注冊會計師 CPA 公司戰(zhàn)略與風(fēng)險管理 第A102講

第五章公司治理【知識點(diǎn)9】企業(yè)與其他利益相關(guān)者之間的關(guān)系問題一、重視企業(yè)與其他利益相關(guān)者之間關(guān)系的主要原因（一）大量公司治理實(shí)踐證明，現(xiàn)代社會任何一個公司的發(fā)展均離不開各種利益相關(guān)者的投入與參與。企業(yè)并不單純是所有者的企業(yè)，而是所有其他利益相關(guān)者共同的企業(yè)。這些利益相關(guān)者都對企業(yè)的生存和發(fā)展注入了一定的專用型投資，或者是分散了一定程度的經(jīng)營風(fēng)險，因此應(yīng)當(dāng)擁有企業(yè)的剩余控制權(quán)，企業(yè)的經(jīng)營決策者必須要考慮他們的利益并給予相應(yīng)的報酬或是補(bǔ)償。（二）只有當(dāng)各利益相關(guān)者的利益得到合理的配置與滿足時，才能建立更有利于企業(yè)長遠(yuǎn)可持續(xù)發(fā)展的外部環(huán)境，這有利于實(shí)現(xiàn)企業(yè)價值最大化，股東財富積累增加的目標(biāo)。（三）在利益相關(guān)者對企業(yè)經(jīng)營和公司治理的影響越來越明顯的背景下，企業(yè)經(jīng)營必須重視將利益相關(guān)者融入企業(yè)的治理模式中，讓外部與企業(yè)利益相關(guān)的主體共同參與公司治理。二、所有利益相關(guān)者直接參與公司治理事務(wù)的弊端（一）所有利益相關(guān)者共同參與公司治理會產(chǎn)生權(quán)責(zé)不清的問題，從而降低公司運(yùn)作效率，企業(yè)容易陷入“泛利益相關(guān)者治理”的困境。應(yīng)當(dāng)對利益相關(guān)者進(jìn)行選擇，依據(jù)潛在利益相關(guān)者對公司稀缺資源的貢獻(xiàn)程度、利益相關(guān)者因公司破產(chǎn)或關(guān)系終結(jié)而承擔(dān)的風(fēng)險損失的大小、優(yōu)先利益相關(guān)者的利益訴求、利益相關(guān)者在組織里的權(quán)力大小來安排公司治理。（二）利益相關(guān)者的重要性并非一成不變的，其會隨著政治經(jīng)濟(jì)或社會環(huán)境的變化而變化。（三）不同企業(yè)對利益相關(guān)者識別的標(biāo)準(zhǔn)不同。（四）綜上，利益相關(guān)者參與公司治理的機(jī)制和具體措施尚處于探索階段，缺乏統(tǒng)一的框架和標(biāo)準(zhǔn)。【知識點(diǎn)10】公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)由于經(jīng)理人員與股東的利益不一致、合約的不完備和信息的不對稱所產(chǎn)生的不確定性，使得委托代理問題不太可能通過合約來解決。因此公司內(nèi)部需要一個制度機(jī)制，來約束經(jīng)理人員的敗德行為。公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)是指主要涵蓋股東大會、董事會（監(jiān)事會）、高級管理團(tuán)隊(duì)以及公司員工之間責(zé)權(quán)利相互制衡的制度體系。在實(shí)踐中股東并不是將公司的控制權(quán)直接交給經(jīng)理人員，而是以一種信托關(guān)系首先交給了董事會，董事會再通過委托代理關(guān)系聘用經(jīng)理人員進(jìn)行經(jīng)營管理。為了使公司能夠有效地運(yùn)作，各層權(quán)力機(jī)構(gòu)應(yīng)明確自身的權(quán)利與義務(wù)，避免出現(xiàn)越級管理的現(xiàn)象。一、股東大會（一）股東及股東權(quán)利股東可以是自然人，也可以是各種類型的法人實(shí)體。股東與其所持股的公司互為獨(dú)立的法律人格并互為權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是相互獨(dú)立的兩個民事主體。依據(jù)《公司法》及公司章程的規(guī)定，股東擁有公司，公司擁有法人財產(chǎn)，因而二者之間存在互動關(guān)系。股東可以分為普通股股東和優(yōu)先股股東。普通股股東。普通股是股份公司發(fā)行的無特別權(quán)利的股份，也是最基本、最標(biāo)準(zhǔn)的股份。所有的普通股股東都享有同樣的權(quán)利和義務(wù)。普通股股東享有的權(quán)利可以概述如下：剩余收益請求權(quán)和剩余財產(chǎn)清償權(quán)由于普通股股東的剩余收益請求權(quán)和剩余財產(chǎn)清償權(quán)的特征加大了投資風(fēng)險，普通股股東必然要求較高的報酬率。所以，普通股的資本成本一般是最高的。監(jiān)督?jīng)Q策權(quán)監(jiān)督權(quán)和決策參與權(quán)是多方面的，包括對選舉公司董事、公司利潤分配、公司合并分立等重大事項(xiàng)依其持有的股份行使表決權(quán)，是普通股股東“用手投票”的途徑和體現(xiàn)。優(yōu)先認(rèn)股權(quán)普通股股東的這種優(yōu)先認(rèn)股權(quán)，主要是為了在公司擴(kuò)股時使他們有機(jī)會保持自己對公司的控股比例，即不稀釋控制權(quán)。（可放棄）股票轉(zhuǎn)讓權(quán)公司的股東有權(quán)按照自己的意愿隨時轉(zhuǎn)讓手中的公司股票。轉(zhuǎn)讓股票是普通股股東“用腳投票”的途徑和體現(xiàn)。優(yōu)先股股東。（1）優(yōu)先股的根本特征在于優(yōu)先股股東在公司收益分配和財產(chǎn)清算方面比普通股股東享有優(yōu)先權(quán)。與這種優(yōu)先權(quán)相伴隨的是，優(yōu)先股股東一般不享有股東大會投票權(quán)。（2）從公司資本結(jié)構(gòu)上看，優(yōu)先股屬于公司的權(quán)益資本，是介于公司債和普通股之間的一種籌資工具。（3）優(yōu)先股股東的權(quán)利主要集中于以下幾方面:利潤分配權(quán)優(yōu)先股股東在利潤分配上有優(yōu)于普通股股東權(quán)利。剩余財產(chǎn)清償權(quán)優(yōu)先股具有收益憑證和產(chǎn)權(quán)憑證的雙重屬性。當(dāng)公司因經(jīng)營不善而破產(chǎn)時，在償還全部債務(wù)和清理費(fèi)用之后，如有剩余財產(chǎn)，優(yōu)先股股東有權(quán)按票面價值優(yōu)先于普通股股東得到清償。管理權(quán)優(yōu)先股股東的管理權(quán)是有嚴(yán)格限制的。通常，在公司的股東大會上，優(yōu)先股股東沒有表決權(quán)。但是，當(dāng)公司研究與優(yōu)先股有關(guān)的問題時有權(quán)參加表決。（二）股東大會股東主要是通過其參與股東大會來行使權(quán)利。股東大會具有兩個基本特征：一是公司內(nèi)部的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)和決策機(jī)構(gòu)；二是公司的非常設(shè)機(jī)構(gòu)，除了每年的例行年會和特別會議外，股東大會并不會在公司出現(xiàn)。股東大會按照股東持有的股份進(jìn)行表決公司設(shè)立的董事會，是公司的決策機(jī)構(gòu)。在股權(quán)集中的公司，大股東通過董事會直接對公司進(jìn)行監(jiān)管，股東大會只是可以利用的法律工具。在資本市場不完善的狀況下，為了保護(hù)小股東的利益，并維護(hù)市場的健康成長，國家需要借助于法律的手段。在健全的法律制度下（包括立法和司法制度），對于小股東而言，股東大會也沒有經(jīng)濟(jì)上的實(shí)際意義，而只有法律手續(xù)上的意義。股東大會是股東表達(dá)意見的主要渠道。在股東大會上，股東不但可以對公司的經(jīng)營方針做出決策，還可以通過改選董事會，來對經(jīng)理層施加壓力。也就是說，股東雖然沒有權(quán)利直接解聘不稱職的經(jīng)理人員，但他們可以通過手中的投票權(quán)威脅董事會，使公司的董事會更加盡責(zé)，進(jìn)而使得經(jīng)理人員不敢隨意侵占股東的利益。（三）機(jī)構(gòu)投資者隨著公司投資者中機(jī)構(gòu)投資者規(guī)模的擴(kuò)大，機(jī)構(gòu)投資者的所有權(quán)不再被視作是被動的，而通過參與股東大會表決參與公司管理，這就形成了機(jī)構(gòu)投資者的行動主義，從而使公司治理變得更加有效。證券投資基金、證券公司，信托公司、財務(wù)公司、社?；稹⒈ｋU公司、合格的外國機(jī)構(gòu)投資者（QFII）、三類企業(yè)（國有企業(yè)、國有控股企業(yè)、上市公司）是我國證券市場中的主要機(jī)構(gòu)投資者。機(jī)構(gòu)投資者的特征。機(jī)構(gòu)投資者作為證券市場中一個重要市場主體，具有如下特征：（1）相對個人投資者而言，機(jī)構(gòu)投資者具有顯著的人才優(yōu)勢。（2）機(jī)構(gòu)投資者往往奉行穩(wěn)健的價值投資理念，投資具有中長期投資價值的股票。（3）相對個人投資者而言，機(jī)構(gòu)投資者可以利用股東身份，從而更可能參與上市公司的治理。機(jī)構(gòu)投資者參與公司治理機(jī)構(gòu)投資者“用手投票”，積極參與和改進(jìn)公司治理。機(jī)構(gòu)投資者主要通過以下兩種途徑參與公司治理、改善上市公司治理結(jié)構(gòu)：（1）行為干預(yù)。行為干預(yù)其實(shí)就是機(jī)構(gòu)投資者作為投資人積極參與到被投資公司的管理的行為。（2）外界干預(yù)。機(jī)構(gòu)投資者還可以直接對公司董事會或經(jīng)理層施加影響，使其意見受到公司內(nèi)部的重視。二、董事會董事會是由股東大會選舉產(chǎn)生的，負(fù)責(zé)公司及其經(jīng)營活動的指揮與管理。董事會對股東大會負(fù)責(zé)，是股東大會閉幕期間公司常設(shè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，是集體行使權(quán)力的機(jī)構(gòu)。股東大會所作的公司重大事項(xiàng)的決定，董事會必須執(zhí)行。（一）董事會的職能結(jié)合教材了解一下即可。（二）董事及其分類董事是公司內(nèi)部治理的主要力量，對內(nèi)管理公司事務(wù)，對外代表公司進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動。

占據(jù)董事職位的人可以是自然人，也可以是法人。當(dāng)法人充當(dāng)公司董事時，應(yīng)指定一名有行為能力的自然人為代理人。董事按照其與公司的關(guān)系分為內(nèi)部董事與外部董事。內(nèi)部董事也稱執(zhí)行董事，主要指擔(dān)任董事的本公司管理人員，如總經(jīng)理、常務(wù)副總經(jīng)理等。外部董事不在公司擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)的董事，如其他上市公司總裁、公司咨詢顧問和大學(xué)教授等。4.外部董事可進(jìn)一步分為關(guān)聯(lián)董事和獨(dú)立董事。關(guān)聯(lián)董事雖然不在公司中擔(dān)任其他職位，但仍與公司保持著利益關(guān)系的董事。（如公司關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)的雇員或咨詢顧問等）。獨(dú)立董事真正的具有獨(dú)立性的董事。他們不僅是公司的外部董事，而且還與公司或公司經(jīng)營管理者沒有重要的業(yè)務(wù)聯(lián)系或?qū)I(yè)聯(lián)系，并能對公司事務(wù)做出獨(dú)立判斷的董事。（如大學(xué)的教授、退休的政府官員等）董事的權(quán)利（1）出席董事會會議。（2）表決權(quán)。（3）董事會臨時會議召集的提議權(quán)。（4）通過董事會行使職權(quán)而行使權(quán)利。董事的義務(wù)善管義務(wù)董事必須忠于公司忠實(shí)義務(wù)是對善管義務(wù)的具體化。公司董事應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份，并在任職期內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。董事必須維護(hù)公司資產(chǎn)公司資產(chǎn)是公司業(yè)務(wù)活動的前提，維護(hù)公司資產(chǎn)是對董事會這個業(yè)務(wù)執(zhí)行和經(jīng)營決策機(jī)關(guān)組成人員的最基本要求。滿足這些要求，可以防止將公司資產(chǎn)轉(zhuǎn)為個人資產(chǎn)，保證公司財產(chǎn)的安全。董事不僅負(fù)有上述對公司的善管義務(wù)，也承擔(dān)因未盡到義務(wù)而應(yīng)負(fù)的責(zé)任。董事不得從事?lián)p害本公司利益的活動。否則，公司可對其行使歸入權(quán)，即將從事上述活動的所得收入歸公司所有。董事在董事會上有審慎行使決議權(quán)的義務(wù)競業(yè)禁止義務(wù)競業(yè)禁止即競業(yè)行為的禁止，指特定地位的人不得實(shí)施與其所服務(wù)的營業(yè)具有競爭性質(zhì)的行為。在股份有限公司中，董事是具有特定地位的人之一。依公司法規(guī)定，董事不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)。董事違反上述競業(yè)禁止義務(wù)，公司可以依法行使歸入權(quán)。董事從事上述競業(yè)行為，極有可能奪取公司交易機(jī)會，還可能利用對公司秘密的了解，對公司造成損害。7.主要專門委員會（1）為有效解決公司內(nèi)部治理問題，董事會可以下設(shè)幾個專門委員會。（2）專門委員會原則上都應(yīng)由獨(dú)立董事構(gòu)成。（3）最常見的專門委員會包括審計委員會、薪酬委員會、提名委員會與戰(zhàn)略委員會。委員會名稱職責(zé)審計委員會檢查公司會計政策、財務(wù)狀況和財務(wù)報告程序；與公司外部審計機(jī)構(gòu)進(jìn)行交流；對內(nèi)部審計人員及其工作進(jìn)行考核；對公司的內(nèi)部控制進(jìn)行考核；檢查、監(jiān)督公司存在或潛在的各種風(fēng)險；⑥檢查公司遵守法律、法規(guī)的情況。薪酬與考核委員會負(fù)責(zé)制」定董事、監(jiān)事與高級管理人員考核的標(biāo)準(zhǔn)，并進(jìn)行考核；負(fù)責(zé)制」定、審查董事、監(jiān)事、高級管理人員的薪酬|政策與方案。提名委員會分析董事會構(gòu)成情況，明確對董事的要求；制定董事選擇的標(biāo)準(zhǔn)和程序；廣泛搜尋合格的董事候選人；對股東、監(jiān)事會提名的董事候選人進(jìn)行形式審核；確定董事候選人，提交股東大會表決。戰(zhàn)略決策委員會制定公司長期發(fā)展戰(zhàn)略；監(jiān)督、核實(shí)公司重大投資決策等。三、監(jiān)事會（一）依據(jù)董事會的模式，監(jiān)事會的設(shè)置在國際上有以下三種類型：公司內(nèi)部不設(shè)監(jiān)事會，相應(yīng)的監(jiān)督職能由獨(dú)立董事發(fā)揮，以美國為代表。在這種模式下，董事會既有監(jiān)督職能又有決策職能。設(shè)立監(jiān)事會，且監(jiān)事會的權(quán)力在董事會之上，這種董事會模式又名為雙層董事會，以德國為代表。在這種模式下，監(jiān)事與董事不能兼任，從而使監(jiān)督權(quán)與執(zhí)行權(quán)從機(jī)構(gòu)上明確分開，而且監(jiān)事會具有任命和監(jiān)督董事會成員的權(quán)利。設(shè)立監(jiān)事會，但監(jiān)事會與董事會是平行機(jī)構(gòu)，也叫復(fù)合結(jié)構(gòu)。這種董事會模式以日本最為典型，在我國大陸和臺灣地區(qū)、韓國以及東南亞的一些國家也采取類似模式。這種模式下的董事會具有決策職能，但由于董事會大都由執(zhí)行董事構(gòu)成，因此同時具有執(zhí)行職能。為了避免監(jiān)督者監(jiān)督自己，法律規(guī)定由股東大會選舉法定審計人或監(jiān)事，對董事和經(jīng)理層進(jìn)行監(jiān)督。（二）中國《公司法》相關(guān)規(guī)定《公司法》第五十二條規(guī)定：（1）有限責(zé)任公司，經(jīng)營規(guī)模較大的，設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于3人。監(jiān)事會應(yīng)在其組成人員中推選1名召集人。（2）監(jiān)事會由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。（3）有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)1至2名監(jiān)事。（4）董事、經(jīng)理及財務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。《公司法》第一百二十四條規(guī)定：股份有限公司設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于3人。關(guān)于監(jiān)事會組成和人員產(chǎn)生方式的要求與有限責(zé)任公司相同。四、經(jīng)理層（一）經(jīng)理人是公司日常經(jīng)營管理和行政事務(wù)的負(fù)責(zé)人，由公司董事會聘任，在法律、法規(guī)及公司章程規(guī)定和董事會授權(quán)范圍內(nèi)，代表公司從事業(yè)務(wù)活動的高級管理人員。（二）經(jīng)理人的職權(quán)在我國，總經(jīng)理雖受聘于董事會，但其職權(quán)的主體部分卻不為董事會所授權(quán)，而是由《公司法》明文規(guī)定。同時考慮到各公司的情況不同，《公司法》也指出，當(dāng)公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。（三）經(jīng)理人的薪酬激勵經(jīng)理人的激勵一約束機(jī)制是公司治理結(jié)構(gòu)中的一個核心問題。薪酬激勵一直是委托人用來解決代理問題的主要手段。年薪制所謂“年新制”是指以企業(yè)經(jīng)營者為實(shí)施對象，以一個經(jīng)營周期即年度為單位，確定經(jīng)營者的基本報酬，并視其經(jīng)營業(yè)績發(fā)放風(fēng)險收入的一種薪酬|制度?！澳晷轮啤睂⒔?jīng)營者的收入與其經(jīng)營業(yè)績掛鉤，體現(xiàn)出了經(jīng)營者人力資本的價值，從而能更好地發(fā)揮經(jīng)營者的積極性和創(chuàng)造性。“年新制”根本缺陷在于易導(dǎo)致經(jīng)營者的短期行為，不利于企業(yè)的未來發(fā)展。

為了彌補(bǔ)年薪制的缺陷，公司一般都會對經(jīng)理人進(jìn)行股權(quán)激勵。股權(quán)激勵股權(quán)激勵是一種通過經(jīng)營者獲得公司股權(quán)的形式給予企業(yè)經(jīng)營者一定經(jīng)濟(jì)權(quán)利，使他們能夠以股東的身份參與企業(yè)決策、分享利潤、承擔(dān)風(fēng)險，從而勤勉盡責(zé)地為公司的長期發(fā)展服務(wù)的一種激勵方法。股權(quán)激勵股權(quán)激勵兼具“報酬激勵”和“所有權(quán)激勵”雙重作用。股權(quán)激勵的目的是通過報酬機(jī)制把經(jīng)營者的行為與公司所有者的利益體系相互聯(lián)系在一起，可以通過所有權(quán)機(jī)制保證經(jīng)營者行為與所有者的利益保持一致。股權(quán)激勵的方式：股票期權(quán)、股票增值權(quán)、虛擬股票、業(yè)績股票及限制性股票、延期支付、經(jīng)理人持股等。【知識點(diǎn)11】外部治理機(jī)制1.從科學(xué)決策的角度看，公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)不能解決公司治理的所有問題，需要若干具體的超越結(jié)構(gòu)的外部治理機(jī)制。外部治理機(jī)制主要是指除企業(yè)內(nèi)部的各種監(jiān)控機(jī)制外的各個市場機(jī)制（如產(chǎn)品市場、資本市場、經(jīng)理人市場）對公司的監(jiān)控和約束。產(chǎn)產(chǎn)品市場的競爭對經(jīng)理人員的約束主要來自兩個方面：品①在充分競爭的市場上，只有最有效率的企業(yè)才能生存，作為企業(yè)的經(jīng)理人員面臨市更大壓力。市場競爭越激烈，經(jīng)理人員敗德行為的空間就越小。場②產(chǎn)品市場的競爭可提供有關(guān)經(jīng)理人員行為的更有價值的信息。資本市場①資本市場