名師點撥司法考試行政法難點分析

一、抽象行政行為與具體行政行為基礎(chǔ)知識1、抽象行政行為定義：國家行政機關(guān)制定的、具有普遍約束力、能夠反復(fù)使用的規(guī)范性文件。范圍：行政法規(guī)行政立法部門規(guī)章行政規(guī)章地方政府規(guī)章具有普遍約束力的決定、命令（其他規(guī)范性文件）2、具體行政行為定義：行政主體在行政管理活動中，針對特定事項，就特定的公民、法人和其他組織的權(quán)利義務(wù)所作的處理決定。典型的具體行政行為：行政處罰行政許可行政強制行政合同重要考點抽象行政行為與具體行政行為的區(qū)分分類意義：確定行政復(fù)議受案范圍、行政訴訟受案范圍的重要標(biāo)準(zhǔn)。區(qū)分要點：只要某個行為影響到的相對人的范圍是可以確政法英杰定的，無論相對人的數(shù)量多寡都是具體行政行為。常見考點：行政機關(guān)以規(guī)范性文件的方式對特定事項或特定人的處理決定是具體行政行為。二、行政主體基礎(chǔ)知識1、行政主體概念行政主體：享有行政職權(quán)、能夠以自己的名義對外行使行政職能、并獨立承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律后果的組織。行政主體理論的意義：確認(rèn)行政復(fù)議被申請人（進而確認(rèn)行政復(fù)議機關(guān)）、行政訴訟被告、行政賠償賠償義務(wù)機關(guān)的標(biāo)準(zhǔn)2、行政主體種類行政機關(guān)（中央國家行政機關(guān)、地方國家行政機關(guān)）中央國家行政機關(guān)包括國務(wù)院和國務(wù)院各部門，均有行政主體資格；地方國家行政機關(guān)包括地方各級人民政府及其職能部門，同樣均有行政主體資格。法律、法規(guī)授權(quán)組織（指行政機關(guān)以外的，經(jīng)法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)授權(quán)的組織）重要考點1、行政機關(guān)委托的組織不是行政主體：不能以自己的名義對外行使職權(quán)、不能獨立承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律后果。因此不能成為行政復(fù)議的被申請人、行政訴訟的被告以及行政賠償?shù)馁r償義務(wù)機關(guān)。2、法律、法規(guī)授權(quán)組織是行政主體：可以作為行政復(fù)議的被申請人、行政訴訟的被告及行政法英杰政賠償?shù)馁r償義務(wù)機關(guān)；這里的“法律、法規(guī)“是指法律（狹義的，全國人大及其常委會制定的）、行政法規(guī)和地方性法規(guī)。3、判斷“行政授權(quán)”還是“行政委托”的依據(jù)，并不在于文字表述，而在于權(quán)力來源。前者來源于法律、法規(guī)；后者來源于行政機關(guān)。4、行政機構(gòu)能夠成為行政主體，除可依據(jù)法律、法規(guī)授權(quán)外，規(guī)章授權(quán)也可。5、職能部門僅限于縣級以上人民政府，鄉(xiāng)政府無職能部門，因此鄉(xiāng)政府下屬的機構(gòu)所作的行政行為均應(yīng)歸屬于鄉(xiāng)政府。三、行政處罰的程序[基礎(chǔ)理論]1、簡易程序：當(dāng)場作出處罰決定的程序。適用條件：對公民處以50元以下、對法人或其他組織1000元以下罰款或警告特點：（1）當(dāng)場作出處罰決定（2）調(diào)查人員可以少于兩人但是其他程序要件與一般程序并無不同：表明身份、填寫書面處罰決定書、罰繳分離、接受當(dāng)事人陳辯或申訴2、一般程序：調(diào)查取證——作出處罰決定3、聽證程序（1）聽證程序并非獨立的處罰程序，而是一般處罰程序中的調(diào)查取證環(huán)節(jié)（2）適用范圍與條件：行政機關(guān)作出責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有要求舉行聽證的權(quán)利；當(dāng)事人要求聽證的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)組織聽證。（3）特點：A.當(dāng)事人不承擔(dān)聽證費用；C.主持人為非本案調(diào)查機關(guān)B.原則上公開進行；D.可以委托代理人E.處罰決定可以不依據(jù)聽證筆錄?。ㄅc行政許可聽證比較）[重要考點]1、簡易程序僅意味著當(dāng)場作出處罰決定，即調(diào)查與決定兩程序合一，并不意味著當(dāng)場收繳罰款或當(dāng)場執(zhí)行。2、簡易程序的決定也要書面決定。3、一般程序的調(diào)查方式：抽樣檢查與登記保存。4、行政處罰聽證特定：處罰決定可以不依據(jù)聽證筆錄！5、牢記簡易程序、聽證程序以及當(dāng)場收繳罰款的適用條件，尤其是分別的數(shù)額限定。6、行政機關(guān)當(dāng)場收繳罰款后的處理方式。四、行政復(fù)議中抽象行政行為的審查[基礎(chǔ)理論]1、抽象行政行為部分、有限地納入復(fù)議范圍。（1）審查范圍：法規(guī)、規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件；（2）審查方式：“一并審查”2、對違法抽象行政行為的處理。第二十六條申請人在申請行政復(fù)議時，一并提出對本法第七條所列有關(guān)規(guī)定的審查申請的，行政復(fù)議機關(guān)對該規(guī)定有權(quán)處理的，應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)依法處理；無權(quán)處理的，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)按照法定程序轉(zhuǎn)送有權(quán)處理的行政機關(guān)依法處理，有權(quán)處理的行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在六十日內(nèi)依法處理。處理期間，中止對具體行政行為的審查。第二十七條行政復(fù)議機關(guān)在對被申請人作出的具體行政行為進行審查時，認(rèn)為其依據(jù)不合法，本機關(guān)有權(quán)處理的，應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)依法處理；無權(quán)處理的，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)按照法定程序轉(zhuǎn)送有權(quán)處理的國家機關(guān)依法處理。處理期間，中止對具體行政行為的審查。（1）有權(quán)處理的：三十日內(nèi)處理（2）無權(quán)處理的：7日內(nèi)依法定程序轉(zhuǎn)送有權(quán)處理政法英杰機關(guān)依法處理[重要考點]（1）抽象行政行為復(fù)議審查的范圍、方式及處理。范圍：法規(guī)、規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件（注意：有權(quán)制定法規(guī)、規(guī)章的機關(guān)制定的除法規(guī)、規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件可申請復(fù)議審查?。?）一并審查即提起具體行政行為審查時一并提出；而不能單獨對抽象行政行為提出審查要求。（3）處理：視復(fù)議機關(guān)是否有權(quán)處理而決定，復(fù)議機關(guān)只有是該規(guī)范性文件的制定機關(guān)或上級機關(guān)時，才有權(quán)作出處理，否則應(yīng)移送。五、行政復(fù)議與行政訴訟的銜接[基礎(chǔ)理論]兩項原則與例外1、原則上申請人不服復(fù)議決定，均可再提起行政訴訟，但復(fù)議終局的除外：《復(fù)議法》中的復(fù)議終局情形：（1）對省級人民政府的具體行政行為不服，在該機關(guān)作出復(fù)議后，又向國務(wù)院申請復(fù)議；（2）省級人民政府對自然資源所有權(quán)和使用權(quán)的復(fù)議決定第三十條根據(jù)國務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府對行政區(qū)劃的勘定、調(diào)整或者征用土地的決定，省、自治區(qū)、直轄市人民政府確認(rèn)土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的行政復(fù)議決定為最終裁決。決定機關(guān)：省級人民政府決定事項：自然資源的所有權(quán)與使用權(quán)確認(rèn)決定依據(jù)：國務(wù)院或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府對行政區(qū)劃的勘定、調(diào)整或者征用土地的決定2、原則上相對人對具體行政行為不服，既可申請復(fù)議，對復(fù)議決定不服再提起訴訟，也可直接提起行政訴訟，但法律規(guī)定復(fù)議前置的除外。《行政復(fù)議法》中的復(fù)議前置：侵犯已經(jīng)取得的自然資源的所有權(quán)或使用權(quán)的具體行政行為第三十條公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其已經(jīng)依法取得的土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)先申請行政復(fù)議；對行政復(fù)議決定不服的，可以依法向政法英杰人民法院提起行政訴訟。前提：必須是相對人已經(jīng)取得了自然資源的所有權(quán)或使用權(quán)，而行政機關(guān)的具體行政行為侵犯了這種既得權(quán)利[重要考點]復(fù)議法第30條因同時涉及復(fù)議前置與復(fù)議終局成為考試重點，但理解時一定要記住每項前提條件，而且要進行限縮性解釋?。。。。?nèi)容總結(jié)

（1）一、抽象行政行為與具體行政行為

基礎(chǔ)知識

1、抽象行政行為

定義：國家行政機關(guān)制定的、具