合同法案例分析練習(xí)課件

合同法案例分析練習(xí)合同法案例分析練習(xí)1案例分析練習(xí)甲公司因轉(zhuǎn)產(chǎn)致使一臺價值1千萬元的精密機(jī)床閑置。該公司董事長與乙公司簽訂了一份機(jī)床轉(zhuǎn)讓合同。合同規(guī)定，精密機(jī)床作價950萬元，甲公司于10月31日前交貨，乙公司在交貨后10天內(nèi)付清款項。在交貨日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司經(jīng)營的經(jīng)營狀況惡化．通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔(dān)保；乙公司予以拒絕。又過了一個月乙公司的經(jīng)營狀況進(jìn)一步惡化，于是甲公司提出解除合同。乙公司遂向法院起訴。案例分析練習(xí)甲公司因轉(zhuǎn)產(chǎn)致使一臺價值1千萬元的精密機(jī)床閑置。2法院查明：第一，甲公司股東會決議規(guī)定，對精密機(jī)床的處置應(yīng)經(jīng)股東會特別決議；第二，甲公司的機(jī)床原由丙公司保管，保管期限至10月31日，保管費(fèi)50萬元。11月5日，甲公司將機(jī)床提走,并約定10天內(nèi)付保管費(fèi)，如果10天內(nèi)不付保管費(fèi)，丙公司可對該機(jī)床行使留置權(quán).現(xiàn)丙公司要求對該機(jī)床行使行使留置權(quán)。法院查明：第一，甲公司股東會決議規(guī)定，對精密機(jī)床的處置應(yīng)經(jīng)股3任務(wù)：依據(jù)合同法和擔(dān)保法回答下列問題。1．甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同是否有效？為什么？2.甲公司中止交貨的理由能否成立？為什么？3．甲公司能否解除合同？為什么？4．丙公司能否行使留置權(quán)？為什么？

任務(wù)：依據(jù)合同法和擔(dān)保法回答下列問題。1．甲公司與乙公司之間4

《合同法》第五十條法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。第六十八條應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。《合同法》第五十條法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人51．甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同是否有效？為什么？如果合同沒有其他違法的內(nèi)容，合同就有效。根據(jù)合同法的規(guī)定，作為甲公司法定代表人的董事長雖超越權(quán)限訂立機(jī)床買賣合同，但相對人若為善意，即相對人不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的，該代表行為有效。2．甲公司中止交貨的理由能否成立？為什么？成立。根據(jù)合同法規(guī)定，先履行義務(wù)一方若有證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況惡化，可行使不安抗辯權(quán)而中止履行合同。1．甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同是否有效？為什么？63．甲公司能否解除合同？為什么？可以。因為乙公司在合理期間內(nèi)未恢復(fù)履行能力且未提供適當(dāng)擔(dān)保，根據(jù)合同法規(guī)定，此時不安抗辯權(quán)人可以解除合同。4．丙公司能否行使留置權(quán)？為什么？

不能。因為丙公司已不占有機(jī)床，而留置權(quán)的行使以占有標(biāo)的物為前提。3．甲公司能否解除合同？為什么？7案例分析練習(xí)甲公司與乙公司于2001年5月20日簽訂了設(shè)備買賣合同，甲為買方，乙為賣方。雙方約定：(1)由乙公司于10月30日前分二批向甲公司提供設(shè)備10套，價款總計為150萬元；(2)甲公司向乙公司給付定金25萬元；(3)如一方遲延履行，應(yīng)向另一方支付違約金20萬元；(4)由丙公司作為乙公司的保證人，在乙公司不能履行債務(wù)時，丙公司承擔(dān)一般保證責(zé)任。案例分析練習(xí)甲公司與乙公司于2001年5月20日簽訂了設(shè)備買8案例分析練習(xí)合同依法生效后，甲公司因故未向乙公司給付定金。7月1日，乙公司向甲公司交付了3套設(shè)備，甲公司支付了45萬元貨款。9月，該種設(shè)備價格大幅上漲，乙公司向甲公司提出變更合同，要求將剩余的7套設(shè)備價格提高到每套20萬元，甲公司不同意，隨后乙公司通知甲公司解除合同。11月1日，甲公司仍未收到剩余的7套設(shè)備，從而嚴(yán)重影響了其正常生產(chǎn)，并因此遭受了50萬元的經(jīng)濟(jì)損失。于是甲公司訴至法院，要求乙公司增加違約金數(shù)額并繼續(xù)履行合同；同時要求丙公司履行一般保證責(zé)任案例分析練習(xí)合同依法生效后，甲公司因故未向乙公司給付定金。79要求：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：(1)合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金是否合法有效?說明理由。(2)乙公司通知甲公司解除合同是否合法?說明理由。(3)甲公司要求增加違約金數(shù)額依法能否成立?說明理由。(4)甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法能否成立?說明理由。(5)丙公司在什么條件下應(yīng)當(dāng)履行一般保證責(zé)任?要求：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：10法律依據(jù)《擔(dān)保法》第九十條定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限。定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。《擔(dān)保法》第九十一條定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十。法律依據(jù)《擔(dān)保法》第九十條定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。當(dāng)事人在11(1)合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金是否合法?說明理由。合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金合法。因為，根據(jù)合同法規(guī)定，定金是由合同當(dāng)事人約定，數(shù)額也由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20％。因此，甲乙雙方可以約定定金擔(dān)保方式，約定的數(shù)額25萬元也未超過主合同標(biāo)的額的20％。但由于定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。甲公司因故末向乙公司給付定金，因此，定金合同未生效。(1)合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金是否合法?說明理12法律依據(jù)《合同法》第八條依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。法律依據(jù)《合同法》第八條依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約13法律依據(jù)(2)乙公司通知甲公司解除合同是否合法?說明理由。乙公司通知甲公司解除合同不合法?！逗贤ā冯m然規(guī)定了合同可以解除，其中約定解除包括協(xié)商解除和約定解除權(quán)，而甲乙雙方并未在合同中約定解除權(quán)，并且也未協(xié)商一致。法定解除則有法定情形，當(dāng)事人的情況也不符合。因此，乙公司通知甲公司解除合同于法無據(jù)。法律依據(jù)(2)乙公司通知甲公司解除合同是否合法?說明理由。14《合同法》第一百一十四條當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少?！逗贤ā返谝话僖皇臈l當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違15(3)甲公司要求增加違約金數(shù)額依法能否成立?說明理由。甲公司要求增加違約金數(shù)額依法成立。《合同法》規(guī)定，約定的違約金低于造成損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。甲乙雙方約定的違約金為20萬元，而甲公司的損失達(dá)50萬元，因此，甲公司可以請求人民法院予以增加。

(3)甲公司要求增加違約金數(shù)額依法能否成立?說明理由。甲公司16法律依據(jù)

《合同法》第一百一十條當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事實(shí)上不能履行；（二）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高；（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。法律依據(jù)《合同法》第一百一十條當(dāng)事人一方不履行非金錢債17

(4)甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法能否成立?說明理由。甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合法成立。《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行。

(4)甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法能否成立?說明理由。18法律依據(jù)《擔(dān)保法》第十七條當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。法律依據(jù)《擔(dān)保法》第十七條當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不19第十八條當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。第十九條當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。第十八條當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶20(5)丙公司在什么條件下應(yīng)當(dāng)履行一般保證責(zé)任?依據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，一般保證是指當(dāng)事人在合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)責(zé)任。則丙公司應(yīng)當(dāng)在乙公司經(jīng)過審判或者仲裁，并就其財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)時才承擔(dān)一般保證責(zé)任。(5)丙公司在什么條件下應(yīng)當(dāng)履行一般保證責(zé)任?依據(jù)《擔(dān)保法》21案例分析練習(xí)清泉公司、興盛公司和恒大公司共同組建了恒興公司，公司注冊資本5000萬元。公司成立后，三家通過協(xié)商，將經(jīng)營權(quán)承包給清泉公司。清泉公司在經(jīng)營過程中以恒興公司的名義將紅星公司一塊土地的使用權(quán)以高出市場通常價格40％的價格購入，紅星公司在收到購地款后，又采用贈與方式將300萬元匯入清泉公司的賬上。興盛公司和恒大公司知道此事后，以自己和恒興公司的名義對清泉公司和紅星公司提起訴訟，要求認(rèn)定清泉公司與紅星公司的土地使用權(quán)有償轉(zhuǎn)讓合同無效。案例分析練習(xí)清泉公司、興盛公司和恒大公司共同組建了恒興公司，22試分析：1．請根據(jù)所學(xué)知識和相關(guān)法律規(guī)定分析案中土地使用權(quán)有償轉(zhuǎn)讓合同的效力。為什么？2．請根據(jù)所學(xué)知識和相關(guān)法律規(guī)定分析法院應(yīng)否支持興盛公司和恒大公司的訴訟請求？法律依據(jù)是什么？3．請根據(jù)所學(xué)知識和相關(guān)法律規(guī)定回答此案應(yīng)如何處理。試分析：23法律依據(jù)《合同法》第五十二條有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。《合同法》第五十九條當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。法律依據(jù)《合同法》第五十二條有下列情形之一的，合同無效：241．此案是典型的惡意串通，損害他人合法權(quán)益的案件。清泉公司與紅星公司簽訂的土地使用權(quán)有償轉(zhuǎn)讓合同，從表面上看是恒興公司與紅星公司自愿簽訂的合同，實(shí)際上是操縱恒興公司的清泉公司與紅星公司的惡意串通，共同損害恒興公司的合法權(quán)益的違法行為。在這里，對恒興公司利益的損害，實(shí)際就是對興盛公司和恒大公司合法權(quán)益的損害，因為公司的虧損最后承擔(dān)責(zé)任的將是履行了出資義務(wù)的興盛公司和恒大公司這兩個股東。按照《合同法》第52條的規(guī)定，凡是惡意串通，損害他人利益的合同都是無效合同。1．此案是典型的惡意串通，損害他人合法權(quán)益的案件。清泉公司與252．法院應(yīng)支持興盛公司和恒大公司的訴訟請求，法律依據(jù)是《合同法》第59條，“當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人?！碑?dāng)該合同被認(rèn)定為是惡意串通的無效合同時，當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)將自己取得的財產(chǎn)返還國家、集體或者第三人。2．法院應(yīng)支持興盛公司和恒大公司的訴訟請求，法律依據(jù)是《合同263．此案有違法行為的當(dāng)事人――清泉公司、紅星公司所取得出賣土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的價款是恒興公司的財產(chǎn)，應(yīng)返還給恒興公司。3．此案有違法行為的當(dāng)事人――清泉公司、紅星公司所取得出賣土27選擇練習(xí)下列各項合同中，不屬于《合同法》調(diào)整的是（）。A.買賣合同B.借款合同C.培訓(xùn)合同D.監(jiān)護(hù)合同選擇練習(xí)下列各項合同中，不屬于《合同法》調(diào)整的是（）。28選擇練習(xí)下列關(guān)于要約的說法錯誤的是（）。A．要約到達(dá)受要約人時生效B．商業(yè)廣告符合要約規(guī)定的，視為要約、C．招股說明書屬于要約D．采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為要約到達(dá)時間選擇練習(xí)下列關(guān)于要約的說法錯誤的是（）。29選擇練習(xí)下列合同中屬于無名合同的有（）。A、借款合同B、融資租賃合同C、建設(shè)工程合同D、旅游合同

選擇練習(xí)下列合同中屬于無名合同的有（）。30選擇練習(xí)采取格式條款訂立合同的，若格式條款和非格式條款不一致，應(yīng)當(dāng)采用（）。A、格式條款B、誠信原則C、非格式條款D、借貸合同選擇練習(xí)采取格式條款訂立合同的，若格式條款和非格式條款不一致31選擇練習(xí)限制民事行為能力人訂立合同的，相對人可以催告法定代理人在（）期限內(nèi)予以追認(rèn)。A、12個月B、6個月C、1個月D、15天選擇練習(xí)限制民事行為能力人訂立合同的，相對人可以催告法定代理32選擇練習(xí)在合同文字或條款的含義發(fā)生歧義時，按照習(xí)慣或慣例的含義予以明確的解釋的方法屬于（）。A:符合合同目的解釋B:歷史解釋C:體系解釋D:參照習(xí)慣或慣例解釋選擇練習(xí)在合同文字或條款的含義發(fā)生歧義時，按照習(xí)慣或慣例的含33選擇練習(xí)甲乙兩公司于某年10月簽訂一份貨物買賣合同，后因乙公司違約致使該合同的履行對甲公司而言已成為不必要，此時（）。A:甲公司有合同解除權(quán)且無須通知乙公司B:甲公司有合同解除權(quán)但應(yīng)通知乙公司

C:甲公司有合同解除權(quán)，但在乙公司接到解除合同的通知之前，甲公司不能終止履行合同

D:甲公司無合同解除權(quán)

選擇練習(xí)甲乙兩公司于某年10月簽訂一份貨物買賣合同，后因乙公34選擇練習(xí)當(dāng)事人違反合同義務(wù)或者履行義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失的賠償額包括（）。A:因違約造成的實(shí)際損失B:合同履行后可以獲得的利益

C:因違約使受害人遭受的全部損失

D:因違約造成的精神上的損害E:有關(guān)聯(lián)的第三方提出的索賠要求

選擇練習(xí)當(dāng)事人違反合同義務(wù)或者履行義務(wù)不符合約定，給對方造成35判斷對錯

即使合同內(nèi)容不完全，條款有疏漏，只要當(dāng)事人自愿，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)為合同業(yè)已成立，國家無須主動干涉。（）

判斷對錯即使合同內(nèi)容不完全，條款有疏漏，只要當(dāng)36案例分析練習(xí)某學(xué)校擬建立語音教室（以下簡稱甲方），向某設(shè)備廠（以下簡稱乙方）訂購50套設(shè)備。雙方本應(yīng)按照約定簽訂書面合同，但由于乙方說沒關(guān)系，表示肯定能夠在兩個月內(nèi)送貨上門，并安裝調(diào)試至能順利進(jìn)行教學(xué)，故雙方?jīng)]有簽訂書面合同。兩個月后，乙方準(zhǔn)時將設(shè)備送到甲方，并進(jìn)行了安裝調(diào)試。在安裝完畢之后的試用過程中，設(shè)備出現(xiàn)故障。甲方請乙方的專業(yè)人員又進(jìn)行了兩次調(diào)試，但故障仍未排除，于是，甲方以合同未采用法律規(guī)定的書面形式為由，要求認(rèn)定合同不成立，并退貨。案例分析練習(xí)某學(xué)校擬建立語音教室（以下簡稱甲方），向某設(shè)備廠37

試分析：

1.甲方的要求認(rèn)定合同不成立的請求有無法律依據(jù)？為什么？

2.此案應(yīng)如何處理？試分析：381.甲方的請求沒有法律依據(jù)?！逗贤ā返?6條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立?！痹诖税钢?，雙方雖然沒有按法律規(guī)定簽訂書面合同，但是合同當(dāng)事人乙方已經(jīng)履行了主要義務(wù)，而甲方也接受了。因此雙方達(dá)成的協(xié)議已經(jīng)成立。1.甲方的請求沒有法律依據(jù)。392.機(jī)器沒有調(diào)試成功，乙方應(yīng)當(dāng)繼續(xù)調(diào)試。如果多次調(diào)試均不成功，設(shè)備的確存在質(zhì)量問題，可以認(rèn)為乙方?jīng)]有按合同的要求履行，甲方可以請求換貨；如果乙方的確不可能提供合格產(chǎn)品，也可以請求解除合同，但不能請求認(rèn)定合同不成立。2.機(jī)器沒有調(diào)試成功，乙方應(yīng)當(dāng)繼續(xù)調(diào)試。如果多次調(diào)試均不成功40案例分析練習(xí)甲企業(yè)（本題下稱"甲"）向乙企業(yè)（本題下稱"乙"）發(fā)出傳真訂貨，該傳真列明了貨物的種類、數(shù)量、質(zhì)量、供貨時間、交貨方式等，并要求乙在10日內(nèi)報價。乙接受甲發(fā)出傳真列明的條件并按期報價，亦要求甲在10日內(nèi)回復(fù)；甲按期復(fù)電同意其價格，并要求簽訂書面合同。乙在未簽訂書面合同的情況下按甲提出的條件發(fā)貨，甲收貨后未提出異議，亦未付貨款。后因市場發(fā)生變化，該貨物價格下降。甲遂向乙提出，由于雙方未簽訂書面合同，買賣關(guān)系不能成立，故乙應(yīng)盡快取回貨物。案例分析練習(xí)甲企業(yè)（本題下稱"甲"）向乙企業(yè)（本題下稱"乙"41乙不同意甲的意見，要求其償付貨款。隨后，乙發(fā)現(xiàn)甲放棄其對關(guān)聯(lián)企業(yè)的到期債權(quán)，并向其關(guān)聯(lián)企業(yè)無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，可能使自己的貨款無法得到清償，遂向人民法院提起訴訟。乙不同意甲的意見，要求其償付貨款。隨后，乙發(fā)現(xiàn)甲放棄其對關(guān)聯(lián)42要求：根據(jù)上述情況，分析回答下列問題：（1）試述甲傳真訂貨、乙報價、甲回復(fù)報價行為的法律性質(zhì)。（2）本案買賣合同是否成立？并說明理由。（3）對甲放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為，乙可向人民法院提出何種權(quán)利請求，以保護(hù)其利益不受侵害？對乙行使該權(quán)利的期限，法律有何規(guī)定？要求：根據(jù)上述情況，分析回答下列問題：43（1）甲傳真訂貨行為的性質(zhì)屬于要約邀請。因該傳真欠缺價格條款，邀請乙報價，故不具有要約性質(zhì)。乙報價行為的性質(zhì)屬于要約。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，要約要具備兩個條件，第一，內(nèi)容具體確定；第二，表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。乙的報價因同意甲方傳真中的其他條件，并通過報價使合同條款內(nèi)容具體確定，約定回復(fù)日期則表明其將受報價的約束，已具備要約的全部要件。甲回復(fù)報價行為的性質(zhì)屬于承諾。因其內(nèi)容與要約一致，且于承諾期限內(nèi)作出。（1）甲傳真訂貨行為的性質(zhì)屬于要約邀請。因該傳真欠缺價格條款44（2）本案買賣合同成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。本題中，雖雙方未按約定簽訂書面合同，但乙已實(shí)際履行合同義務(wù)，甲亦接受，未及時提出異議，故合同成立。（3）乙可向人民法院提出行使撤銷權(quán)的請求，撤銷甲的放棄到期以維護(hù)其權(quán)益。對撤銷權(quán)的時效，《合同法》規(guī)定債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為，，撤銷權(quán)應(yīng)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)未行使撤銷權(quán)的，該權(quán)利消滅。（2）本案買賣合同成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人約定采用45案例分析練習(xí)甲、乙公司于2001年4月1日簽訂買賣合同，合同標(biāo)的額為100萬元。根據(jù)合同約定，甲公司應(yīng)于4月10日前交付20萬元的定金，以此作為買賣合同的生效要件。4月15日，乙公司在甲公司未交付定金的情況下發(fā)出全部貨物，甲公司接受了該批貨物。4月20日，乙公司要求甲公司支付100萬元的貨款，遭到拒絕。案例分析練習(xí)甲、乙公司于2001年4月1日簽訂買賣合同，合同46經(jīng)查明：甲公司怠于行使對丙公司的到期債權(quán)100萬元，此外甲公司欠丁銀行貸款本息100萬元。4月30日，乙公司向丙公司提起代位權(quán)訴訟，向人民法院請求以自己的名義代位行使甲公司對丙公司的到期債權(quán)。人民法院經(jīng)審理后，認(rèn)定乙公司的代位權(quán)成立，由丙公司向乙公司履行清償義務(wù)，訴訟費(fèi)用2萬元由債務(wù)人甲公司負(fù)擔(dān)。丁銀行得知后，向乙公司主張平均分配丙公司償還的100萬元，遭到乙公司的拒絕。經(jīng)查明：甲公司怠于行使對丙公司的到期債權(quán)100萬元，此外甲公47要求：根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，分別回答下列問題：（1）甲、乙公司簽訂的買賣合同是否生效？并說明理由。（2）簡述乙公司向丙公司提起代位權(quán)訴訟時應(yīng)當(dāng)符合的條件。（3）丁銀行的主張是否成立？并說明理由。（4）人民法院判定訴訟費(fèi)用由甲公司負(fù)擔(dān)是否符合法律規(guī)定？并說明理由。要求：根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，分別回答下列問題：48（1）買賣合同生效。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，當(dāng)事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。在本題中，甲公司雖未按照合同約定交付定金，但乙公司已經(jīng)交付全部貨物并且甲公司接受了貨物，視為主合同已經(jīng)履行。（2）根據(jù)《合同法解釋》的規(guī)定，債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟時，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：①債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法；②債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害；③債務(wù)人的債權(quán)已經(jīng)到期；④債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。（1）買賣合同生效。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，當(dāng)事人約定以交付定49（3）丁銀行的主張不成立。根據(jù)《合同法解釋》的規(guī)定，債權(quán)人行使代位權(quán)，其債權(quán)就代位權(quán)行使的結(jié)果有優(yōu)先受償權(quán)利。在本題中，債權(quán)人乙公司就其代位權(quán)行使的結(jié)果享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，因此丁銀行的主張不成立。（4）人民法院判定訴訟費(fèi)用由甲公司負(fù)擔(dān)不符合法律規(guī)定。根據(jù)《合同法解釋》的規(guī)定，在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)。在本題中，訴訟費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由次債務(wù)人丙公司負(fù)擔(dān)。（3）丁銀行的主張不成立。根據(jù)《合同法解釋》的規(guī)定，債權(quán)人行50判斷對錯無行為能力人不能作為購買人訂立買賣合同，但可以作為受贈人訂立贈與合同。（）

判斷對錯無行為能力人不能作為購買人訂立買賣合同，但可以作為受51判斷對錯合同的成立僅僅是說明雙方當(dāng)事人有發(fā)生、變更和消滅某種民事權(quán)利義務(wù)的目的，并不一定能產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期的法律后果。（）

判斷對錯合同的成立僅僅是說明雙方當(dāng)事人有發(fā)生、變更和消滅某種52判斷對錯受欺詐、受脅迫的合同為無效的合同。（）

判斷對錯受欺詐、受脅迫的合同為無效的合同。（）

53判斷對錯所謂合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的意思表示一致的協(xié)議。（）

判斷對錯所謂合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的意思表54判斷對錯合同訂立的過程表現(xiàn)為一種無須通過要約和承諾即可使雙方當(dāng)事人意思表示達(dá)成一致的民事法律行為。（）

判斷對錯合同訂立的過程表現(xiàn)為一種無須通過要約和承諾即可使雙方55判斷對錯不安抗辯權(quán)人行使不安抗辯權(quán)必須提供確切的證據(jù)。（）

判斷對錯不安抗辯權(quán)人行使不安抗辯權(quán)必須提供確切的證據(jù)。（）56判斷對錯法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為視為有效。（）

判斷對錯法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合57判斷對錯當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。（）

判斷對錯當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三58判斷對錯代位權(quán)是債權(quán)人以債務(wù)人名義行使的權(quán)利。（）

判斷對錯代位權(quán)是債權(quán)人以債務(wù)人名義行使的權(quán)利。（）

59判斷對錯當(dāng)事人對可撤銷合同所享有的撤銷權(quán)應(yīng)適用訴訟時效的規(guī)定。（）判斷對錯當(dāng)事人對可撤銷合同所享有的撤銷權(quán)應(yīng)適用訴訟時效的規(guī)定60選擇練習(xí)行使解除權(quán)解除合同的特征有（）。A:合同的解除適用于效力未定合同

B:合同的解除僅適用于已有效成立的合同

C:合同的解除須達(dá)到一定的條件

D:合同的解除必須有解除行為

E:合同的解除沒有特定的條件

選擇練習(xí)行使解除權(quán)解除合同的特征有（）。61選擇練習(xí)合同中沒有明確規(guī)定違約責(zé)任的，其法律后果是（）。A.合同無效B.因缺乏主要條款合同不成立C.當(dāng)事人違反合同不履行義務(wù)時，不承擔(dān)違約責(zé)任D.當(dāng)事人違反合同不履行義務(wù)時，應(yīng)依法承擔(dān)民事責(zé)任選擇練習(xí)合同中沒有明確規(guī)定違約責(zé)任的，其法律后果是（62選擇練習(xí)合同中的免責(zé)條款如具備（）則無效。A.造成對方當(dāng)事人人身傷害的B.造成對方財產(chǎn)損失的C.因故意造成對方財產(chǎn)損失的D.因重大過失造成對方財產(chǎn)損失的選擇練習(xí)合同中的免責(zé)條款如具備（）則無效。63選擇練習(xí)下列關(guān)于合同成立與生效關(guān)系的說法正確的是（）。A.合同成立則合同生效B.合同生效則合同成立C.合同成立，但合同并不一定生效D.合同生效，但合同并不一定成立選擇練習(xí)下列關(guān)于合同成立與生效關(guān)系的說法正確的是（64選擇練習(xí)債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外（）A.根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓B.按照當(dāng)事人的約定不得轉(zhuǎn)讓C.按照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓D.債務(wù)人不同意轉(zhuǎn)讓選擇練習(xí)債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下65選擇練習(xí)判斷合同無效的一般標(biāo)準(zhǔn)是()A．合同是否包含主要條款B．合同訂立過程中雙方認(rèn)識上是否存在重大誤解C．合同在內(nèi)容和形式上是否違背了法律、行政法規(guī)的規(guī)定D．合同在內(nèi)容和形式上是否違背了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定選擇練習(xí)判斷合同無效的一般標(biāo)準(zhǔn)是()66案例分析甲公司經(jīng)理張某，托去R市辦事的乙貿(mào)易商行的經(jīng)理李某，將本公司的營業(yè)執(zhí)照副本和蓋有公司合同專用章的空白合同書轉(zhuǎn)交給本公司駐R市辦事處的王某。李某到R市后一時沒有見到王某。數(shù)日后，得知R市丙糧油加工廠欲購豆粕，正符合甲公司的經(jīng)營范圍，便持甲公司的營業(yè)執(zhí)照副本和空白合同書以甲公司的名義與丙廠簽訂了合同，由甲公司供給丙廠豆粕100噸。案例分析甲公司經(jīng)理張某，托去R市辦事的乙貿(mào)易商行的經(jīng)理李某67案例分析一個星期后，丙廠按合同的規(guī)定，將10萬元定金匯入李某指定的銀行帳戶。此后，李某組織貨源不成，致使合同無法履行。丙廠要求甲公司雙倍返還定金，甲公司以自己不知道該合同，也未收到定金為由，要丙廠找李某的乙商行。丙廠轉(zhuǎn)而要求乙商行雙倍返還定金。到11月末，乙商行只返還了12萬元，還差8萬元。到12月中旬，乙商行倒閉，經(jīng)理李某下落不明。丙廠又找到甲公司，經(jīng)理張某以該合同非甲公司人員所為拒絕承擔(dān)責(zé)任。丙廠遂起訴到人民法院，要求甲公司返還8萬元，并承擔(dān)逾期付款的利息。案例分析一個星期后，丙廠按合同的規(guī)定，將10萬元定金匯入李某68問：A．本案合同是否生效？為什么？B．丙廠是否可以起訴甲公司？為什么？C．本案應(yīng)如何處理？問：69案例分析某果品公司因市場上西瓜脫銷，向新疆某農(nóng)場發(fā)出一份傳真："因我市市場西瓜脫銷，不知貴方能否供應(yīng)。如有充足貨源，我公司欲購十個冷凍火車皮。望能及時回電與我公司聯(lián)系協(xié)商相關(guān)事宜。"農(nóng)場因西瓜豐收，正愁沒有銷路，接到傳真后，喜出望外，立即組織十個車皮西瓜給果品公司發(fā)去，并隨即回電："十個車皮的西瓜已發(fā)出，請注意查收。"案例分析某果品公司因市場上西瓜脫銷，向新疆某農(nóng)場發(fā)出一份傳真70在果品公司發(fā)出傳真后，農(nóng)場回電前，外地西瓜大量涌入，價格驟然下跌。接到農(nóng)場回電后，果品公司立即復(fù)電："因市場發(fā)生變化，貴方發(fā)來的貨，我公司不能接收，望能通知承運(yùn)方立即停發(fā)。"但因西瓜已經(jīng)起運(yùn)，農(nóng)場不能改賣他人。為此，果品公司拒收，農(nóng)場指責(zé)果品公司違約，并向法院起訴，要求果品公司接收西瓜。試分析：

（1）本案的糾紛是因誰的原因?qū)е?？為什么?/p>

（2）此案應(yīng)如何處理？在果品公司發(fā)出傳真后，農(nóng)場回電前，外地西瓜大量涌入，價格驟然71（1）此案的糾紛是因是農(nóng)場沒有理解要約和要約邀請的區(qū)別而引起。法律依據(jù)是合同法第15條。果品公司給農(nóng)場的傳真是詢問農(nóng)場是否有貨源，雖然該公司在給農(nóng)場的傳真中提出了具體數(shù)量和品種，但同時希望農(nóng)場回電通報情況。因此，果品公司的傳真具有要約邀請的特點(diǎn)。農(nóng)場沒有按果品公司的傳真要求通報情況，在直接向果品公司發(fā)貨后，才向果品公司回電的行為，因沒有要約而不具有承諾的性質(zhì)，相反倒具有要約的性質(zhì)。在此情況下如果果品公司接收這批貨，這一行為就具有承諾性質(zhì)，合同就成立。但由于果品公司拒絕接收貨物，故此買賣沒有承諾，合同不成立。（2）基于上述原因，法院應(yīng)判決農(nóng)場敗訴，果品公司不負(fù)接收西瓜的責(zé)任。（1）此案的糾紛是因是農(nóng)場沒有理解要約和要約邀請的區(qū)別而引起72合同法案例分析練習(xí)合同法案例分析練習(xí)73案例分析練習(xí)甲公司因轉(zhuǎn)產(chǎn)致使一臺價值1千萬元的精密機(jī)床閑置。該公司董事長與乙公司簽訂了一份機(jī)床轉(zhuǎn)讓合同。合同規(guī)定，精密機(jī)床作價950萬元，甲公司于10月31日前交貨，乙公司在交貨后10天內(nèi)付清款項。在交貨日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司經(jīng)營的經(jīng)營狀況惡化．通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔(dān)保；乙公司予以拒絕。又過了一個月乙公司的經(jīng)營狀況進(jìn)一步惡化，于是甲公司提出解除合同。乙公司遂向法院起訴。案例分析練習(xí)甲公司因轉(zhuǎn)產(chǎn)致使一臺價值1千萬元的精密機(jī)床閑置。74法院查明：第一，甲公司股東會決議規(guī)定，對精密機(jī)床的處置應(yīng)經(jīng)股東會特別決議；第二，甲公司的機(jī)床原由丙公司保管，保管期限至10月31日，保管費(fèi)50萬元。11月5日，甲公司將機(jī)床提走,并約定10天內(nèi)付保管費(fèi)，如果10天內(nèi)不付保管費(fèi)，丙公司可對該機(jī)床行使留置權(quán).現(xiàn)丙公司要求對該機(jī)床行使行使留置權(quán)。法院查明：第一，甲公司股東會決議規(guī)定，對精密機(jī)床的處置應(yīng)經(jīng)股75任務(wù)：依據(jù)合同法和擔(dān)保法回答下列問題。1．甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同是否有效？為什么？2.甲公司中止交貨的理由能否成立？為什么？3．甲公司能否解除合同？為什么？4．丙公司能否行使留置權(quán)？為什么？

任務(wù)：依據(jù)合同法和擔(dān)保法回答下列問題。1．甲公司與乙公司之間76

《合同法》第五十條法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。第六十八條應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任?！逗贤ā返谖迨畻l法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人771．甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同是否有效？為什么？如果合同沒有其他違法的內(nèi)容，合同就有效。根據(jù)合同法的規(guī)定，作為甲公司法定代表人的董事長雖超越權(quán)限訂立機(jī)床買賣合同，但相對人若為善意，即相對人不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的，該代表行為有效。2．甲公司中止交貨的理由能否成立？為什么？成立。根據(jù)合同法規(guī)定，先履行義務(wù)一方若有證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況惡化，可行使不安抗辯權(quán)而中止履行合同。1．甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同是否有效？為什么？783．甲公司能否解除合同？為什么？可以。因為乙公司在合理期間內(nèi)未恢復(fù)履行能力且未提供適當(dāng)擔(dān)保，根據(jù)合同法規(guī)定，此時不安抗辯權(quán)人可以解除合同。4．丙公司能否行使留置權(quán)？為什么？

不能。因為丙公司已不占有機(jī)床，而留置權(quán)的行使以占有標(biāo)的物為前提。3．甲公司能否解除合同？為什么？79案例分析練習(xí)甲公司與乙公司于2001年5月20日簽訂了設(shè)備買賣合同，甲為買方，乙為賣方。雙方約定：(1)由乙公司于10月30日前分二批向甲公司提供設(shè)備10套，價款總計為150萬元；(2)甲公司向乙公司給付定金25萬元；(3)如一方遲延履行，應(yīng)向另一方支付違約金20萬元；(4)由丙公司作為乙公司的保證人，在乙公司不能履行債務(wù)時，丙公司承擔(dān)一般保證責(zé)任。案例分析練習(xí)甲公司與乙公司于2001年5月20日簽訂了設(shè)備買80案例分析練習(xí)合同依法生效后，甲公司因故未向乙公司給付定金。7月1日，乙公司向甲公司交付了3套設(shè)備，甲公司支付了45萬元貨款。9月，該種設(shè)備價格大幅上漲，乙公司向甲公司提出變更合同，要求將剩余的7套設(shè)備價格提高到每套20萬元，甲公司不同意，隨后乙公司通知甲公司解除合同。11月1日，甲公司仍未收到剩余的7套設(shè)備，從而嚴(yán)重影響了其正常生產(chǎn)，并因此遭受了50萬元的經(jīng)濟(jì)損失。于是甲公司訴至法院，要求乙公司增加違約金數(shù)額并繼續(xù)履行合同；同時要求丙公司履行一般保證責(zé)任案例分析練習(xí)合同依法生效后，甲公司因故未向乙公司給付定金。781要求：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：(1)合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金是否合法有效?說明理由。(2)乙公司通知甲公司解除合同是否合法?說明理由。(3)甲公司要求增加違約金數(shù)額依法能否成立?說明理由。(4)甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法能否成立?說明理由。(5)丙公司在什么條件下應(yīng)當(dāng)履行一般保證責(zé)任?要求：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：82法律依據(jù)《擔(dān)保法》第九十條定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限。定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效?！稉?dān)保法》第九十一條定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十。法律依據(jù)《擔(dān)保法》第九十條定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。當(dāng)事人在83(1)合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金是否合法?說明理由。合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金合法。因為，根據(jù)合同法規(guī)定，定金是由合同當(dāng)事人約定，數(shù)額也由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20％。因此，甲乙雙方可以約定定金擔(dān)保方式，約定的數(shù)額25萬元也未超過主合同標(biāo)的額的20％。但由于定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。甲公司因故末向乙公司給付定金，因此，定金合同未生效。(1)合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金是否合法?說明理84法律依據(jù)《合同法》第八條依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。法律依據(jù)《合同法》第八條依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約85法律依據(jù)(2)乙公司通知甲公司解除合同是否合法?說明理由。乙公司通知甲公司解除合同不合法?！逗贤ā冯m然規(guī)定了合同可以解除，其中約定解除包括協(xié)商解除和約定解除權(quán)，而甲乙雙方并未在合同中約定解除權(quán)，并且也未協(xié)商一致。法定解除則有法定情形，當(dāng)事人的情況也不符合。因此，乙公司通知甲公司解除合同于法無據(jù)。法律依據(jù)(2)乙公司通知甲公司解除合同是否合法?說明理由。86《合同法》第一百一十四條當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少?！逗贤ā返谝话僖皇臈l當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違87(3)甲公司要求增加違約金數(shù)額依法能否成立?說明理由。甲公司要求增加違約金數(shù)額依法成立?！逗贤ā芬?guī)定，約定的違約金低于造成損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。甲乙雙方約定的違約金為20萬元，而甲公司的損失達(dá)50萬元，因此，甲公司可以請求人民法院予以增加。

(3)甲公司要求增加違約金數(shù)額依法能否成立?說明理由。甲公司88法律依據(jù)

《合同法》第一百一十條當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事實(shí)上不能履行；（二）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高；（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。法律依據(jù)《合同法》第一百一十條當(dāng)事人一方不履行非金錢債89

(4)甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法能否成立?說明理由。甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合法成立?！逗贤ā芬?guī)定，當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行。

(4)甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法能否成立?說明理由。90法律依據(jù)《擔(dān)保法》第十七條當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。法律依據(jù)《擔(dān)保法》第十七條當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不91第十八條當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。第十九條當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。第十八條當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶92(5)丙公司在什么條件下應(yīng)當(dāng)履行一般保證責(zé)任?依據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，一般保證是指當(dāng)事人在合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)責(zé)任。則丙公司應(yīng)當(dāng)在乙公司經(jīng)過審判或者仲裁，并就其財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)時才承擔(dān)一般保證責(zé)任。(5)丙公司在什么條件下應(yīng)當(dāng)履行一般保證責(zé)任?依據(jù)《擔(dān)保法》93案例分析練習(xí)清泉公司、興盛公司和恒大公司共同組建了恒興公司，公司注冊資本5000萬元。公司成立后，三家通過協(xié)商，將經(jīng)營權(quán)承包給清泉公司。清泉公司在經(jīng)營過程中以恒興公司的名義將紅星公司一塊土地的使用權(quán)以高出市場通常價格40％的價格購入，紅星公司在收到購地款后，又采用贈與方式將300萬元匯入清泉公司的賬上。興盛公司和恒大公司知道此事后，以自己和恒興公司的名義對清泉公司和紅星公司提起訴訟，要求認(rèn)定清泉公司與紅星公司的土地使用權(quán)有償轉(zhuǎn)讓合同無效。案例分析練習(xí)清泉公司、興盛公司和恒大公司共同組建了恒興公司，94試分析：1．請根據(jù)所學(xué)知識和相關(guān)法律規(guī)定分析案中土地使用權(quán)有償轉(zhuǎn)讓合同的效力。為什么？2．請根據(jù)所學(xué)知識和相關(guān)法律規(guī)定分析法院應(yīng)否支持興盛公司和恒大公司的訴訟請求？法律依據(jù)是什么？3．請根據(jù)所學(xué)知識和相關(guān)法律規(guī)定回答此案應(yīng)如何處理。試分析：95法律依據(jù)《合同法》第五十二條有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。《合同法》第五十九條當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。法律依據(jù)《合同法》第五十二條有下列情形之一的，合同無效：961．此案是典型的惡意串通，損害他人合法權(quán)益的案件。清泉公司與紅星公司簽訂的土地使用權(quán)有償轉(zhuǎn)讓合同，從表面上看是恒興公司與紅星公司自愿簽訂的合同，實(shí)際上是操縱恒興公司的清泉公司與紅星公司的惡意串通，共同損害恒興公司的合法權(quán)益的違法行為。在這里，對恒興公司利益的損害，實(shí)際就是對興盛公司和恒大公司合法權(quán)益的損害，因為公司的虧損最后承擔(dān)責(zé)任的將是履行了出資義務(wù)的興盛公司和恒大公司這兩個股東。按照《合同法》第52條的規(guī)定，凡是惡意串通，損害他人利益的合同都是無效合同。1．此案是典型的惡意串通，損害他人合法權(quán)益的案件。清泉公司與972．法院應(yīng)支持興盛公司和恒大公司的訴訟請求，法律依據(jù)是《合同法》第59條，“當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人?！碑?dāng)該合同被認(rèn)定為是惡意串通的無效合同時，當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)將自己取得的財產(chǎn)返還國家、集體或者第三人。2．法院應(yīng)支持興盛公司和恒大公司的訴訟請求，法律依據(jù)是《合同983．此案有違法行為的當(dāng)事人――清泉公司、紅星公司所取得出賣土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的價款是恒興公司的財產(chǎn)，應(yīng)返還給恒興公司。3．此案有違法行為的當(dāng)事人――清泉公司、紅星公司所取得出賣土99選擇練習(xí)下列各項合同中，不屬于《合同法》調(diào)整的是（）。A.買賣合同B.借款合同C.培訓(xùn)合同D.監(jiān)護(hù)合同選擇練習(xí)下列各項合同中，不屬于《合同法》調(diào)整的是（）。100選擇練習(xí)下列關(guān)于要約的說法錯誤的是（）。A．要約到達(dá)受要約人時生效B．商業(yè)廣告符合要約規(guī)定的，視為要約、C．招股說明書屬于要約D．采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為要約到達(dá)時間選擇練習(xí)下列關(guān)于要約的說法錯誤的是（）。101選擇練習(xí)下列合同中屬于無名合同的有（）。A、借款合同B、融資租賃合同C、建設(shè)工程合同D、旅游合同

選擇練習(xí)下列合同中屬于無名合同的有（）。102選擇練習(xí)采取格式條款訂立合同的，若格式條款和非格式條款不一致，應(yīng)當(dāng)采用（）。A、格式條款B、誠信原則C、非格式條款D、借貸合同選擇練習(xí)采取格式條款訂立合同的，若格式條款和非格式條款不一致103選擇練習(xí)限制民事行為能力人訂立合同的，相對人可以催告法定代理人在（）期限內(nèi)予以追認(rèn)。A、12個月B、6個月C、1個月D、15天選擇練習(xí)限制民事行為能力人訂立合同的，相對人可以催告法定代理104選擇練習(xí)在合同文字或條款的含義發(fā)生歧義時，按照習(xí)慣或慣例的含義予以明確的解釋的方法屬于（）。A:符合合同目的解釋B:歷史解釋C:體系解釋D:參照習(xí)慣或慣例解釋選擇練習(xí)在合同文字或條款的含義發(fā)生歧義時，按照習(xí)慣或慣例的含105選擇練習(xí)甲乙兩公司于某年10月簽訂一份貨物買賣合同，后因乙公司違約致使該合同的履行對甲公司而言已成為不必要，此時（）。A:甲公司有合同解除權(quán)且無須通知乙公司B:甲公司有合同解除權(quán)但應(yīng)通知乙公司

C:甲公司有合同解除權(quán)，但在乙公司接到解除合同的通知之前，甲公司不能終止履行合同

D:甲公司無合同解除權(quán)

選擇練習(xí)甲乙兩公司于某年10月簽訂一份貨物買賣合同，后因乙公106選擇練習(xí)當(dāng)事人違反合同義務(wù)或者履行義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失的賠償額包括（）。A:因違約造成的實(shí)際損失B:合同履行后可以獲得的利益

C:因違約使受害人遭受的全部損失

D:因違約造成的精神上的損害E:有關(guān)聯(lián)的第三方提出的索賠要求

選擇練習(xí)當(dāng)事人違反合同義務(wù)或者履行義務(wù)不符合約定，給對方造成107判斷對錯

即使合同內(nèi)容不完全，條款有疏漏，只要當(dāng)事人自愿，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)為合同業(yè)已成立，國家無須主動干涉。（）

判斷對錯即使合同內(nèi)容不完全，條款有疏漏，只要當(dāng)108案例分析練習(xí)某學(xué)校擬建立語音教室（以下簡稱甲方），向某設(shè)備廠（以下簡稱乙方）訂購50套設(shè)備。雙方本應(yīng)按照約定簽訂書面合同，但由于乙方說沒關(guān)系，表示肯定能夠在兩個月內(nèi)送貨上門，并安裝調(diào)試至能順利進(jìn)行教學(xué)，故雙方?jīng)]有簽訂書面合同。兩個月后，乙方準(zhǔn)時將設(shè)備送到甲方，并進(jìn)行了安裝調(diào)試。在安裝完畢之后的試用過程中，設(shè)備出現(xiàn)故障。甲方請乙方的專業(yè)人員又進(jìn)行了兩次調(diào)試，但故障仍未排除，于是，甲方以合同未采用法律規(guī)定的書面形式為由，要求認(rèn)定合同不成立，并退貨。案例分析練習(xí)某學(xué)校擬建立語音教室（以下簡稱甲方），向某設(shè)備廠109

試分析：

1.甲方的要求認(rèn)定合同不成立的請求有無法律依據(jù)？為什么？

2.此案應(yīng)如何處理？試分析：1101.甲方的請求沒有法律依據(jù)?！逗贤ā返?6條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立?！痹诖税钢校p方雖然沒有按法律規(guī)定簽訂書面合同，但是合同當(dāng)事人乙方已經(jīng)履行了主要義務(wù)，而甲方也接受了。因此雙方達(dá)成的協(xié)議已經(jīng)成立。1.甲方的請求沒有法律依據(jù)。1112.機(jī)器沒有調(diào)試成功，乙方應(yīng)當(dāng)繼續(xù)調(diào)試。如果多次調(diào)試均不成功，設(shè)備的確存在質(zhì)量問題，可以認(rèn)為乙方?jīng)]有按合同的要求履行，甲方可以請求換貨；如果乙方的確不可能提供合格產(chǎn)品，也可以請求解除合同，但不能請求認(rèn)定合同不成立。2.機(jī)器沒有調(diào)試成功，乙方應(yīng)當(dāng)繼續(xù)調(diào)試。如果多次調(diào)試均不成功112案例分析練習(xí)甲企業(yè)（本題下稱"甲"）向乙企業(yè)（本題下稱"乙"）發(fā)出傳真訂貨，該傳真列明了貨物的種類、數(shù)量、質(zhì)量、供貨時間、交貨方式等，并要求乙在10日內(nèi)報價。乙接受甲發(fā)出傳真列明的條件并按期報價，亦要求甲在10日內(nèi)回復(fù)；甲按期復(fù)電同意其價格，并要求簽訂書面合同。乙在未簽訂書面合同的情況下按甲提出的條件發(fā)貨，甲收貨后未提出異議，亦未付貨款。后因市場發(fā)生變化，該貨物價格下降。甲遂向乙提出，由于雙方未簽訂書面合同，買賣關(guān)系不能成立，故乙應(yīng)盡快取回貨物。案例分析練習(xí)甲企業(yè)（本題下稱"甲"）向乙企業(yè)（本題下稱"乙"113乙不同意甲的意見，要求其償付貨款。隨后，乙發(fā)現(xiàn)甲放棄其對關(guān)聯(lián)企業(yè)的到期債權(quán)，并向其關(guān)聯(lián)企業(yè)無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，可能使自己的貨款無法得到清償，遂向人民法院提起訴訟。乙不同意甲的意見，要求其償付貨款。隨后，乙發(fā)現(xiàn)甲放棄其對關(guān)聯(lián)114要求：根據(jù)上述情況，分析回答下列問題：（1）試述甲傳真訂貨、乙報價、甲回復(fù)報價行為的法律性質(zhì)。（2）本案買賣合同是否成立？并說明理由。（3）對甲放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為，乙可向人民法院提出何種權(quán)利請求，以保護(hù)其利益不受侵害？對乙行使該權(quán)利的期限，法律有何規(guī)定？要求：根據(jù)上述情況，分析回答下列問題：115（1）甲傳真訂貨行為的性質(zhì)屬于要約邀請。因該傳真欠缺價格條款，邀請乙報價，故不具有要約性質(zhì)。乙報價行為的性質(zhì)屬于要約。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，要約要具備兩個條件，第一，內(nèi)容具體確定；第二，表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。乙的報價因同意甲方傳真中的其他條件，并通過報價使合同條款內(nèi)容具體確定，約定回復(fù)日期則表明其將受報價的約束，已具備要約的全部要件。甲回復(fù)報價行為的性質(zhì)屬于承諾。因其內(nèi)容與要約一致，且于承諾期限內(nèi)作出。（1）甲傳真訂貨行為的性質(zhì)屬于要約邀請。因該傳真欠缺價格條款116（2）本案買賣合同成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。本題中，雖雙方未按約定簽訂書面合同，但乙已實(shí)際履行合同義務(wù)，甲亦接受，未及時提出異議，故合同成立。（3）乙可向人民法院提出行使撤銷權(quán)的請求，撤銷甲的放棄到期以維護(hù)其權(quán)益。對撤銷權(quán)的時效，《合同法》規(guī)定債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為，，撤銷權(quán)應(yīng)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)未行使撤銷權(quán)的，該權(quán)利消滅。（2）本案買賣合同成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人約定采用117案例分析練習(xí)甲、乙公司于2001年4月1日簽訂買賣合同，合同標(biāo)的額為100萬元。根據(jù)合同約定，甲公司應(yīng)于4月10日前交付20萬元的定金，以此作為買賣合同的生效要件。4月15日，乙公司在甲公司未交付定金的情況下發(fā)出全部貨物，甲公司接受了該批貨物。4月20日，乙公司要求甲公司支付100萬元的貨款，遭到拒絕。案例分析練習(xí)甲、乙公司于2001年4月1日簽訂買賣合同，合同118經(jīng)查明：甲公司怠于行使對丙公司的到期債權(quán)100萬元，此外甲公司欠丁銀行貸款本息100萬元。4月30日，乙公司向丙公司提起代位權(quán)訴訟，向人民法院請求以自己的名義代位行使甲公司對丙公司的到期債權(quán)。人民法院經(jīng)審理后，認(rèn)定乙公司的代位權(quán)成立，由丙公司向乙公司履行清償義務(wù)，訴訟費(fèi)用2萬元由債務(wù)人甲公司負(fù)擔(dān)。丁銀行得知后，向乙公司主張平均分配丙公司償還的100萬元，遭到乙公司的拒絕。經(jīng)查明：甲公司怠于行使對丙公司的到期債權(quán)100萬元，此外甲公119要求：根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，分別回答下列問題：（1）甲、乙公司簽訂的買賣合同是否生效？并說明理由。（2）簡述乙公司向丙公司提起代位權(quán)訴訟時應(yīng)當(dāng)符合的條件。（3）丁銀行的主張是否成立？并說明理由。（4）人民法院判定訴訟費(fèi)用由甲公司負(fù)擔(dān)是否符合法律規(guī)定？并說明理由。要求：根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，分別回答下列問題：120（1）買賣合同生效。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，當(dāng)事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。在本題中，甲公司雖未按照合同約定交付定金，但乙公司已經(jīng)交付全部貨物并且甲公司接受了貨物，視為主合同已經(jīng)履行。（2）根據(jù)《合同法解釋》的規(guī)定，債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟時，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：①債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法；②債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害；③債務(wù)人的債權(quán)已經(jīng)到期；④債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。（1）買賣合同生效。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，當(dāng)事人約定以交付定121（3）丁銀行的主張不成立。根據(jù)《合同法解釋》的規(guī)定，債權(quán)人行使代位權(quán)，其債權(quán)就代位權(quán)行使的結(jié)果有優(yōu)先受償權(quán)利。在本題中，債權(quán)人乙公司就其代位權(quán)行使的結(jié)果享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，因此丁銀行的主張不成立。（4）人民法院判定訴訟費(fèi)用由甲公司負(fù)擔(dān)不符合法律規(guī)定。根據(jù)《合同法解釋》的規(guī)定，在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)。在本題中，訴訟費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由次債務(wù)人丙公司負(fù)擔(dān)。（3）丁銀行的主張不成立。根據(jù)《合同法解釋》的規(guī)定，債權(quán)人行122判斷對錯無行為能力人不能作為購買人訂立買賣合同，但可以作為受贈人訂立贈與合同。（）

判斷對錯無行為能力人不能作為購買人訂立買賣合同，但可以作為受123判斷對錯合同的成立僅僅是說明雙方當(dāng)事人有發(fā)生、變更和消滅某種民事權(quán)利義務(wù)的目的，并不一定能產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期的法律后果。（）

判斷對錯合同的成立僅僅是說明雙方當(dāng)事人有發(fā)生、變更和消滅某種124判斷對錯受欺詐、受脅迫的合同為無效的合同。（）

判斷對錯受欺詐、受脅迫的合同為無效的合同。（）

125判斷對錯所謂合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的意思表示一致的協(xié)議。（）

判斷對錯所謂合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的意思表126判斷對錯合同訂立的過程表現(xiàn)為一種無須通過要約和承諾即可使雙方當(dāng)事人意思表示達(dá)成一致的民事法律行為。（）

判斷對錯合同訂立的過程表現(xiàn)為一種無須通過要約和承諾即可使雙方127判斷對錯不安抗辯權(quán)人行使不安抗辯權(quán)必須提供確切的證據(jù)。（）

判斷對錯不安抗辯權(quán)人行使不安抗辯權(quán)必須提供確切的證據(jù)。（）128判斷對錯法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為視為有效。（）

判斷對錯法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合129判斷對錯當(dāng)事人約定