托代理人，或是委托誰為訴訟代理人是其對(duì)自己權(quán)利的一種行使和處分，此為處分原則的體現(xiàn)，而非訴訟權(quán)利平等原則的體現(xiàn)。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤?！睹袷略V訟法》第8條規(guī)定，民事訴訟當(dāng)事人有平等的訴訟權(quán)利。人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)保障和便利當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利，對(duì)當(dāng)事人在適用法律上一律平等。當(dāng)事人在適用法律上一律平等，均有權(quán)委托訴訟代理人，為訴訟權(quán)利平等原則的體現(xiàn)，而非處分原則的體現(xiàn)。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。原告與被告在訴訟中有一些不同但相對(duì)等的權(quán)利，是平等原則的體現(xiàn)，而非同等原則的體現(xiàn)。另外，同等原則與對(duì)等原則僅適用于“外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應(yīng)訴”，而本題沒有給出這一前提。

選項(xiàng)D正確。《民事訴訟法》第9條規(guī)定，人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)自愿和合法的原則進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決。此規(guī)定是法院調(diào)解自愿和合法原則的體現(xiàn)。

【例題·單選題】甲向法院起訴，要求判決乙返還借款本金2萬元。在案件審理中，借款事實(shí)得以認(rèn)定，同時(shí)，法院還查明乙逾期履行還款義務(wù)近一年，法院遂根據(jù)銀行同期定期存款利息，判決乙還甲借款本金2萬元，利息520元。關(guān)于法院對(duì)該案判決的評(píng)論，下列哪一選項(xiàng)是正確的?（）（2008-3-38）

A.該判決符合法律規(guī)定，實(shí)事求是，全面保護(hù)了權(quán)利人的合法權(quán)益

B.該判決不符合法律規(guī)定，違反了民事訴訟的處分原則

C.該判決不符合法律規(guī)定，違反了民事訴訟的辯論原則

D.該判決不符合法律規(guī)定，違反了民事訴訟的平等原則[答疑編號(hào)506622020202：針對(duì)該題提問]

【答案】B

【解析】本題考核處分原則?！睹袷略V訟法》第13條第2款規(guī)定，當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。即，人民法院只能就當(dāng)事人請(qǐng)求裁判的事項(xiàng)進(jìn)行裁判，對(duì)于當(dāng)事人沒有請(qǐng)求的事項(xiàng)，不能主動(dòng)作出裁判，這是司法被動(dòng)性、當(dāng)事人處分權(quán)的體現(xiàn)。本題中，法院就當(dāng)事人未提出的事項(xiàng)--利息問題進(jìn)行裁判，實(shí)際上是違反了民事訴訟的處分原則。

【案例題】一審判決存在的問題：

一審判決的內(nèi)容是否是圍繞當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求作出的？

*（五）檢察監(jiān)督原則（民訴法NO.14）:

第14條人民檢察院有權(quán)對(duì)民事訴訟實(shí)行法律監(jiān)督

1.增加了監(jiān)督方式：抗訴和檢察建議（第208條）

第208條最高人民檢察院對(duì)各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級(jí)人民檢察院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有本法第二百條規(guī)定情形之一的，或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書損害國家利益、社會(huì)公共利益的，應(yīng)當(dāng)提出抗訴。

地方各級(jí)人民檢察院對(duì)同級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有本法第二百條規(guī)定情形之一的，或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書損害國家利益、社會(huì)公共利益的，可以向同級(jí)人民法院提出檢察建議，并報(bào)上級(jí)人民檢察院備案；也可以提請(qǐng)上級(jí)人民檢察院向同級(jí)人民法院提出抗訴。

各級(jí)人民檢察院對(duì)審判監(jiān)督程序以外的其他審判程序中審判人員的違法行為，有權(quán)向同級(jí)人民法院提出檢察建議。

2.擴(kuò)大了監(jiān)督范圍

原法：民事審判活動(dòng)

新法：民事審判活動(dòng)、民事執(zhí)行活動(dòng)、人民法院的調(diào)解活動(dòng)

對(duì)象：已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定；損害國家利益、社會(huì)公共利益的調(diào)解書

人民法院、當(dāng)事人以及其他訴訟參與人。

二、基本制度

（一）合議制度（民訴法NO.39－42）：

是指由3名以上的單數(shù)人員組成合議庭對(duì)民事案件進(jìn)行集體審理和評(píng)議裁判的制度。主要涉及兩方面問題：

1.合議庭的組成（因程序的不同而有所不同）。程序種類合議庭組成形式備注一審程序?qū)徟袉T組成或?qū)徟袉T與陪審員共同組成兩者有同等訴訟權(quán)利義務(wù)二審程序只能由審判員組成重審程序按一審程序另行組成合議庭另行組庭再審程序原為一審，按一審程序另行組成合議庭另行組庭原為二審或者上級(jí)法院提審，按二審程序另行組成合議庭非訴程序只能由審判員組成合議庭僅限于特別程序中選民資格案件、重大疑難案件、公示催告程序中除權(quán)判決作出的程序2.合議庭評(píng)議案件的規(guī)則：

少數(shù)服從多數(shù)，形不成多數(shù)意見，提交審委會(huì)決定。

【注意】評(píng)議應(yīng)當(dāng)制作筆錄，由合議庭成員簽名。評(píng)議中的不同意見，必須如實(shí)記入筆錄。

【例題·多選題】根據(jù)我國《民事訴訟法》和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，下列關(guān)于審判組織的哪些表述是正確的？（）（2008-3-83）

A.再審程序中只能由審判員組成合議庭

B.二審法院裁定發(fā)回重審的案件，原審法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審理

C.法院適用特別程序?qū)徖戆讣?，陪審員不參加案件的合議庭

D.中級(jí)法院作為一審法院時(shí)，合議庭可以由審判員與陪審員共同組成，作為二審法院時(shí)，合議庭則一律由審判員組成[答疑編號(hào)506622020301：針對(duì)該題提問]

【答案】BCD

【解析】本題考核合議制。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤?！睹袷略V訟法》第40條第3款規(guī)定，審理再審案件，原來是第一審的，按照第一審程序另行組成合議庭；原來是第二審的或者是上級(jí)人民法院提審的，按照第二審程序另行組成合議庭。據(jù)此可知，再審如果按照一審組成合議庭的，可以由陪審員參與合議庭。

選項(xiàng)B正確?！睹袷略V訟法》第40條第2款規(guī)定，發(fā)回重審的案件，原審人民法院應(yīng)當(dāng)按照第一審程序另行組成合議庭。

選項(xiàng)C正確?！睹袷略V訟法》第178條規(guī)定，依照本章程序?qū)徖淼陌讣?，?shí)行一審終審。選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理；其他案件由審判員一人獨(dú)任審理。據(jù)此可知，特別程序中的選民資格案件或重大、疑難案件由審判員組成合議庭，陪審員不參加合議庭。

選項(xiàng)D正確?！睹袷略V訟法》第39條第1款規(guī)定，人民法院審理第一審民事案件，由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù)，必須是單數(shù)。該法第40條第1款規(guī)定，人民法院審理第二審民事案件，由審判員組成合議庭。

（二）回避制度（民訴法NO.44－47）比較項(xiàng)民事訴訟仲裁回避的對(duì)象審判人員（審判員，陪審員）

書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人。

【注意】

證人不是回避的對(duì)象仲裁員回避的法定情形（民訴法44條、仲裁法34條）（1）是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人近親屬的；

（2）與本案有利害關(guān)系的；

*（3）與本案當(dāng)事人、訴訟代理人有其他關(guān)系，可能影響對(duì)案件公正審理的。

*審判人員接受當(dāng)事人、訴訟代理人請(qǐng)客送禮，或者違反規(guī)定會(huì)見當(dāng)事人、訴訟代理人的，當(dāng)事人有權(quán)要求他們回避。（1）是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬；

（2）與本案有利害關(guān)系；

（3）與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系，可能影響對(duì)案件公正審理的；

（4）私自會(huì)見當(dāng)事人，代理人或者接受當(dāng)事人，代理人請(qǐng)客送禮的。申請(qǐng)回避的時(shí)間（民訴法45條）應(yīng)當(dāng)在案件開始審理時(shí)提出；回避事由在案件開始審理后知道的，也可以在法庭辯論終結(jié)前提出。應(yīng)當(dāng)在首次開庭前提出，回避事由。在首次開庭后知道的，可以在最后一次開庭終結(jié)前提出。回避申請(qǐng)的決定程序（民訴法46條）院長擔(dān)任審判長時(shí)的回避，由審判委員會(huì)決定；審判人員的回避，由院長決定；其他人員的回避，由審判長決定。仲裁員的回避由仲裁委員會(huì)主任決定，仲裁委員會(huì)主任擔(dān)任仲裁員的回避，由仲裁委員會(huì)集體決定?；乇苌暾?qǐng)的處理（民訴法47條）人民法院對(duì)當(dāng)事人提出的回避申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)?zhí)岢龅?日內(nèi)，以口頭或者書面形式作出決定。決定期間，被申請(qǐng)回避的人員停止參與辦案工作，需要采取緊急措施的除外。申請(qǐng)人對(duì)決定不服，可以在接到?jīng)Q定時(shí)申請(qǐng)復(fù)議一次。復(fù)議期間，被申請(qǐng)回避的人員，不停止參與本案的工作?；乇軟Q定作出后，按照仲裁員選定程序重新選定仲裁員；

當(dāng)事人可以申請(qǐng)已經(jīng)進(jìn)行的仲裁程序重新進(jìn)行，是否重新進(jìn)行，由仲裁庭決定；仲裁庭也可以自行決定是否對(duì)已進(jìn)行的仲裁程序重新進(jìn)行。相同項(xiàng)回避的方式：申請(qǐng)回避、自行回避（同）注意：

《法官法》規(guī)定：法官從人民法院離任2年內(nèi)，不得以律師身份擔(dān)任訴訟代理人或者辯護(hù)人，法官從人民法院離任后，不得擔(dān)任原任職法院審理案件的訴訟代理人或辯護(hù)人。

【例題·單選題】關(guān)于回避，下列哪一說法是正確的？（2010-3-37）

A.當(dāng)事人申請(qǐng)擔(dān)任審判長的審判人員回避的，應(yīng)由審委會(huì)決定

B.當(dāng)事人申請(qǐng)陪審員回避的，應(yīng)由審判長決定

C.法院駁回當(dāng)事人的回避申請(qǐng)，當(dāng)事人不服而申請(qǐng)復(fù)議，復(fù)議期間被申請(qǐng)回避人不停止參與本案的審理工作

D.如當(dāng)事人申請(qǐng)法院翻譯人員回避，可由合議庭決定[答疑編號(hào)506622020302：針對(duì)該題提問]

【答案】C

【解析】本題考核回避制度。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤?！睹袷略V訟法》第46條規(guī)定，院長擔(dān)任審判長時(shí)的回避，由審判委員會(huì)決定；審判人員的回避，由院長決定；其他人員的回避，由審判長決定。據(jù)此可知，審判人員的回避由院長決定，而非由審判委員會(huì)決定。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。陪審員也屬于審判人員范圍，對(duì)陪審員的回避決定由院長作出，而不是由審判長作出。

選項(xiàng)C正確。《民事訴訟法》第47條規(guī)定，人民法院對(duì)當(dāng)事人提出的回避申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)?zhí)岢龅娜諆?nèi)，以口頭或者書面形式作出決定。申請(qǐng)人對(duì)決定不服的，可以在接到?jīng)Q定時(shí)申請(qǐng)復(fù)議一次。復(fù)議期間，被申請(qǐng)回避的人員，不停止參與本案的工作。人民法院對(duì)復(fù)議申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)作出復(fù)議決定，并通知復(fù)議申請(qǐng)人。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。翻譯人員屬于《民事訴訟法》46條規(guī)定中的“其他人員”，對(duì)翻譯人員的回避由審判長決定，而不是由合議庭決定。

（三）公開審判制度

【例題·單選題】關(guān)于民事訴訟中的公開審判制度，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？（）（2007-3-35）

A.公開審判制度是指法院審理民事案件，除法律規(guī)定的情況外，審判過程及結(jié)果應(yīng)當(dāng)向群眾、社會(huì)公開

B.公開審判是指法院審理案件和宣告判決一律公開進(jìn)行的制度

C.涉及國家秘密的案件，屬于法定不公開審理的案件

D.離婚案件，屬于當(dāng)事人申請(qǐng)不公開審理，法院決定可以不公開審理的案件[答疑編號(hào)506622020303：針對(duì)該題提問]

【答案】B

【解析】本題考核公開審判制度?！睹袷略V訟法》第134條規(guī)定，人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個(gè)人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開審理的，可以不公開審理。

選項(xiàng)A表述正確，選項(xiàng)B表述錯(cuò)誤。公開審判制度要求除法律規(guī)定的情況外，審判過程及結(jié)果應(yīng)向群眾、社會(huì)公開。

選項(xiàng)C表述正確。涉及國家秘密、個(gè)人隱私的案件，屬于法定不公開審理的案件。

選項(xiàng)D表述正確。離婚案件與涉及商業(yè)秘密的案件，屬于申請(qǐng)不公開審理的案件。

【例題·單選題】唐某作為技術(shù)人員參與了甲公司一項(xiàng)新產(chǎn)品研發(fā)，并與該公司簽訂了為期2年的服務(wù)與保密合同。合同履行1年后，唐某被甲公司的競爭對(duì)手乙公司高薪挖走，負(fù)責(zé)開發(fā)類似的產(chǎn)品。甲公司起訴至法院，要求唐某承擔(dān)違約責(zé)任并保守其原知曉的產(chǎn)品。關(guān)于該案的審判，下列哪一說法是正確的？（）（2012-3-36）

A.只有在唐某與甲公司共同提出申請(qǐng)不公開審理此案的情況下，法院才可以不公開審理

B.根據(jù)法律的規(guī)定，該案不應(yīng)當(dāng)公開審理，但應(yīng)當(dāng)公開宣判

C.法院可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)不公開審理此案，但應(yīng)當(dāng)公開宣判

D.法院應(yīng)當(dāng)公開審理此案并公開宣判[答疑編號(hào)506622020304：針對(duì)該題提問]

【答案】C

【解析】本題考核不公開審理的案件范圍?！睹袷略V訟法》第134條規(guī)定，人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個(gè)人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開審理的，可以不公開審理。該法第一百四十八條第一款規(guī)定，人民法院對(duì)公開審理或者不公開審理的案件，一律公開宣告判決。據(jù)此可知，涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開審理的，可以不公開審理，但應(yīng)公開宣判，不要求雙方當(dāng)事人共同申請(qǐng)不公開。

掌握：不公開審理的情形

【注意】

1.法定和申請(qǐng)的區(qū)別，申請(qǐng)的，當(dāng)事人有處分權(quán)

2.合議庭評(píng)議案件一律不公開

3.宣判一律公開

4.不公開審理和不公開質(zhì)證的區(qū)別：涉及國家秘密、個(gè)人隱私、商業(yè)秘密的案件不公開質(zhì)證（《證據(jù)規(guī)定》48條）

（四）兩審終審制度

1.民事爭議案件一般兩審終審

2.例外：

【注意】不可上訴的裁定為一裁終局

可以上訴的裁定：

①不予受理

②駁回起訴

③管轄權(quán)異議

④不予受理或駁回破產(chǎn)申請(qǐng)?jiān)V一、訴的概念

訴是指當(dāng)事人依照法律規(guī)定向法院提出的保護(hù)其實(shí)體權(quán)益的請(qǐng)求。這種請(qǐng)求的目的是要求法院通過審判來保護(hù)當(dāng)事人受到侵犯或發(fā)生爭議的實(shí)體權(quán)利。

這種請(qǐng)求可以是確認(rèn)的、變更的、給付的。

二、訴的要素

（一）訴的主體——訴的當(dāng)事人，原告及其相對(duì)人

（二）訴的標(biāo)的

【注意】訴的標(biāo)的與訴訟標(biāo)的物、訴訟請(qǐng)求的區(qū)別

訴的標(biāo)的：當(dāng)事人之間發(fā)生爭議并提請(qǐng)人民法院裁判的實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

訴訟請(qǐng)求：是當(dāng)事人基于爭議的實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系向人民法院提出的，責(zé)令義務(wù)人履行義務(wù)以實(shí)現(xiàn)自己合法權(quán)益的具體實(shí)體要求。

訴訟標(biāo)的物：是指當(dāng)事人之間爭議的實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系指向的對(duì)象。

【例題·單選題】甲因乙久拖房租不付，向法院起訴，要求乙支付半年房租6000元。在案件開庭審理前，甲提出書面材料，表示時(shí)間已過去1個(gè)月，乙應(yīng)將房租增至7000元。關(guān)于法院對(duì)甲增加房租的要求的處理，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）（2011-3-37）

A.作為新的訴訟受理，合并審理

B.作為訴訟標(biāo)的變更，另案審理

C.作為訴訟請(qǐng)求增加，繼續(xù)審理

D.不予受理，告知甲可以另行起訴[答疑編號(hào)506622030101：針對(duì)該題提問]

【答案】C

【解析】本題考核訴訟請(qǐng)求的變更。訴訟標(biāo)的與訴訟請(qǐng)求具有密切聯(lián)系，但兩者并不等同。訴訟標(biāo)的是當(dāng)事人爭議的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，訴訟請(qǐng)求則是基于法律關(guān)系要求法院作出的特定判決。本題中，訴訟標(biāo)的是房屋租賃關(guān)系，而訴訟請(qǐng)求是要求乙支付拖欠的房租。甲在訴訟過程將索要的房租金額從6,000元增至7,000元，僅是訴訟請(qǐng)求的增加，當(dāng)事人爭議的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系并沒有變，即訴訟標(biāo)的沒有變更。訴訟仍然是原來的訴訟，不是新的訴訟，不能作為新的訴訟來審理。另外，《民事訴訟法》第140條規(guī)定，原告增加訴訟請(qǐng)求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求，可以合并審理。據(jù)此可知，法院應(yīng)繼續(xù)審理該案，不存在合并審理的問題。

【例題·單選題】乙租住甲的房屋，甲起訴乙支付拖欠的房租。在訴訟中，甲放棄乙支付房租的請(qǐng)求，但要求法院判令解除與乙的房屋租賃合同。下列關(guān)于本案的哪種說法是正確的？（）（2006-3-41）

A.甲的主張是訴訟標(biāo)的的變更

B.甲的主張是訴訟請(qǐng)求的變更

C.甲的主張是訴訟理由的變更

D.甲的主張是原因事實(shí)的變更[答疑編號(hào)506622030102：針對(duì)該題提問]

【答案】B

【解析】本題考核訴訟請(qǐng)求的變更。本案中，訴訟標(biāo)的是房屋租賃關(guān)系，訴訟請(qǐng)求是要求乙支付拖欠的房租。在訴訟過程中，訴訟標(biāo)的沒有改變，依然是房屋租賃關(guān)系。訴訟請(qǐng)求進(jìn)行了變更，由原來的“要求乙支付房租”的請(qǐng)求，變更為“要求法院判令解除與乙的房屋租賃合同”的請(qǐng)求。

【例題·不定項(xiàng)】2005年6月5日，1988年7月21日出生的高中一年級(jí)學(xué)生小龍，因寰宇公司的公交車司機(jī)張某緊急剎車而受傷，花去若干醫(yī)療費(fèi)。2006年2月小龍傷愈繼續(xù)上學(xué)，寫了授權(quán)委托書給其父李某，讓他代理其提起訴訟。李某以正當(dāng)?shù)脑V訟參加人的身份于2006年3月對(duì)寰宇公司及其司機(jī)張某提起了訴訟，要求寰宇公司和張某承擔(dān)違約責(zé)任。在訴訟進(jìn)行中，李某將要求被告承擔(dān)違約責(zé)任改為被告承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，要求賠償醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、誤工費(fèi)等各項(xiàng)費(fèi)用共2.8萬元。本案被告在答辯中認(rèn)為，司機(jī)緊急剎車是因?yàn)樾腥岁惸尺`章過路引起，責(zé)任應(yīng)當(dāng)由陳某承擔(dān)，因此要求追加陳某作為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟。（2007年）

【注意】訴訟請(qǐng)求、訴訟標(biāo)的變化對(duì)管轄的影響

（三）訴的理由——當(dāng)事人提出訴所依據(jù)的事實(shí)與法律依據(jù)

三、訴的種類

確認(rèn)之訴：確認(rèn)某種法律關(guān)系存在或者不存在的訴。

變更之訴：改變現(xiàn)存的某種法律關(guān)系的訴。

給付之訴：責(zé)令義務(wù)人履行一定的實(shí)體義務(wù)的訴——法律關(guān)系確認(rèn)存在，標(biāo)的物只存在于該種訴中。

給付的內(nèi)容：分為物的給付之訴與行為的給付之訴；在物的給付之訴中，又可以根據(jù)物的不同而分為特定物給付之訴與種類物給付之訴。

【例題·單選題】關(guān)于訴的分類的表述，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）（2013-3-37）

A.孫某向法院申請(qǐng)確認(rèn)其妻無民事行為能力，屬于確認(rèn)之訴

B.周某向法院申請(qǐng)宣告自己與吳某的婚姻無效，屬于變更之訴

C.張某在與王某協(xié)議離婚后，又向法院起訴，主張離婚損害賠償，屬于給付之訴

D.趙某代理女兒向法院訴請(qǐng)前妻將撫養(yǎng)費(fèi)從每月1000元增加為2000元，屬于給付之訴[答疑編號(hào)506622030103：針對(duì)該題提問]

【答案】C

【解析】本題考核訴的分類。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤。孫某向法院申請(qǐng)確認(rèn)其妻無民事行為能力是非訟案件，不涉及訴種類的判斷。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。周某向法院申請(qǐng)宣告自己與吳某的婚姻無效是請(qǐng)求法院確認(rèn)某種法律關(guān)系不存在，屬于消極的確認(rèn)之訴，而非變更之訴。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。趙某代理女兒向法院訴請(qǐng)前妻將撫養(yǎng)費(fèi)從每月1000元增加為2000元，屬于訴訟請(qǐng)求的增加，而非給付之訴。

四、反訴

（一）反訴的概念

反訴是指在訴訟進(jìn)行過程中，本訴的被告以原告為被告，向受理本訴的人民法院提出與本訴具有牽連關(guān)系的，目的在于抵銷或者吞并本訴原告訴訟請(qǐng)求的獨(dú)立的反請(qǐng)求。

（二）反訴的條件

1.反訴請(qǐng)求具有獨(dú)立性；

2.反訴主體具有特定性；

3.反訴請(qǐng)求需與本訴具有一定的牽連性；

4.反訴管轄法院為本訴的管轄法院；

5.反訴時(shí)間的特定性；

6.反訴與本訴適用的程序具有同一性。

【例題·多選題】關(guān)于反訴，下列哪些表述是正確的？（）（2013-3-80）

A.反訴的原告只能是本訴的被告

B.反訴與本訴必須適用同一種訴訟程序

C.反訴必須在答辯期屆滿前提出

D.反訴與本訴之間須存在牽連關(guān)系，因此必須源于同一法律關(guān)系[答疑編號(hào)506622030104：針對(duì)該題提問]

【答案】AB

【解析】本題考核反訴。

選項(xiàng)A正確。反訴的原告只能是本訴的被告，反訴的被告是本訴的原告。

選項(xiàng)B正確。反訴須與本訴適用同一種訴訟程序，方能利用本訴的訴訟程序合并審理。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。反訴必須在舉證期限屆滿前提出，而不是在答辯期屆滿前提出。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。反訴與本訴之間須存在牽連關(guān)系。法律上的牽連包括兩者源于同一法律關(guān)系和兩者源于相關(guān)聯(lián)的法律關(guān)系。據(jù)此可知，并非必須源于同一法律關(guān)系。

【例題·多選題】關(guān)于反訴，下列哪些表述是正確的？（）（2012-3-80）

A.反訴應(yīng)當(dāng)向受理本訴的法院提出，且該法院對(duì)反訴所涉及的案件也享有管轄權(quán)

B.反訴中的訴訟請(qǐng)求是獨(dú)立的，它不會(huì)因?yàn)楸驹V的撤銷而撤銷

C.反訴如果成立，將產(chǎn)生本訴的訴訟請(qǐng)求被依法駁回的法律后果

D.本訴與反訴的當(dāng)事人具有同一性，因此，當(dāng)事人在本訴與反訴中訴訟地位是相同的[答疑編號(hào)506622030105：針對(duì)該題提問]

【答案】AB

【解析】本題考核反訴。

選項(xiàng)A正確。反訴是在本訴進(jìn)行中提起的，并且要利用本訴的訴訟程序一并進(jìn)行審理，因此反訴只能向受理本訴的法院提出。管轄權(quán)是法院對(duì)特定訴訟行使審判權(quán)的前提，故受訴法院須對(duì)反訴具有管轄權(quán)。

選項(xiàng)B正確。反訴是本訴被告利用已開始的訴訟程序向原告提出的反請(qǐng)求，這種反請(qǐng)求盡管與原告的訴訟請(qǐng)求有密切的關(guān)系，但它本身具有獨(dú)立性，不因本訴的消滅而消滅。反訴提出后，即使本訴的訴訟請(qǐng)求被放棄或撤回，也不影響反訴的存在，法院仍然要對(duì)反訴的訴訟請(qǐng)求繼續(xù)審理并作出裁判。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。被告提出反訴，目的在于抵銷或吞并原告提起的訴，使原告的訴訟目的無法全部實(shí)現(xiàn)或部分實(shí)現(xiàn)。但反訴的成立并不會(huì)導(dǎo)致本訴原告的訴訟被駁回。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。在反訴中，本訴雙方當(dāng)事人的地位發(fā)生了轉(zhuǎn)換，本訴的被告成為反訴原告，本訴的原告則成為反訴被告，但當(dāng)事人是同一的。

【例題·單選題】下列屬于反訴的情形有？（）

A.原告提出要求交付買賣標(biāo)的物，被告請(qǐng)求確認(rèn)買賣合同關(guān)系無效

B.原告提出要求買賣合同被告應(yīng)當(dāng)支付貨款，被告提出原告和其妻子根據(jù)買賣合同更換瑕疵貨品

C.原告請(qǐng)求被告交納房租，被告要求原告清償欠款

D.原告提出依據(jù)借款合同被告應(yīng)當(dāng)償還借款，被告提出借款合同系原告?zhèn)卧靃答疑編號(hào)506622030106：針對(duì)該題提問]

【答案】A

【解析】本題考核反訴。

選項(xiàng)A正確。被告針對(duì)本訴的原告提出了獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求，且與本訴具有一定的牽連關(guān)系，構(gòu)成反訴。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。被告雖然提出了獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求，但是針對(duì)的主體發(fā)生了變化，不構(gòu)成反訴。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。被告雖然提出了獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求，但是兩個(gè)訴之間沒有牽連關(guān)系，不構(gòu)成反訴。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。被告沒有提出獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求，屬于反駁，不構(gòu)成反訴。

【注意】反訴、反駁的區(qū)別區(qū)別反訴反駁性質(zhì)不同是獨(dú)立的訴訟，具有訴的性質(zhì)是一方當(dāng)事人駁斥對(duì)方當(dāng)事人訴訟主張的一種訴訟手段，不具有訴的性質(zhì)訴訟地位不同當(dāng)事人的訴訟地位互換，有雙重性當(dāng)事人的訴訟地位不發(fā)生變化提出的前提不同反訴的提起必須以本訴的存在為前提，被告提出一項(xiàng)獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求，并不直接否定原告的訴訟請(qǐng)求反駁是以直接否定對(duì)方提出的全部或一部訴訟主張為前提提出的主體不同只能是本訴的被告雙方當(dāng)事人目的不同除了抵銷、吞并原告的訴訟請(qǐng)求，使原告敗訴之外，還提出了一項(xiàng)獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求只在于否定原告提出的訴訟請(qǐng)求，并未提出獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求共同都是被告享有的訴訟權(quán)利，被告可以通過這兩者來推翻原告的訴訟請(qǐng)求，保護(hù)自己的合法權(quán)益（三）對(duì)反訴的處理

一審程序

二審程序

再審程序

【注意】二審、再審程序中反訴的判斷

【例題·不定項(xiàng)】……李強(qiáng)起訴要求趙剛返還欠款5000元、支付醫(yī)藥費(fèi)6000元，并向法院提交了趙剛書寫的借條、其向趙剛轉(zhuǎn)賬5000元的銀行轉(zhuǎn)賬憑證、本人病歷、醫(yī)院的診斷書（復(fù)印件）、醫(yī)院處方（復(fù)印件）、發(fā)票等。

趙剛稱，其向李強(qiáng)借款是事實(shí)，但在2010年1月賣給李強(qiáng)一塊玉石，價(jià)值5000元，說好用玉石貨款清償借款。當(dāng)時(shí)李強(qiáng)表示同意，并稱之后會(huì)把借條還給趙剛，但其一直未還該借條?！?/p>

關(guān)于趙剛“用玉石貨款清償借款”的辯稱，下列選項(xiàng)正確的是（）。（2012-3-100）

A.將該辯稱作為趙剛償還借款的反駁意見來審查，審查的結(jié)果可以作為判決的根據(jù)

B.趙剛應(yīng)當(dāng)以反訴的形式提出請(qǐng)求，法院可以與本訴合并進(jìn)行審理

C.趙剛必須另行起訴，否則法院不予處理

D.趙剛既可以反訴的形式提出，也可另行起訴[答疑編號(hào)506622030107：針對(duì)該題提問]

【答案】BD

【解析】本題考核反訴。在本案中，借款合同和玉石買賣合同是兩個(gè)獨(dú)立的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，如果趙剛主張用玉石貨款清償借款的，則可以另行起訴或者以反訴的方式提出。趙剛提起反訴的，法院可以將其與本訴合并審理。當(dāng)事人與訴訟代理人本章新增考點(diǎn)：

1.公益訴訟

2.第三人撤銷之訴

第一節(jié)當(dāng)事人概述

一、當(dāng)事人的概念

1.民事權(quán)利義務(wù)發(fā)生爭議；

2.以自己的名義實(shí)施訴訟；

3.與案件審理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系，受法院判決拘束。

（一）民事權(quán)利義務(wù)爭議

一般而言，是實(shí)體法律關(guān)系的主體

【掌握】非實(shí)體權(quán)利義務(wù)主體成為當(dāng)事人的情形

1.基于身份關(guān)系：

（1）為保護(hù)死者名譽(yù)權(quán)、著作權(quán)而提起訴訟的死者的近親屬；

（2）為保護(hù)胎兒繼承權(quán)而起訴的胎兒的母親。

2.基于法律規(guī)定的管理關(guān)系

（1）清算組；

（2）遺囑執(zhí)行人、遺產(chǎn)管理人；

（3）失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人；

（4）依法成立的著作權(quán)集體管理組織，根據(jù)著作權(quán)人的書面授權(quán)，可以以自己的名義起訴。

3.基于法律的規(guī)定

公益訴訟的原告：法律規(guī)定的機(jī)關(guān)和有關(guān)組織

新《民事訴訟法》第55條：對(duì)污染環(huán)境、侵害眾多消費(fèi)者合法權(quán)益等損害社會(huì)公共利益的行為，法律規(guī)定的機(jī)關(guān)和有關(guān)組織可以向人民法院提起訴訟。

可見，對(duì)污染環(huán)境、侵害眾多消費(fèi)者合法權(quán)益等損害社會(huì)公共利益的行為，個(gè)人無權(quán)提起公益訴訟。

公益訴訟的特點(diǎn)：

（1）訴訟目的方面的特殊性。

（2）起訴主體的法定性、特殊性與廣泛性。法定性是指公益訴訟的原告必須以獲得法定授權(quán)的機(jī)關(guān)團(tuán)體為前提，個(gè)人不能成為公益訴訟的原告；特殊性和廣泛性，是指民事公益訴訟的原告并不限于遭受違法行為侵害的直接利害關(guān)系人。

（3）民事公益訴訟的提起并不以存在實(shí)際損害為前提條件，可以針對(duì)那些給社會(huì)公眾或不特定多數(shù)人造成潛在危害的不法行為提起民事公益訴訟。

【例題·單選題】根據(jù)2012年修改的《民事訴訟法》，關(guān)于公益訴訟的表述，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？（）（2013-3-35）

A.公益訴訟規(guī)則的設(shè)立，體現(xiàn)了依法治國的法治理念

B.公益訴訟的起訴主體只限于法律授權(quán)的機(jī)關(guān)或團(tuán)體

C.公益訴訟規(guī)則的設(shè)立，有利于保障我國經(jīng)濟(jì)社會(huì)全面協(xié)調(diào)發(fā)展

D.公益訴訟的提起必須以存在實(shí)際損害為前提[答疑編號(hào)506622040101：針對(duì)該題提問]

【答案】D

【解析】本題考核公益訴訟。《民事訴訟法》第55條規(guī)定，對(duì)污染環(huán)境、侵害眾多消費(fèi)者合法權(quán)益等損害社會(huì)公共利益的行為，法律規(guī)定的機(jī)關(guān)和有關(guān)組織可以向人民法院提起訴訟。

選項(xiàng)A說法正確。依法治國，就是廣大人民群眾在黨的領(lǐng)導(dǎo)下，依照憲法和法律的規(guī)定，通過各種途徑和形式管理國家事務(wù)，管理經(jīng)濟(jì)文化事業(yè)，管理社會(huì)事務(wù)，保證國家各項(xiàng)工作都依法進(jìn)行，逐步實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義民主的制度化、法律化，使這種制度和法律不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變，不因領(lǐng)導(dǎo)人看法和注意力的改變而改變。公益訴訟規(guī)則的設(shè)立，體現(xiàn)了依法治國的法治理念。

選項(xiàng)B說法正確。公益訴訟的起訴主體只限于法律規(guī)定的機(jī)關(guān)和有關(guān)組織。

選項(xiàng)C說法正確，選項(xiàng)D說法錯(cuò)誤。建立公益訴訟制度是為了保護(hù)公共利益或者恢復(fù)、補(bǔ)償受到減損的公益利益，或者是雖然沒有公共利益受到侵害或減損的事實(shí)，但是有一定的法律秩序和道德秩序需要訴訟保護(hù)時(shí)，都可以提起公益訴訟。因此，公益訴訟規(guī)則的設(shè)立，有利于保障我國經(jīng)濟(jì)社會(huì)全面協(xié)調(diào)發(fā)展；公益訴訟的提起不以存在實(shí)際損害為前提。

（二）以自己的名義進(jìn)行訴訟，涉及民事訴訟權(quán)利能力問題

民事訴訟權(quán)利能力，又稱當(dāng)事人能力，解決能否充當(dāng)當(dāng)事人的法律資格的問題

自然人：民事訴訟權(quán)利能力始于出生，終于死亡；

【注意】未成年人和精神病患者的問題

法人和其他組織：始于依法成立，終于法人或其他組織終止。（如法人合并、分立）

【注意】法律規(guī)定的其他組織（《民訴意見》第40條）

民事訴訟行為能力：能否親自進(jìn)行訴訟，以自己的行為行使訴訟權(quán)利和承擔(dān)訴訟義務(wù)的能力。

公民：完全民事行為能力

無民事行為能力或者限制民事行為能力人是無民事訴訟行為能力的人。其只能由其法定訴訟代理人代為訴訟。

彌補(bǔ)當(dāng)事人訴訟行為能力：法定訴訟代理：監(jiān)護(hù)人為法定代理人，與當(dāng)事人享有同樣的訴訟權(quán)利，承擔(dān)同樣的訴訟義務(wù)。

擴(kuò)大當(dāng)事人訴訟行為能力：委托訴訟代理（1-2人）

【注意】訴訟代理制度：是為了彌補(bǔ)和擴(kuò)大當(dāng)事人訴訟行為能力而設(shè)立的制度。

二、當(dāng)事人適格

當(dāng)事人適格，又稱正當(dāng)當(dāng)事人，是指當(dāng)事人就特定的訴訟，有資格以自己的名義成為原告或者被告，因而受本案判決拘束的當(dāng)事人。

【掌握】

1.當(dāng)事人能力與當(dāng)事人適格的區(qū)別；

2.判定當(dāng)事人適格的標(biāo)準(zhǔn)。

【例題·單選題】關(guān)于當(dāng)事人能力和正當(dāng)當(dāng)事人的表述，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）（2013-3-38）

A.一般而言，應(yīng)以當(dāng)事人是否對(duì)訴訟標(biāo)的有確認(rèn)利益，作為判斷當(dāng)事人適格與否的標(biāo)準(zhǔn)

B.一般而言，訴訟標(biāo)的的主體即是本案的正當(dāng)當(dāng)事人

C.未成年人均不具有訴訟行為能力

D.破產(chǎn)企業(yè)清算組對(duì)破產(chǎn)企業(yè)財(cái)產(chǎn)享有管理權(quán)，可以該企業(yè)的名義起訴或應(yīng)訴[答疑編號(hào)506622040102：針對(duì)該題提問]

【答案】B

【解析】本題考核當(dāng)事人的適格與能力。當(dāng)事人適格，又稱為正當(dāng)當(dāng)事人，是指對(duì)具體的訴訟，有作為本案當(dāng)事人起訴或應(yīng)訴的資格。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤。一般而言，以當(dāng)事人對(duì)訴訟標(biāo)之間是否存在直接的利害關(guān)系或法律規(guī)定的利害關(guān)系，作為判斷當(dāng)事人是否適格的標(biāo)準(zhǔn)。

選項(xiàng)B正確。只要是民事法律關(guān)系或民事權(quán)利主體，以該民事法律關(guān)系或民事權(quán)利為訴訟標(biāo)的進(jìn)行的訴訟，一般就是適格當(dāng)事人。

選項(xiàng)C錯(cuò)誤。未成年人一般是不具有訴訟行為能力，但是年滿16周歲以上的不滿18周歲但以自己的勞動(dòng)收入作為主要生活來源的人具有訴訟行為能力。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。破產(chǎn)企業(yè)清算組對(duì)破產(chǎn)企業(yè)財(cái)產(chǎn)享有管理權(quán)，可以作為當(dāng)事人進(jìn)行訴訟，即應(yīng)當(dāng)以清算組的名義起訴或應(yīng)訴。

【例題·多選題】關(guān)于當(dāng)事人能力與當(dāng)事人適格的概念，下列哪些表述是正確的？（）（2012-3-81）

A.當(dāng)事人能力又稱當(dāng)事人訴訟權(quán)利能力，當(dāng)事人適格又稱正當(dāng)當(dāng)事人

B.有當(dāng)事人能力的人一定是適格當(dāng)事人

C.適格當(dāng)事人一定具有當(dāng)事人能力

D.當(dāng)事人能力與當(dāng)事人適格均由法律明確加以規(guī)定[答疑編號(hào)506622040103：針對(duì)該題提問]

【答案】AC

【解析】本題考核當(dāng)事人能力與當(dāng)事人適格。

選項(xiàng)A正確。當(dāng)事人能力，又稱當(dāng)事人訴訟權(quán)利能力，是指成為民事訴訟當(dāng)事人，享有民事訴訟權(quán)利和承擔(dān)民事訴訟義務(wù)所必需的訴訟法上的資格。當(dāng)事人適格，又稱正當(dāng)當(dāng)事人，是指對(duì)于具體的訴訟，有作為本案當(dāng)事人起訴或應(yīng)訴的資格。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤，選項(xiàng)C正確。當(dāng)事人適格與訴訟權(quán)利能力不同。訴訟權(quán)利能力是作為抽象的訴訟當(dāng)事人的資格，它與具體的訴訟無關(guān)，通常取決于有無民事權(quán)利能力。當(dāng)事人適格是作為具體的訴訟當(dāng)事人的資格，是針對(duì)具體的訴訟而言的，對(duì)于當(dāng)事人適格與否，只能將當(dāng)事人與具體的訴訟聯(lián)系起來，看當(dāng)事人與特定的訴訟標(biāo)的有無直接聯(lián)系。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。法律并未對(duì)當(dāng)事人適格作出明確規(guī)定。

【例題·單選題】關(guān)于當(dāng)事人適格的表述，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？（2008-3-44）

A.當(dāng)事人訴訟權(quán)利能力是作為抽象的訴訟當(dāng)事人的資格,它與具體的訴訟沒有直接的聯(lián)系；當(dāng)事人適格是作為具體的訴訟當(dāng)事人資格，是針對(duì)具體的訴訟而言的

B.一般來講，應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人是否是所爭議的民事法律關(guān)系的主體，作為判斷當(dāng)事人適格標(biāo)準(zhǔn)，但在某些例外情況下,非民事法律關(guān)系或民事權(quán)利主體，也可以作為適格當(dāng)事人

C.清算組織、遺產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人是適格的當(dāng)事人，原因在于根據(jù)權(quán)利主體意思或法律規(guī)定對(duì)他人的民事法律關(guān)系享有管理權(quán)

D.檢察院就生效民事判決提起抗訴，抗訴的檢察院是適格的當(dāng)事人[答疑編號(hào)506622040104：針對(duì)該題提問]

【答案】D

【解析】本題考核當(dāng)事人的適格。民事訴訟中的當(dāng)事人（廣義）包括：原告、被告、共同訴訟人和第三人，但不包括檢察院等國家機(jī)關(guān)。

三、當(dāng)事人的變更

即在訴訟過程中，根據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人的意思，原訴訟的當(dāng)事人被變更或變動(dòng)為新的當(dāng)事人的一種訴訟現(xiàn)象。包括法定的當(dāng)事人變更和任意的當(dāng)事人變更。

任意的當(dāng)事人變更（實(shí)務(wù)中的處理）

法定的當(dāng)事人變更（訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)）

自然人

法人

【例題·單選題】四方公司與海通公司因合同糾紛進(jìn)行訴訟，一審判決海通公司勝訴。四方公司不服，提起上訴。在第二審程序中，海通公司分立為海鷗公司和海洋公司。在此情況下，二審法院應(yīng)如何處理？（）（2005-3-50）

A.將案件發(fā)回原審法院重審

B.將海鷗公司和海洋公司列為共同訴訟人，進(jìn)行調(diào)解,調(diào)解不成，發(fā)回重審

C.將海鷗公司和海洋公司列為共同訴訟人，進(jìn)行調(diào)解或者判決，不必發(fā)回重審

D.仍將海通公司列為當(dāng)事人，進(jìn)行調(diào)解或者判決，執(zhí)行程序中再裁定海鷗公司和海洋公司為被執(zhí)行人[答疑編號(hào)506622040105：針對(duì)該題提問]

【答案】C

【解析】本題考核當(dāng)事人的變更。在第二審程序中，作為當(dāng)事人的法人或者其他組織分立的，人民法院可以直接將分立后的法人或者其他組織列為共同訴訟人。不必將案件發(fā)回原審人民法院重審。

注意：當(dāng)事人變更時(shí)，程序的處理

第二節(jié)原告與被告

一、確定標(biāo)準(zhǔn)——民事法律關(guān)系

【例題】2005年6月5日，寰宇公司的公交車司機(jī)張某因?yàn)樗暮ｏ埖甑膯T工李某載著貨物橫穿馬路而緊急剎車，致使公交車上丁某所持的玻璃鏡子將1999年7月21日出生的小學(xué)二年級(jí)學(xué)生小龍劃傷，2005年10月小龍傷愈繼續(xù)上學(xué)，其父李某代理其提起訴訟。

本案參加訴訟的人在訴訟中的正確地位。[答疑編號(hào)506622040201：針對(duì)該題提問]

二、具體確定

（一）由直接責(zé)任人負(fù)責(zé)的情形（《民訴意見》第49條）

1.法人或者其他組織應(yīng)登記而未登記即以法人或者其他組織名義進(jìn)行民事活動(dòng)；

2.法人或者其他組織依法終止后仍以其名義進(jìn)行民事活動(dòng)的，以直接責(zé)任人為當(dāng)事人；

3.他人冒用法人、其他組織名義進(jìn)行民事活動(dòng)。

【注意】

冒用如果形成民法上的表見代理，就要適用代理關(guān)系中當(dāng)事人的確定，即代理人與被代理人承擔(dān)連帶責(zé)任。

（二）分支機(jī)構(gòu)

1.法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)——法人為當(dāng)事人。（《民訴意見》第41條）

2.依法設(shè)立，并領(lǐng)有營業(yè)執(zhí)照的，分支機(jī)構(gòu)作為當(dāng)事人。

（三）名譽(yù)權(quán)侵權(quán)中當(dāng)事人的確定

死者名譽(yù)權(quán)受侵害：原告的確定

新聞出版侵犯名譽(yù)權(quán)：被告的確定

【標(biāo)準(zhǔn)】是否為職務(wù)行為

【注意】非職務(wù)行為，原告有權(quán)選擇訴誰

（四）勞務(wù)關(guān)系中當(dāng)事人的確定（《民訴意見》第42條，《侵權(quán)責(zé)任法》第34條、第35條）

1.法人或者其他組織的工作人員因職務(wù)行為或者授權(quán)行為發(fā)生的訴訟，該法人或其他組織為當(dāng)事人。

2.因執(zhí)行工作任務(wù)或提供勞務(wù)造成他人損害而發(fā)生的訴訟，用人單位或接受勞務(wù)一方為當(dāng)事人。

【小結(jié)】前提：執(zhí)行工作或從事雇傭活動(dòng)致人傷害

原告：賠償權(quán)利人被告：用人單位或雇主

3.執(zhí)行工作或勞務(wù)時(shí)受第三人侵害的

《人身損害賠償解釋》第11條：雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人可以請(qǐng)求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請(qǐng)求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向第三人追償。

雇傭關(guān)系：雇員雇主

侵權(quán)關(guān)系：賠償權(quán)利人侵權(quán)人

（五）幫工關(guān)系中當(dāng)事人的確定（《人身損害賠償規(guī)定》第13條、14條）

1.幫工人在幫工活動(dòng)中致人損害發(fā)生的訴訟

接受幫工的：被幫工人是當(dāng)事人；

幫工人存在故意或者重大過失，幫工人和被幫工人承擔(dān)連帶責(zé)任。

明確拒絕幫工的：幫工人是當(dāng)事人

2.幫工人幫工活動(dòng)中遭受人身損害的訴訟

被幫工人是當(dāng)事人

被幫工人明確拒絕幫工是免責(zé)事由

3.幫工人因第三人侵權(quán)遭受人身損害的訴訟

侵權(quán)關(guān)系：幫工人第三人

第三人不能確定或者沒有賠償能力的，可以由被幫工人予以適當(dāng)補(bǔ)償（幫工關(guān)系）

（六）教育、管理、保護(hù)關(guān)系案件中當(dāng)事人的確定

（《侵權(quán)責(zé)任法》第38-40條,《人身損害賠償規(guī)定》

第7條）

1.未成年人遭受人身損害，或者未成年人致他人人身損害的訴訟：

對(duì)未成年人依法負(fù)有教育、管理、保護(hù)義務(wù)的學(xué)校、幼兒園或者其他教育機(jī)構(gòu)是當(dāng)事人。

【注意】教育、管理、保護(hù)關(guān)系→過錯(cuò)責(zé)任：未盡職責(zé)范圍內(nèi)的相關(guān)義務(wù)）

2.第三人侵權(quán)致未成年人遭受人身損害的訴訟

侵權(quán)關(guān)系：賠償權(quán)利人第三人（侵權(quán)人）

侵權(quán)關(guān)系+教育管理關(guān)系：

賠償權(quán)利人第三人和學(xué)校、幼兒園等教育機(jī)構(gòu)是共同被告（過錯(cuò)補(bǔ)充賠償責(zé)任）

教育管理關(guān)系：賠償權(quán)利人學(xué)校、幼兒園等教育機(jī)構(gòu)

【例題·單選題】王甲兩歲，在幼兒園入托。一天，為幼兒園送貨的劉某因王甲將其衣服弄濕，便打了王甲一記耳光，造成王甲左耳失聰。王甲的父親擬代兒子向法院起訴。關(guān)于本案被告的確定，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）（2009-3-38）

A.劉某是本案唯一的被告

B.幼兒園是本案唯一的被告

C.劉某和幼兒園是本案共同被告

D.劉某是本案被告，幼兒園是本案無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人[答疑編號(hào)506622040202：針對(duì)該題提問]

【答案】C

【解析】本題考核教育、管理、保護(hù)關(guān)系案件中當(dāng)事人的確定?！蛾P(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第7條規(guī)定對(duì)未成年人依法負(fù)有教育、管理、保護(hù)義務(wù)的學(xué)校、幼兒園或者其他教育機(jī)構(gòu)，未盡職責(zé)范圍內(nèi)的相關(guān)義務(wù)致使未成年人遭受人身損害，或者未成年人致他人人身損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與其過錯(cuò)相應(yīng)的賠償責(zé)任。第三人侵權(quán)致未成年人遭受人身損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。學(xué)校、幼兒園等教育機(jī)構(gòu)有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充賠償責(zé)任。選項(xiàng)C正確。

（七）安全保障關(guān)系案件中當(dāng)事人的確定

（《侵權(quán)責(zé)任法》第37條，《人身損害賠償規(guī)定》第6條）

1.因在安全保障場(chǎng)所造成損害的訴訟

安全保障場(chǎng)所為當(dāng)事人（過錯(cuò)責(zé)任）

安全保障場(chǎng)所包括：賓館、商場(chǎng)、銀行、車站、娛樂場(chǎng)所等公共場(chǎng)所的管理人或者群眾性活動(dòng)的組織者。

【例題·多選題】李某和張某到華美購物中心采購結(jié)婚物品。張某因購物中心打蠟地板太滑而摔倒，致使左臂骨折，住院治療花費(fèi)了大量醫(yī)療費(fèi)，婚期也因而推遲。當(dāng)時(shí)，購物中心負(fù)責(zé)地板打蠟的鄭某目睹事情的發(fā)生經(jīng)過。受害人認(rèn)為購物中心存在過錯(cuò)，于是，起訴要求其賠償經(jīng)濟(jì)損失以及精神損害賠償。關(guān)于本案訴訟參與人，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（）（2008-3-84）

A.李某、張某應(yīng)為本案的共同原告

B.李某、鄭某可以作為本案的證人

C.華美購物中心為本案的被告

D.華美購物中心與鄭某為本案共同被告[答疑編號(hào)506622040203：針對(duì)該題提問]

【答案】BC

【解析】本題考核安全保障關(guān)系案件中當(dāng)事人的確定?！睹裨V意見》第42條規(guī)定，法人或者其他組織的工作人員因職務(wù)行為或者授權(quán)行為發(fā)生的訴訟，該法人或其組織為當(dāng)事人。所以本題中，被告是華美購物中心?！睹袷略V訟法》第70條規(guī)定，凡是知道案件情況的單位和個(gè)人，都有義務(wù)出庭作證。有關(guān)單位的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)支持證人作證。證人確有困難不能出庭的，經(jīng)人民法院許可，可以提交書面證言。不能正確表達(dá)意志的人，不能作證。由此，李某和鄭某都是知道案件情況的人，且是可以正確表達(dá)意志的人，因此二人都應(yīng)該作為證人。選項(xiàng)B和C正確。

2.在安全保障場(chǎng)所第三人侵權(quán)發(fā)生的訴訟

第三人為被告（侵權(quán)關(guān)系）

賠償權(quán)利人起訴第三人和安全保障義務(wù)人的：第三人和安全保障義務(wù)人（補(bǔ)充賠償責(zé)任）是共同被告關(guān)系（類似必要共同訴訟）。

賠償權(quán)利人只起訴安全保障義務(wù)人的：人民法院應(yīng)當(dāng)追加第三人作為共同被告，但第三人不能確定的除外。

（必要共同訴訟）

【例題·單選題】甲在麗都酒店就餐，顧客乙因地板濕滑不慎滑倒，將熱湯灑到甲身上，甲被燙傷。甲擬向法院提起訴訟。關(guān)于本案當(dāng)事人的確定，下列哪一說法是正確的？（）（2010-3-46）

A.甲起訴麗都酒店，乙是第三人

B.甲起訴乙，麗都酒店是第三人

C.甲起訴，只能以乙或麗都酒店為單一被告

D.甲起訴麗都酒店，乙是共同被告HYPERLINK"/Netwangxiao/201