精編0716ipo實務中實際控制人認定問題研究課件

IPO實務中實際控制人

認定問題研究2010年7月諧量祿繕姜慕頹漳口副判傍當晦褲寨黔蒲逸橙藥賺恿仲陵酪死躍感坊座曹20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究IPO實務中實際控制人

認定問題研究諧量祿繕姜慕頹漳口副判傍1目錄第一部分實際控制人認定的相關規(guī)定第二部分與實際控制人認定有關的被否案例第三部分實際控制人的認定睹疼亞溺澎妓尿膘貫肛蝗賂腹?jié)涴s甭盅衫危賄棒疤峽履步咸芥醞雷串誨20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究目錄第一部分實際控制人認定的相關規(guī)定睹疼亞溺澎妓尿2第一部分實際控制人認定的相關規(guī)定一、實際控制人的含義二、認定實際控制人的原因三、認定實際控制人的標準四、實際控制人的披露鄒鯨低硯諄筋恨芋聞烏擲逞磅噬酵蓋溢痕鄙貼暴熟巾奮餌薄侮疫邱哺釁疽20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究第一部分實際控制人認定的相關規(guī)定一、實際控制人的含義鄒鯨3一、實際控制人的含義《公司法》及相關規(guī)定對實際控制人的界定《公司法》：實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人?！渡罱凰善鄙鲜幸?guī)則》，實際控制人：指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。（《上交所股票上市規(guī)則》同）問題：公司股東不能成為實際控制人對于實務中存在的自然人為控股股東或者自然人既直接持有公司股權，為公司股東，又通過其控制的其他公司間接持有公司股權，通過兩種持股方式獲得公司控制權，為公司控制人的情形。但根據公司法的規(guī)定，這兩種情形由于其為公司股東，就不能認定其為實際控制人。翰弓曹恬訖幼拖兩雍曰稠映還共絡撞皋晉魯黑嶄聘記鳥禮線翅傷互鴦懇寬20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的含義《公司法》及相關規(guī)定對實際控制人的界定翰4一、實際控制人的含義實務中對實際控制人的理解《〈首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法〉第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第1號》：未明確定義實際控制人的含義，但根據其上下文，可以將實際控制人理解為擁有公司控制權的人。即源于對公司的直接或者間接的股權投資關系，能夠對股東大會的決議產生重大影響或者能夠實際支配公司行為的人?！吨行∑髽I(yè)板上市公司控股股東、實際控制人行為指引》，本指引所稱實際控制人是指雖不直接持有公司股份，或者其直接持有的股份達不到控股股東要求的比例，但通過投資關系、協議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的自然人或法人。在實務中，招股說明書一般以此標準披露實際控制人，即無論是否為公司股東，擁有公司控制權的人即為實際控制人。更鈣錦蘇嚏朗酪攫效話鴻爹刁楓閘骸十矽叼婉售晃桐橙撾榨品鄧押核聽柔20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的含義實務中對實際控制人的理解更鈣錦蘇嚏朗酪攫5一、實際控制人的含義股東為實際控制人的案例——愛爾眼科（一）控股股東簡介本公司控股股東為湖南愛爾投資，持有本公司60%的股份。湖南愛爾投資于2007年9月13日成立于湖南省長沙市，法定代表人陳邦先生，注冊資本為5,000萬元，注冊地址為長沙市芙蓉區(qū)張公嶺廣發(fā)隆平創(chuàng)業(yè)園內。經營范圍為醫(yī)院投資、管理。（二）實際控制人簡介陳邦先生為本公司實際控制人，直接持有本公司23.80%的股份，同時又持有湖南愛爾投資69.41%的股權。陳邦先生現任湖南愛爾投資董事長，本公司董事長。悶蝦先聽繳能棉乏翔仗炒燎敖打腔掂柏卓柬陜嘻汰托植泊豎碑然峙和揀咖20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的含義股東為實際控制人的案例——愛爾眼科悶蝦先6二、認定實際控制人的原因是投資者進行投資決策的重要依據以公司控制權的穩(wěn)定為標準，判斷公司持續(xù)發(fā)展、持續(xù)盈利的能力，以便投資者在對公司的持續(xù)發(fā)展和盈利能力擁有較為明確預期的情況下做出投資決策。由于公司控制權往往能夠決定和實質影響公司的經營方針、決策和經營管理層的任免，一旦公司控制權發(fā)生變化，公司的經營方針和決策、組織機構運作及業(yè)務運營等都可能發(fā)生重大變化，給發(fā)行人的持續(xù)發(fā)展和持續(xù)盈利能力帶來重大不確定性。廚中抗芽祟求始煩耍耗賴獅迂輩咎弟彤糖意輥村鑒更諄鼠臍迭綢霍褥罐值20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究二、認定實際控制人的原因是投資者進行投資決策的重要依據廚中抗7二、認定實際控制人的原因證監(jiān)會監(jiān)管的需要禁止利用關聯關系損害公司利益《公司法》：第二十一條公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關聯關系損害公司利益。例如：公司法規(guī)定，公司為實際控制人提供擔保，要經過股東大會，同時實際控制人支配的股東回避表決?；锶羰皴a簇雙慕市謹嚇瘸沈奏虧虐兵棲仰瑩諾鑼閹孿無惕燈薄倆瘋贈嘛龍20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究二、認定實際控制人的原因證監(jiān)會監(jiān)管的需要伙若蜀錫簇雙慕市謹嚇8二、認定實際控制人的原因IPO的條件1、主體資格《首發(fā)辦法》十二條發(fā)行人最近3年內，實際控制人沒有發(fā)生變更?！秳?chuàng)業(yè)板首發(fā)辦法》最近兩年內，實際控制人沒有發(fā)生變更。盆朋媽篩孔爭頸老斟鴿陛誘瘋態(tài)墳挖貴遭矚氟掉疤殘廷廄租奢賊獄蒜蠶搽20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究二、認定實際控制人的原因IPO的條件盆朋媽篩孔爭頸老斟鴿陛誘9二、認定實際控制人的原因IPO的條件2、獨立性關聯交易和同業(yè)競爭《首發(fā)辦法》第十九條

發(fā)行人的業(yè)務獨立。發(fā)行人的業(yè)務應當獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關聯交易?！秳?chuàng)業(yè)板首發(fā)辦法》第十八條發(fā)行人資產完整，業(yè)務及人員、財務、機構獨立，具有完整的業(yè)務體系和直接面向市場獨立經營的能力。與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競爭，以及嚴重影響公司獨立性或者顯失公允的關聯交易。公開發(fā)行證券的法律意見書和律師工作報告要求。芽濤恒鈕鷗虱扇冕貶祥洽漬癥旋趕榆寫社蟹屋寅放詛禾謾拭探疙將鷗誘絢20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究二、認定實際控制人的原因IPO的條件芽濤恒鈕鷗虱扇冕貶祥洽漬10二、認定實際控制人的原因IPO的條件3、規(guī)范運行《創(chuàng)業(yè)板首發(fā)辦法》第二十六條發(fā)行人及其控股股東、實際控制人最近三年內不存在損害投資者合法權益和社會公共利益的重大違法行為。荊忌襄雨窄虞胸缺溫么延匝絆棱絳尉瘡柄罵綏呆鐳勒足寐糜曹疙錯例疾采20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究二、認定實際控制人的原因IPO的條件荊忌襄雨窄虞胸缺溫么延匝11三、認定實際控制人的標準以是否擁有公司控制權為標準《上市公司收購管理辦法》第八十四條有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權：（一）投資者為上市公司持股50%以上的控股股東；（二）投資者可以實際支配上市公司股份表決權超過30%；（三）投資者通過實際支配上市公司股份表決權能夠決定公司董事會半數以上成員選任；（四）投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權足以對公司股東大會的決議產生重大影響；（五）中國證監(jiān)會認定的其他情形?？着咂拶N隨躇淳此羞訪鋇和盞艷棱柳玄割翱佛捎銥藕天廳遁走臘濺土嘯琵20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究三、認定實際控制人的標準以是否擁有公司控制權為標準孔胚妻貼隨12三、認定實際控制人的標準以是否擁有公司控制權為標準《深交所股票上市規(guī)則》指有權決定一個企業(yè)的財務和經營政策，并能據以從該企業(yè)的經營活動中獲取利益。有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權：1、為上市公司持股50%以上的控股股東；2、可以實際支配上市公司股份表決權超過30%；3、通過實際支配上市公司股份表決權能夠決定公司董事會半數以上成員選任；4、依其可實際支配的上市公司股份表決權足以對公司股東大會的決議產生重大影響；5、中國證監(jiān)會或者本所認定的其他情形?！秳?chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》與上述相同。集傳椿牢寐滔絕者膜稚抨齋釬名秋百綁芭敦倘漆盾遵釁撣殃唱卵涪磨咸虞20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究三、認定實際控制人的標準以是否擁有公司控制權為標準集傳椿牢寐13三、認定實際控制人的標準以是否擁有公司控制權為標準《上交所股票上市規(guī)則》指能夠決定一個企業(yè)的財務和經營政策，并可據以從該企業(yè)的經營活動中獲取利益的狀態(tài)。具有下列情形之一的，構成控制：

（1）股東名冊中顯示持有公司股份數量最多，但是有相反證據的除外；（2）能夠直接或者間接行使一個公司的表決權多于該公司股東名冊中持股數量最多的股東能夠行使的表決權；（3）通過行使表決權能夠決定一個公司董事會半數以上成員當選；（4）中國證監(jiān)會和本所認定的其他情形。將猛雜鑷接羽冉瘁供巖胺孽列董廁醛涎儉覽餒砌掄崗喻燥秀陜嫂蓉逼灸裔20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究三、認定實際控制人的標準以是否擁有公司控制權為標準將猛雜鑷接14三、認定實際控制人的標準認定實際控制人的主要因素《＜首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法＞第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用－－證券期貨法律適用意見第1號》公司控制權是能夠對股東大會的決議產生重大影響或者能夠實際支配公司行為的權力，其淵源是對公司的直接或者間接的股權投資關系。認定公司控制權的歸屬，既需要審查相應的股權投資關系，也需要根據個案的實際情況，綜合對發(fā)行人股東大會、董事會決議的實質影響、對董事和高級管理人員的提名及任免所起的作用等因素進行分析判斷。實際控制人近三年（兩年）未發(fā)生變更。噪鮑椎忽嵌蜘銷祟雀茍癢率業(yè)猴猾貢查扇臍鍺契辭吭嫁擁犀帝選節(jié)歸質韌20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究三、認定實際控制人的標準認定實際控制人的主要因素噪鮑椎忽嵌蜘15三、認定實際控制人的標準認定實際控制人的主要因素主張多人共同控制的條件發(fā)行人及其保薦人和律師主張多人共同擁有公司控制權的，應當符合以下條件：（一）每人都必須直接持有公司股份和/或者間接支配公司股份的表決權；（二）發(fā)行人公司治理結構健全、運行良好，多人共同擁有公司控制權的情況不影響發(fā)行人的規(guī)范運作；（三）多人共同擁有公司控制權的情況，一般應當通過公司章程、協議或者其他安排予以明確，有關章程、協議及安排必須合法有效、權利義務清晰、責任明確，該情況在最近3年內且在首發(fā)后的可預期期限內是穩(wěn)定、有效存在的，共同擁有公司控制權的多人沒有出現重大變更；（四）發(fā)行審核部門根據發(fā)行人的具體情況認為發(fā)行人應該符合的其他條件。最近3年內持有、實際支配公司股份表決權比例最高的人沒有發(fā)生變化。

相關股東采取股份鎖定等有利于公司控制權穩(wěn)定措施的，發(fā)行審核部門可將該等情形作為判斷構成多人共同擁有公司控制權的重要因素。詛雹己猴頰戍膝部咱乍將筆哲鋤暖態(tài)惠鐳募杰柱獻矚訃砌依腦掉嗚赤方槐20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究三、認定實際控制人的標準認定實際控制人的主要因素詛雹己猴頰戍16四、實際控制人的披露《公開發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則》第1號--招股說明書實際控制人應披露到最終的國有控股主體或自然人為止。

第2號--年度報告的內容與格式（2007年修訂）第二十四條公司按以下要求披露股東和實際控制人情況：（三）公司實際控制人情況公司還應比照上述內容，披露公司的實際控制人情況，并以方框圖及文字的形式披露公司與實際控制人之間的產權和控制關系。實際控制人應披露到自然人、國有資產管理部門，或者股東之間達成某種協議或安排的其他機構或自然人，包括以信托方式形成實際控制的情況。延石商雄喚磁妓茫嶺寇荒孺靡癢高賃售腿攻濕捶泊凌平處蠱贊油憎詩若磊20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究四、實際控制人的披露《公開發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準17第二部分與實際控制人認定有關的被否案例一、賽輪股份有限公司二、武漢銀泰科技電源股份有限公司三、北京東方紅航天生物技術股份公司四、天津三英焊業(yè)股份有限公司五、江西恒大高新技術股份有限公司六、北京福星曉程電子科技股份有限公司宜外苔嚇到鈕記繪鐘攜昆汀凸木坑玫興燼綁鉛厚黑達緞慎定澈諷體痔仆百20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究第二部分與實際控制人認定有關的被否案例一、賽輪股份有限公18第二部分與實際控制人認定有關的被否案例一、賽輪股份有限公司上會情況：2009年12月1日被創(chuàng)業(yè)板發(fā)審會否決。股權問題——實際控制權不穩(wěn)定。公司實際控制人、控股股東杜玉岱發(fā)行前持股11.72%，上市后進一步稀釋，而第二大股東青島軟控與杜玉岱持股比例非常接近。上市后非常容易被收購。杜玉岱通過與其他21名股東簽訂《股權委托管理協議》強化控制力。合計37.32%。但是仍然較低，且這種關系不穩(wěn)定。塌狄崎健廈衡藻喻孺耐粵溺彬迭呈侍為垢淹條旁卒推趙搬肺迪劑僚免贍粵20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究第二部分與實際控制人認定有關的被否案例一、賽輪股份有限公19第二部分與實際控制人認定有關的被否案例二、武漢銀泰科技電源股份有限公司上會情況：2009年12月1日被創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委否決。股權分散，實際控制人持股比例過低，間接持股，持股比例僅30%，發(fā)行后稀釋到22.5%。而原來其持股比例很高，是因為大股東和實際控制人轉讓股權套現導致持股比例較低。2005-2007年，控股股東銀泰控股通過轉讓老股的方式大量套現。2007年，深圳創(chuàng)新投等都通過受讓老股的方式進入?？毓晒蓶|持股比例從92.5%變?yōu)?0%。

-------經驗：控股股東出讓老股不合適。歲偵蜜抄擺彰炬陛宰制共脊蕭惺注喊絨鏟廬材千掠批走撅惜酪蔥鑼壁休怠20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究第二部分與實際控制人認定有關的被否案例二、武漢銀泰科技電20第二部分與實際控制人認定有關的被否案例三、北京東方紅航天生物技術股份公司上會情況：2009年11月24日被創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委否決。公司實際控制權歸屬被懷疑。公司披露公司的第一大股東為公司第一大股東北京航天宇通科貿中心（持股比例32.71%），實際控制人為中國航天科技集團。公司的第二、三、四、十大股東分別為邱斌、李娥、牛晨、范學文，4人分別持有公司17.52%、13.69%、11.36%、2.11%的股份，另外，公司第八大股東張莉為邱斌的配偶，持有3.51%的股份，上述5人累計48.19%的股權。這邱斌等4人都有在山東三株集團工作過的經歷。上述5人所持股權比例遠大于第一大股東航天宇通的32.71%。娟外拴逢呢斜屜填熒嘲鉤為圃瞄此棄仗瘋訃昂繩蓬跳相殖蹄泣偉避淡熱失20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究第二部分與實際控制人認定有關的被否案例三、北京東方紅航天21第二部分與實際控制人認定有關的被否案例四、天津三英焊業(yè)股份有限公司上會情況：2009年11月17日被創(chuàng)業(yè)板發(fā)審會否決。報告期內控股股東發(fā)生變化，導致委員懷疑其實際控制人發(fā)生變化。08年10月經天津國資委批準，大股東天津信托將股權轉讓給華澤集團，招股書中將國資委認定為實際控制人，從而說控制人沒發(fā)生變化。委員不予認可?；?頁來寫雖然股東變了，但是實際控制人以及管理模式等沒有發(fā)生重大變化。雖然實際控制人沒有發(fā)生變化，但直接的控股股東變更可能導致管理層的變化。因此需由控股股東及實際控制人承諾在一定期限內管理層不變。梆構鰓蓉躊鷗滲扣戊緒婉窺刷妥遏蝕嘉畜艘病黔辱裂莫閡眷如槳錄瀑袱鏈20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究第二部分與實際控制人認定有關的被否案例四、天津三英焊業(yè)股22第二部分與實際控制人認定有關的被否案例五、江西恒大高新技術股份有限公司上會情況：2009年11月13日被否決。家族企業(yè)，法人治理結構受懷疑?？毓晒蓶|和實際控制人是朱星河，其余股東均是其近親屬。其家族控股100%。朱星河先生與胡恩雪女士為夫妻關系、與朱光宇先生為父子關系、與朱倍堅先生為叔侄關系，胡長清先生與胡恩雪女士、胡恩莉女士均為父女關系，胡恩雪女士與胡恩莉女士為姐妹關系。根據上述六位股東2007年10月30日簽訂的《一致行動人協議》，六位股東為一致行動人。稻園蔥輾挽劫觀牟蜜價鳥戎遞榔痔顯飼拳橇卒乾察厘責夏遲添嘶搪拔吃換20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究第二部分與實際控制人認定有關的被否案例五、江西恒大高新技23第二部分與實際控制人認定有關的被否案例六、北京福星曉程電子科技股份有限公司實際控制人爭議問題招股書披露的實際控制人為：漢川鋼絲繩廠勞動群眾集體；同時還與一個指導單位：漢川市沉湖鎮(zhèn)鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)服務中心。漢川鋼絲繩廠直接和間接持股41.97%。實際上，勞動群眾集體為控制人可能就導致沒有實際控制人。但是程毅一人持股比例就達38.32%。實際控制權有爭議。實際上，在有關出資瑕疵安排上可以看出程毅可以實際控制公司。半責澳鉗燒逼想等橢茸靜畜湯婪叫勝央憲效亞銷職位明綱我這灶芝脆至挾20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究第二部分與實際控制人認定有關的被否案例六、北京福星曉程電24第三部分實際控制人的認定一、實際控制人的三種表現形式及相關案例二、股權分散或股權均衡情況下實際控制人的認定印啤把絨痛先罐詞嚴卞銅串欲書織潦錯洪臀葬磚箱韻薔鍺閹吉胯憂單佯套20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究第三部分實際控制人的認定一、實際控制人的三種表現形式及相25一、實際控制人的三種表現形式及案例單一控制 單人掌握公司控制權共同控制 多人共同擁有公司控制權無實際控制人 不存在擁有公司控制權的人或公司控制權的歸屬難以判斷瘟蝗坷搪鍬娃腳鼓韭鴉浸擔佬涌掘詢康種赴再滯寅炬列舵訟叭歸負綁履奏20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例瘟蝗坷搪鍬娃腳鼓韭鴉浸擔佬26一、實際控制人的三種表現形式及案例單一控制的認定條件：絕對控股相對控股并存在增強其對公司控制權的安排淖韓吝煩戀撿床樞襯鈍妨蝶殖絕頂地茂嶺戮殘莆搽雌散瓤些鼓虐兩搗幾迸20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例單一控制的認定條件：淖韓吝27一、實際控制人的三種表現形式及案例單一實際控制人的認定及案例絕對控股型如存在直接或間接絕對控股的單一主體，通常該主體為實際控制人，這種認定比較簡單明確，不容易產生分歧或爭議，在披露時也非常簡單，簡要介紹實際控制人的持股情況即可熾軍悟歌駕層煥炎爬鹼功精珊獎訛肪吝糖編虹觸獻柬營掄它粘叮竟轎膜翹20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例單一實際控制人的認定及案例28一、實際控制人的三種表現形式及案例直接絕對控股案例——康力電梯公司控股股東及實際控制人王友林先生，現任公司董事長、總經理，持有公司65.39%的股份。王友林先生對公司經營決策具有重大影響，其可以控制的股份包括王友林先生直接持有公司65.39%股份，妻子朱美娟持有的公司1.5575%的股份及岳父朱奎順持有的公司1.6425%的股份，合計占公司總股本的68.59%。絡痕仁乞倉壇宏享糠騰檔靖擬查誡供戮抵毆芒邦悅銘橢掠郴箭擠勁帶筷藕20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例直接絕對控股案例——康力電29一、實際控制人的三種表現形式及案例間接絕對控股案例——七星電子本公司的控股股東為七星集團。七星集團成立于1999年6月10日，法定代表人為楊文良，住所為北京市朝陽區(qū)酒仙橋東路1號，現有注冊資本為90,264.95萬元，七星集團持有本公司發(fā)起人國有法人股4,012萬股，占本公司發(fā)行前總股本82.82%。本公司的實際控制人為北京電控。北京電控成立于1997年4月8日，法定代表人卜世成，注冊資本130,737萬元，住所為北京市朝陽區(qū)酒仙橋路12號。北京電控是北京市人民政府出資組建的國有獨資公司，是國有資產授權經營單位。北京電控持有本公司的控股股東七星集團53.35%的股權。杰旺實涵毋強肌握瘴檢所賢罪酚墩啥卉別鴿苑蝴餒俊彰褂尊緬橋液珠卞壯20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例間接絕對控股案例——七星電30一、實際控制人的三種表現形式及案例單一實際控制人的認定及案例相對控股型在相對控股的情況下，認定實際控制人需要考慮很多因素并采取增加實際控制人控制權的措施：持股比例及與第二大股東持股比例的差距對股東會、董事會決議的實質影響對董事及高級管理人員任免的作用裁編著蔣痞沛簾楚諸悔歧握草柞詢岡準濘止讕奉餃佛軸餌諧撩煽任瓤掌記20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例單一實際控制人的認定及案例31一、實際控制人的三種表現形式及案例相對控股案例——北陸藥業(yè)

結論：自然人王代雪持有發(fā)行人28.19%的股份，同時擔任發(fā)行人董事長。王代雪為發(fā)行人的實際控制人。最近三年的實際控制人未發(fā)生變更妖濰掃搬傈梨覽敬式像艦躥說牢騷倦鑷拼綢博窄賢拄院辭瘦商差贏寥擻繃20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例相對控股案例——北陸藥業(yè)32一、實際控制人的三種表現形式及案例相對控股案例——北陸藥業(yè)

論證：1、對股東會決議的影響2006年1月1日至2008年2月25日，王代雪與北京科技各持有公司30%的股份，并列為公司的第一大股東。自2008年2月26日開始，王代雪先后持有公司30.08%、28.19%的股份，為公司第一大股東，北京科技為30%和22.63%。綜上，最近三年王代雪為公司第一大股東，對公司股東大會的決議有重大影響。芹剮萎搭貫源管贖棘痙厘釘焰晉儡狼成銥勢獰伙礫乞歉棉叢鵝鎮(zhèn)魯剩邪蕾20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例相對控股案例——北陸藥業(yè)33一、實際控制人的三種表現形式及案例相對控股案例——北陸藥業(yè)

論證：2、對董事會決議的影響最近三年公司增資擴股前后王代雪一直為全體股東中提名董事最多的股東。同時，最近三年王代雪擔任公司董事長，因此，最近三年王代雪對公司董事會決議有重大影響。芯蛤簿臺晝誘檄吁楚慫殼翟河夯垣藐肄響冉輛輔純枯白薛菊顯蓋糞紉鄙惡20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例相對控股案例——北陸藥業(yè)34一、實際控制人的三種表現形式及案例相對控股案例——北陸藥業(yè)

論證：3、對高管任職的影響王代雪對由董事會聘任的總經理人選有重大影響，通過影響總經理人選王代雪可以影響副總經理、財務負責人等公司高級管理人員人選。因此王代雪對公司管理層的聘任及公司經營管理有重大影響。邯汰僵渾潑菇豁囤擬硫往準聊腮索魂怨不陣硅巫叭擊綽寧傲諄淳雌鐵鋁竄20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例相對控股案例——北陸藥業(yè)35一、實際控制人的三種表現形式及案例相對控股案例——北陸藥業(yè)

反饋意見：王代雪與其他股東的持股比例差距不大，不排除其他股東通過簽訂一致行動協議等安排獲得公司的實際控制權。請發(fā)行人補充披露最近兩年能證明王代雪在公司發(fā)揮實際控制人作用的具體表現，以及為維護發(fā)行人控制權和經營管理團隊穩(wěn)定而采取的包括股份鎖定在內的恰當安排，請保薦機構及律師進行核查并發(fā)表明確意見。合挫慰釣擾肇降命膽媽膨辜摹姨臀董離甩侮茂某貞依歐提漁梯稱侯肩邏董20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例相對控股案例——北陸藥業(yè)36一、實際控制人的三種表現形式及案例相對控股案例——北陸藥業(yè)

中介機構的回復及相應穩(wěn)定控制權措施：（一）王代雪發(fā)揮發(fā)行人實際控制人作用的具體表現1、如《律師工作報告》所述，經核查發(fā)行人最近兩年股份的變化情況、董事的提名及變化情況以及高級管理人員的提名及變化情況，王代雪最近兩年一直：（a）為公司第一大股東，對公司股東大會的決議有重大影響；（b）對公司董事會決議有重大影響；（c）對公司管理層的聘任及公司經營管理有重大影響。因此，最近兩年，發(fā)行人的實際控制人為王代雪。2、根據本所律師對發(fā)行人最近兩年股東大會和董事會會議決議、記錄、表決票等文件的核查，同時為發(fā)行人董事或高級管理人員的發(fā)行人股東洪薇、段賢柱、武杰、劉寧、李弘最近兩年歷次股東大會和董事會會議的投票意見均與王代雪一致。鬼隊派嘎墻箍賬漣蘿桅熱陵毯哮緬甜膘匹二嘶卵鍍跨渺凱活垣彭顆瀉杉玉20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例相對控股案例——北陸藥業(yè)37一、實際控制人的三種表現形式及案例相對控股案例——北陸藥業(yè)

中介機構的回復及相應穩(wěn)定控制權措施：（二）為維護發(fā)行人控制權和經營管理團隊穩(wěn)定而采取的安排1、2009年8月31日，發(fā)行人實際控制人王代雪與擔任董事或高管的股東洪薇、段賢柱、武杰、劉寧、李弘簽署了《一致行動人協議》，明確，在行使股東大會或董事會等事項的表決之前，一致行動人內部先對表決事項進行協調；出現意見不一致時，以一致行動人中所持股份最多的股東意見為準（上述人士目前合計持股38.17％，其中王代雪持股28.19％，所持股份為一致行動人中最多）。2、鎖股：王代雪作為發(fā)行人實際控制人已經承諾：自公司股票上市之日起36個月內，不轉讓或者委托他人管理其本次發(fā)行前持有的發(fā)行人的股份，也不由發(fā)行人收購該部分股份。洪薇、段賢柱、武杰、劉寧、李弘分別承諾：自公司股票上市之日起36個月內，不轉讓或者委托他人管理其本次發(fā)行前持有的發(fā)行人的股份，也不由發(fā)行人收購該部分股份。繞滑優(yōu)姿脹簽?？鼤耘聋湭b虹贖飛砂山曉侶浴奠郵氖坡梆蘿鴕厘旅旬痰恍20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例相對控股案例——北陸藥業(yè)38一、實際控制人的三種表現形式及案例相對控股案例——北陸藥業(yè)

中介機構的回復及相應穩(wěn)定控制權措施：（三）機構投資者關于不進行一致行動安排的承諾根據發(fā)行人股東盈富泰克、重慶三峽、北京科技出具的承諾函，其各自為獨立的機構投資者，互相之間不存在關聯關系，在作為發(fā)行人的股東期間，不會簽署任何一致行動協議或作出類似安排，也不會作出有損發(fā)行人穩(wěn)定經營和整體利益的行為。同時，盈富泰克、重慶三峽、北京科技出具鎖股承諾，十二個月內鎖定100%，三十六個月內鎖定50%或60%懲郡汪受拎嘲宰把汗菱曾憲電對芳簧媚堿濃融濟泳跟懇坎順鄖攤綏譽汰爐20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例相對控股案例——北陸藥業(yè)39一、實際控制人的三種表現形式及案例共同實際控制人的認定條件共同控制人均直接持有公司股份和/或者間接支配公司股份的表決權；發(fā)行人治理結構健全、運行良好，共同控制不影響發(fā)行人的規(guī)范運作；

通過公司章程、協議或者其他安排明確共同控制，有關章程、協議及安排必須合法有效、權利義務清晰、責任明確，共同控制在最近3年內且在首發(fā)后的可預期期限內是穩(wěn)定、有效存在的，共同控制人沒有出現重大變更；

提供充分的事實和證據證明共同控制的真實性、合理性和穩(wěn)定性，相關股東采取的股份鎖定等穩(wěn)定公司控制權的措施是判斷構成共同控制的重要因素。

訝聾概氖秤篙滋李方慰幀垃纓農拈擊哪醛柏帝劍拼艱忘閘秩嚨祁翱帛胰站20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例共同實際控制人的認定條件訝40一、實際控制人的三種表現形式及案例共同實際控制人的認定及案例創(chuàng)業(yè)團隊共同控制——九陽股份上海力鴻持有發(fā)行人13,272.68萬股，占發(fā)行人總股本的66.3634%，為發(fā)行人控股股東。以王旭寧為首的王旭寧、朱宏韜、黃淑玲、朱澤春四人創(chuàng)業(yè)團隊合計持有上海力鴻75.4126%股權，間接持有發(fā)行人50.0463%股權，為發(fā)行人實際控制人。航第永奄動佐麓挾秸滴旭掠央赤琵析掣閘拳弛仿杭眾倦鑷薪核悶奄烯寒脖20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例共同實際控制人的認定及案例41一、實際控制人的三種表現形式及案例共同實際控制人的認定及案例創(chuàng)業(yè)團隊共同控制——九陽股份論證：1、山東九陽成立之前，王旭寧、朱宏韜、黃淑玲、朱澤春即合作從事豆?jié){機的研究、生產和銷售2、山東九陽自設立之初一直為王旭寧、黃淑玲、朱澤春及朱宏韜所控制3、上海力鴻為王旭寧、黃淑玲、朱澤春及朱宏韜四人在上海的資本運作平臺哭嗽翰裝暑駒蓖斂據二仟膿拾惦汾映棗趙吼捍稈濃北吹姐掃痔坪帝螢輩駐20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例共同實際控制人的認定及案例42一、實際控制人的三種表現形式及案例共同實際控制人的認定及案例創(chuàng)業(yè)團隊共同控制——九陽股份論證：4、以王旭寧為首的管理團隊2005年12月向上海力鴻轉讓山東九陽股權后，實際控制人未發(fā)生變更5、上海力鴻2007年6月股東結構發(fā)生變化后，山東九陽實際控制人仍未發(fā)生變化6、近三年來公司實際控制人未發(fā)生變化氈山朋孕菌惜撲蔽兵攣組桿掇壘植叮判雕彭慫犀蹋訟銻橋鮑絳鉑植刁潞挪20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例共同實際控制人的認定及案例43一、實際控制人的三種表現形式及案例無實際控制人的認定條件發(fā)行人的股權及控制結構、經營管理層和主營業(yè)務在首發(fā)前3年內沒有發(fā)生重大變化

發(fā)行人的股權及控制結構不影響公司治理有效性能夠提供證據充分證明有關股東采取股份鎖定等有利于公司股權及控制結構穩(wěn)定的措施

咯汛弘拇掠惶勸拼蘭鈍短紹臥發(fā)浸莖花賊偉配口焰釘線敝墅茲傍麓落刃彝20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例無實際控制人的認定條件咯汛44一、實際控制人的三種表現形式及案例無實際控制人案例——金風科技股權結構特點：該公司共有60名股東，股權結構比較分散，無任何股東單獨持股比例高于30%。第一大股東風能公司持股比例為20.30%，第二大股東國水集團持股比例為17.5%，第三大股東中比基金持股比例為8%，其他27位法人股東持股比例合計為25.47%，30位自然人股東持股比例合計為28.73%董事會成員構成特點第三屆董事會9名成員中風能公司推薦2人當選，國水集團推薦1人當選，中比基金推薦1人當選，小股東聯合推薦2人當選。3名獨立董事由董事會推薦1人，公司監(jiān)事會推薦1人，股東梁斌推薦1人。發(fā)行人任何股東均不能通過實際支配公司股份表決權決定公司董事會半數以上成員選任。販兌橫涼嗡拐甚娩脫祖計拆昌琳天臭溫砌液懶慈贛桿莢灣轉魔蛾房祿劊批20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例無實際控制人案例——金風科45一、實際控制人的三種表現形式及案例無實際控制人案例——金風科技論證

1、第一大股東風能公司對公司的影響

風能公司持有公司20.3%的股權，無法單獨通過實際支配公司股份表決權能夠決定金風科技董事會半數以上成員選任，通過實際支配的股份單獨決定不了公司重大事項。攪瞎秸彝摧術芬邵唆妖瑤踞戈鴕鞋捶腋敷勝副蟻最欄寢損敲倉戳肢艙牙數20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例無實際控制人案例——金風科46一、實際控制人的三種表現形式及案例無實際控制人案例——金風科技論證2、第二大股東國水集團對公司的影響國水集團持有公司17.50%的股權，無法單獨通過實際支配公司股份表決權能夠決定公司董事會半數以上成員選任，通過實際支配的股份單獨決定不了公司重大事項。湃柄借州獸蠢跋胡琺腰沛肪達栽綜接瑤浸杠踐愈似碼酵血炬冕螞逛研儀盛20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例無實際控制人案例——金風科47一、實際控制人的三種表現形式及案例無實際控制人案例——金風科技論證3、風能公司及國水集團對公司的影響風能公司及國水集團及金風科技其他股東分別出具的《聲明》，風能公司、國水集團之間不存在利用投資關系、聯營關系以及在金風科技擔任董事、監(jiān)事及高級管理人員的關系而與任何其他股東存在一致行動的情形或將導致與任何其他股東產生一致行動的情形，亦未通過協議、公司章程或者其他任何安排產生一致行動的情形。賈芒痘駝硝匙遍銥蒙腆毀碑乓渦徐程穢臭伎莢眷仲求翁蟻叭穗豌帕蘿畝妄20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例無實際控制人案例——金風科48一、實際控制人的三種表現形式及案例無實際控制人案例——金風科技結論根據《公司法》的相關規(guī)定，風能公司、國水集團及其他股東分別出具的《聲明》及風能公司和國水集團對金風科技的實際影響，金風科技不存在控股股東及實際控制人雄濟他卑蛋奈繕七渭刪限撾張菌亦碑顫宵破硝嗎揮桓博響葉巧礬翌瀾顴妓20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例無實際控制人案例——金風科49二、股權分散或股權均衡情況下實際控制人的認定（一）問題：1、股權分散、各單一股東持股較低（第一大股東持股比例低于30%）情況下，如何認定實際控制人？2、股權比例比較接近情況下，如何認定實際控制人？德肋勺襯逆樣痙封脊頂徐棲憲寸治黃硼勵釁鏈滔田歉羨射卓怨世想英鋁坤20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究二、股權分散或股權均衡情況下實際控制人的認定（一）問題：德肋50二、股權分散或股權均衡情況下實際控制人的認定（二）增強股權控制。有以下兩種做法，形成了兩種認定控制人的方式：1、認定單一股東為實際控制人（表格）2、共同實際控制人（藍色光標、銀之杰、中元華電、新宙邦）

翔紐疾斬孩恬闖梧甄滄單激立勇穗孜且棍謅酒領毅洗伴撈浙耕辨灤冉毀撲20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究二、股權分散或股權均衡情況下實際控制人的認定（二）增強股權控51二、股權分散或股權均衡情況下實際控制人的認定（二）增強股權控制。特點：都涉及多個主體一致行動，通常都簽訂一致行動協議。目的都是：增加能夠實際支配的股份表決權數量（30%以上）。《上市公司收購管理辦法》一致行動，是指投資者通過協議、其他安排，與其他投資者共同擴大其所能夠支配的一個上市公司股份表決權數量的行為或者事實。背褐竹袒窟道焚狗撰盞一架孟綠播答呵速賬姓娃加銹乞好急世晴榆程抗噶20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究二、股權分散或股權均衡情況下實際控制人的認定（二）增強股權控52二、股權分散或股權均衡情況下實際控制人的認定（二）增強股權控制。一致行動協議內容差異：1、共同控制人，確認最近3年存在一致行動（共同控制人股權結構未發(fā)生重大變化）；單一控制人，通常不需要。2、共同控制人，達成一致意見再行表決；單一控制人，與控制人保持一致（和而泰）；或者達不成一致意見，以實際控制人意見為準（北陸藥業(yè)等）；或者直接委托控制人行使表決權（多氟多）。萍抽攢加寄貿驟須肇封往拂續(xù)探玖段嚨仔汝哲查一移檄鴨捻慘熔窗鑄浴爾20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究二、股權分散或股權均衡情況下實際控制人的認定（二）增強股權控53二、股權分散或股權均衡情況下實際控制人的認定（三）其他方面股權分散，實際控制人持股比例較低情況下證監(jiān)會關注的問題（反饋意見）問題1、持股比例不占絕對多數，認定為實際控制人的原因解釋回復通常為：（1）持股比例最大（上交所上市規(guī)則）；（2）能夠對董事、高管的提名任免產生重大影響；（3）從公司設立發(fā)展看，對公司的經營決策的領導作用，在公司的特殊地位及威信。

羹犧蝦礬燒甥出踩蹲簍新麗韭潦宣苔若豺申菊疵緞虞懦叢牙農凋起扇焰結20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究二、股權分散或股權均衡情況下實際控制人的認定（三）其他方面羹54二、實際控制人認定中的難點（三）其他方面問題2、采取了何種措施維持控制權的穩(wěn)定解釋回復通常為：措施一：股份鎖定：包括實際控制人及其他部分股東（一致行動人）均承諾其所持公司股份鎖定三年。措施二：承諾不謀求公司控制權：持股比例較多的有關股東承諾，不以任何方式謀求公司控制權，持股目的僅為取得投資收益。（和而泰等）

率姥壓吟喧澆沖庇嚴錘鳴沒閥擔納兔翅慨鴉廈薛披粵恭瘟俘汞判汁介答瑯20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究二、實際控制人認定中的難點（三）其他方面率姥壓吟喧澆沖庇嚴錘55謝謝大家！舊臘雜遏圓價雷哥慢冤同持岸券詹窄亢呢臂流赴摳典嚼罐船鉤追金多閘皺20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究謝謝大家！舊臘雜遏圓價雷哥慢冤同持岸券詹窄亢呢臂56IPO實務中實際控制人

認定問題研究2010年7月諧量祿繕姜慕頹漳口副判傍當晦褲寨黔蒲逸橙藥賺恿仲陵酪死躍感坊座曹20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究IPO實務中實際控制人

認定問題研究諧量祿繕姜慕頹漳口副判傍57目錄第一部分實際控制人認定的相關規(guī)定第二部分與實際控制人認定有關的被否案例第三部分實際控制人的認定睹疼亞溺澎妓尿膘貫肛蝗賂腹?jié)涴s甭盅衫危賄棒疤峽履步咸芥醞雷串誨20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究目錄第一部分實際控制人認定的相關規(guī)定睹疼亞溺澎妓尿58第一部分實際控制人認定的相關規(guī)定一、實際控制人的含義二、認定實際控制人的原因三、認定實際控制人的標準四、實際控制人的披露鄒鯨低硯諄筋恨芋聞烏擲逞磅噬酵蓋溢痕鄙貼暴熟巾奮餌薄侮疫邱哺釁疽20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究第一部分實際控制人認定的相關規(guī)定一、實際控制人的含義鄒鯨59一、實際控制人的含義《公司法》及相關規(guī)定對實際控制人的界定《公司法》：實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人?！渡罱凰善鄙鲜幸?guī)則》，實際控制人：指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。（《上交所股票上市規(guī)則》同）問題：公司股東不能成為實際控制人對于實務中存在的自然人為控股股東或者自然人既直接持有公司股權，為公司股東，又通過其控制的其他公司間接持有公司股權，通過兩種持股方式獲得公司控制權，為公司控制人的情形。但根據公司法的規(guī)定，這兩種情形由于其為公司股東，就不能認定其為實際控制人。翰弓曹恬訖幼拖兩雍曰稠映還共絡撞皋晉魯黑嶄聘記鳥禮線翅傷互鴦懇寬20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的含義《公司法》及相關規(guī)定對實際控制人的界定翰60一、實際控制人的含義實務中對實際控制人的理解《〈首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法〉第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第1號》：未明確定義實際控制人的含義，但根據其上下文，可以將實際控制人理解為擁有公司控制權的人。即源于對公司的直接或者間接的股權投資關系，能夠對股東大會的決議產生重大影響或者能夠實際支配公司行為的人。《中小企業(yè)板上市公司控股股東、實際控制人行為指引》，本指引所稱實際控制人是指雖不直接持有公司股份，或者其直接持有的股份達不到控股股東要求的比例，但通過投資關系、協議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的自然人或法人。在實務中，招股說明書一般以此標準披露實際控制人，即無論是否為公司股東，擁有公司控制權的人即為實際控制人。更鈣錦蘇嚏朗酪攫效話鴻爹刁楓閘骸十矽叼婉售晃桐橙撾榨品鄧押核聽柔20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的含義實務中對實際控制人的理解更鈣錦蘇嚏朗酪攫61一、實際控制人的含義股東為實際控制人的案例——愛爾眼科（一）控股股東簡介本公司控股股東為湖南愛爾投資，持有本公司60%的股份。湖南愛爾投資于2007年9月13日成立于湖南省長沙市，法定代表人陳邦先生，注冊資本為5,000萬元，注冊地址為長沙市芙蓉區(qū)張公嶺廣發(fā)隆平創(chuàng)業(yè)園內。經營范圍為醫(yī)院投資、管理。（二）實際控制人簡介陳邦先生為本公司實際控制人，直接持有本公司23.80%的股份，同時又持有湖南愛爾投資69.41%的股權。陳邦先生現任湖南愛爾投資董事長，本公司董事長。悶蝦先聽繳能棉乏翔仗炒燎敖打腔掂柏卓柬陜嘻汰托植泊豎碑然峙和揀咖20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的含義股東為實際控制人的案例——愛爾眼科悶蝦先62二、認定實際控制人的原因是投資者進行投資決策的重要依據以公司控制權的穩(wěn)定為標準，判斷公司持續(xù)發(fā)展、持續(xù)盈利的能力，以便投資者在對公司的持續(xù)發(fā)展和盈利能力擁有較為明確預期的情況下做出投資決策。由于公司控制權往往能夠決定和實質影響公司的經營方針、決策和經營管理層的任免，一旦公司控制權發(fā)生變化，公司的經營方針和決策、組織機構運作及業(yè)務運營等都可能發(fā)生重大變化，給發(fā)行人的持續(xù)發(fā)展和持續(xù)盈利能力帶來重大不確定性。廚中抗芽祟求始煩耍耗賴獅迂輩咎弟彤糖意輥村鑒更諄鼠臍迭綢霍褥罐值20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究二、認定實際控制人的原因是投資者進行投資決策的重要依據廚中抗63二、認定實際控制人的原因證監(jiān)會監(jiān)管的需要禁止利用關聯關系損害公司利益《公司法》：第二十一條公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關聯關系損害公司利益。例如：公司法規(guī)定，公司為實際控制人提供擔保，要經過股東大會，同時實際控制人支配的股東回避表決?；锶羰皴a簇雙慕市謹嚇瘸沈奏虧虐兵棲仰瑩諾鑼閹孿無惕燈薄倆瘋贈嘛龍20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究二、認定實際控制人的原因證監(jiān)會監(jiān)管的需要伙若蜀錫簇雙慕市謹嚇64二、認定實際控制人的原因IPO的條件1、主體資格《首發(fā)辦法》十二條發(fā)行人最近3年內，實際控制人沒有發(fā)生變更。《創(chuàng)業(yè)板首發(fā)辦法》最近兩年內，實際控制人沒有發(fā)生變更。盆朋媽篩孔爭頸老斟鴿陛誘瘋態(tài)墳挖貴遭矚氟掉疤殘廷廄租奢賊獄蒜蠶搽20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究二、認定實際控制人的原因IPO的條件盆朋媽篩孔爭頸老斟鴿陛誘65二、認定實際控制人的原因IPO的條件2、獨立性關聯交易和同業(yè)競爭《首發(fā)辦法》第十九條

發(fā)行人的業(yè)務獨立。發(fā)行人的業(yè)務應當獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關聯交易?！秳?chuàng)業(yè)板首發(fā)辦法》第十八條發(fā)行人資產完整，業(yè)務及人員、財務、機構獨立，具有完整的業(yè)務體系和直接面向市場獨立經營的能力。與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競爭，以及嚴重影響公司獨立性或者顯失公允的關聯交易。公開發(fā)行證券的法律意見書和律師工作報告要求。芽濤恒鈕鷗虱扇冕貶祥洽漬癥旋趕榆寫社蟹屋寅放詛禾謾拭探疙將鷗誘絢20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究二、認定實際控制人的原因IPO的條件芽濤恒鈕鷗虱扇冕貶祥洽漬66二、認定實際控制人的原因IPO的條件3、規(guī)范運行《創(chuàng)業(yè)板首發(fā)辦法》第二十六條發(fā)行人及其控股股東、實際控制人最近三年內不存在損害投資者合法權益和社會公共利益的重大違法行為。荊忌襄雨窄虞胸缺溫么延匝絆棱絳尉瘡柄罵綏呆鐳勒足寐糜曹疙錯例疾采20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究二、認定實際控制人的原因IPO的條件荊忌襄雨窄虞胸缺溫么延匝67三、認定實際控制人的標準以是否擁有公司控制權為標準《上市公司收購管理辦法》第八十四條有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權：（一）投資者為上市公司持股50%以上的控股股東；（二）投資者可以實際支配上市公司股份表決權超過30%；（三）投資者通過實際支配上市公司股份表決權能夠決定公司董事會半數以上成員選任；（四）投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權足以對公司股東大會的決議產生重大影響；（五）中國證監(jiān)會認定的其他情形。孔胚妻貼隨躇淳此羞訪鋇和盞艷棱柳玄割翱佛捎銥藕天廳遁走臘濺土嘯琵20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究三、認定實際控制人的標準以是否擁有公司控制權為標準孔胚妻貼隨68三、認定實際控制人的標準以是否擁有公司控制權為標準《深交所股票上市規(guī)則》指有權決定一個企業(yè)的財務和經營政策，并能據以從該企業(yè)的經營活動中獲取利益。有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權：1、為上市公司持股50%以上的控股股東；2、可以實際支配上市公司股份表決權超過30%；3、通過實際支配上市公司股份表決權能夠決定公司董事會半數以上成員選任；4、依其可實際支配的上市公司股份表決權足以對公司股東大會的決議產生重大影響；5、中國證監(jiān)會或者本所認定的其他情形?！秳?chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》與上述相同。集傳椿牢寐滔絕者膜稚抨齋釬名秋百綁芭敦倘漆盾遵釁撣殃唱卵涪磨咸虞20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究三、認定實際控制人的標準以是否擁有公司控制權為標準集傳椿牢寐69三、認定實際控制人的標準以是否擁有公司控制權為標準《上交所股票上市規(guī)則》指能夠決定一個企業(yè)的財務和經營政策，并可據以從該企業(yè)的經營活動中獲取利益的狀態(tài)。具有下列情形之一的，構成控制：

（1）股東名冊中顯示持有公司股份數量最多，但是有相反證據的除外；（2）能夠直接或者間接行使一個公司的表決權多于該公司股東名冊中持股數量最多的股東能夠行使的表決權；（3）通過行使表決權能夠決定一個公司董事會半數以上成員當選；（4）中國證監(jiān)會和本所認定的其他情形。將猛雜鑷接羽冉瘁供巖胺孽列董廁醛涎儉覽餒砌掄崗喻燥秀陜嫂蓉逼灸裔20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究三、認定實際控制人的標準以是否擁有公司控制權為標準將猛雜鑷接70三、認定實際控制人的標準認定實際控制人的主要因素《＜首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法＞第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用－－證券期貨法律適用意見第1號》公司控制權是能夠對股東大會的決議產生重大影響或者能夠實際支配公司行為的權力，其淵源是對公司的直接或者間接的股權投資關系。認定公司控制權的歸屬，既需要審查相應的股權投資關系，也需要根據個案的實際情況，綜合對發(fā)行人股東大會、董事會決議的實質影響、對董事和高級管理人員的提名及任免所起的作用等因素進行分析判斷。實際控制人近三年（兩年）未發(fā)生變更。噪鮑椎忽嵌蜘銷祟雀茍癢率業(yè)猴猾貢查扇臍鍺契辭吭嫁擁犀帝選節(jié)歸質韌20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究三、認定實際控制人的標準認定實際控制人的主要因素噪鮑椎忽嵌蜘71三、認定實際控制人的標準認定實際控制人的主要因素主張多人共同控制的條件發(fā)行人及其保薦人和律師主張多人共同擁有公司控制權的，應當符合以下條件：（一）每人都必須直接持有公司股份和/或者間接支配公司股份的表決權；（二）發(fā)行人公司治理結構健全、運行良好，多人共同擁有公司控制權的情況不影響發(fā)行人的規(guī)范運作；（三）多人共同擁有公司控制權的情況，一般應當通過公司章程、協議或者其他安排予以明確，有關章程、協議及安排必須合法有效、權利義務清晰、責任明確，該情況在最近3年內且在首發(fā)后的可預期期限內是穩(wěn)定、有效存在的，共同擁有公司控制權的多人沒有出現重大變更；（四）發(fā)行審核部門根據發(fā)行人的具體情況認為發(fā)行人應該符合的其他條件。最近3年內持有、實際支配公司股份表決權比例最高的人沒有發(fā)生變化。

相關股東采取股份鎖定等有利于公司控制權穩(wěn)定措施的，發(fā)行審核部門可將該等情形作為判斷構成多人共同擁有公司控制權的重要因素。詛雹己猴頰戍膝部咱乍將筆哲鋤暖態(tài)惠鐳募杰柱獻矚訃砌依腦掉嗚赤方槐20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究三、認定實際控制人的標準認定實際控制人的主要因素詛雹己猴頰戍72四、實際控制人的披露《公開發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則》第1號--招股說明書實際控制人應披露到最終的國有控股主體或自然人為止。

第2號--年度報告的內容與格式（2007年修訂）第二十四條公司按以下要求披露股東和實際控制人情況：（三）公司實際控制人情況公司還應比照上述內容，披露公司的實際控制人情況，并以方框圖及文字的形式披露公司與實際控制人之間的產權和控制關系。實際控制人應披露到自然人、國有資產管理部門，或者股東之間達成某種協議或安排的其他機構或自然人，包括以信托方式形成實際控制的情況。延石商雄喚磁妓茫嶺寇荒孺靡癢高賃售腿攻濕捶泊凌平處蠱贊油憎詩若磊20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究四、實際控制人的披露《公開發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準73第二部分與實際控制人認定有關的被否案例一、賽輪股份有限公司二、武漢銀泰科技電源股份有限公司三、北京東方紅航天生物技術股份公司四、天津三英焊業(yè)股份有限公司五、江西恒大高新技術股份有限公司六、北京福星曉程電子科技股份有限公司宜外苔嚇到鈕記繪鐘攜昆汀凸木坑玫興燼綁鉛厚黑達緞慎定澈諷體痔仆百20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究第二部分與實際控制人認定有關的被否案例一、賽輪股份有限公74第二部分與實際控制人認定有關的被否案例一、賽輪股份有限公司上會情況：2009年12月1日被創(chuàng)業(yè)板發(fā)審會否決。股權問題——實際控制權不穩(wěn)定。公司實際控制人、控股股東杜玉岱發(fā)行前持股11.72%，上市后進一步稀釋，而第二大股東青島軟控與杜玉岱持股比例非常接近。上市后非常容易被收購。杜玉岱通過與其他21名股東簽訂《股權委托管理協議》強化控制力。合計37.32%。但是仍然較低，且這種關系不穩(wěn)定。塌狄崎健廈衡藻喻孺耐粵溺彬迭呈侍為垢淹條旁卒推趙搬肺迪劑僚免贍粵20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究第二部分與實際控制人認定有關的被否案例一、賽輪股份有限公75第二部分與實際控制人認定有關的被否案例二、武漢銀泰科技電源股份有限公司上會情況：2009年12月1日被創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委否決。股權分散，實際控制人持股比例過低，間接持股，持股比例僅30%，發(fā)行后稀釋到22.5%。而原來其持股比例很高，是因為大股東和實際控制人轉讓股權套現導致持股比例較低。2005-2007年，控股股東銀泰控股通過轉讓老股的方式大量套現。2007年，深圳創(chuàng)新投等都通過受讓老股的方式進入?？毓晒蓶|持股比例從92.5%變?yōu)?0%。

-------經驗：控股股東出讓老股不合適。歲偵蜜抄擺彰炬陛宰制共脊蕭惺注喊絨鏟廬材千掠批走撅惜酪蔥鑼壁休怠20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究第二部分與實際控制人認定有關的被否案例二、武漢銀泰科技電76第二部分與實際控制人認定有關的被否案例三、北京東方紅航天生物技術股份公司上會情況：2009年11月24日被創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委否決。公司實際控制權歸屬被懷疑。公司披露公司的第一大股東為公司第一大股東北京航天宇通科貿中心（持股比例32.71%），實際控制人為中國航天科技集團。公司的第二、三、四、十大股東分別為邱斌、李娥、牛晨、范學文，4人分別持有公司17.52%、13.69%、11.36%、2.11%的股份，另外，公司第八大股東張莉為邱斌的配偶，持有3.51%的股份，上述5人累計48.19%的股權。這邱斌等4人都有在山東三株集團工作過的經歷。上述5人所持股權比例遠大于第一大股東航天宇通的32.71%。娟外拴逢呢斜屜填熒嘲鉤為圃瞄此棄仗瘋訃昂繩蓬跳相殖蹄泣偉避淡熱失20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究第二部分與實際控制人認定有關的被否案例三、北京東方紅航天77第二部分與實際控制人認定有關的被否案例四、天津三英焊業(yè)股份有限公司上會情況：2009年11月17日被創(chuàng)業(yè)板發(fā)審會否決。報告期內控股股東發(fā)生變化，導致委員懷疑其實際控制人發(fā)生變化。08年10月經天津國資委批準，大股東天津信托將股權轉讓給華澤集團，招股書中將國資委認定為實際控制人，從而說控制人沒發(fā)生變化。委員不予認可。花了5頁來寫雖然股東變了，但是實際控制人以及管理模式等沒有發(fā)生重大變化。雖然實際控制人沒有發(fā)生變化，但直接的控股股東變更可能導致管理層的變化。因此需由控股股東及實際控制人承諾在一定期限內管理層不變。梆構鰓蓉躊鷗滲扣戊緒婉窺刷妥遏蝕嘉畜艘病黔辱裂莫閡眷如槳錄瀑袱鏈20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究第二部分與實際控制人認定有關的被否案例四、天津三英焊業(yè)股78第二部分與實際控制人認定有關的被否案例五、江西恒大高新技術股份有限公司上會情況：2009年11月13日被否決。家族企業(yè)，法人治理結構受懷疑?？毓晒蓶|和實際控制人是朱星河，其余股東均是其近親屬。其家族控股100%。朱星河先生與胡恩雪女士為夫妻關系、與朱光宇先生為父子關系、與朱倍堅先生為叔侄關系，胡長清先生與胡恩雪女士、胡恩莉女士均為父女關系，胡恩雪女士與胡恩莉女士為姐妹關系。根據上述六位股東2007年10月30日簽訂的《一致行動人協議》，六位股東為一致行動人。稻園蔥輾挽劫觀牟蜜價鳥戎遞榔痔顯飼拳橇卒乾察厘責夏遲添嘶搪拔吃換20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究第二部分與實際控制人認定有關的被否案例五、江西恒大高新技79第二部分與實際控制人認定有關的被否案例六、北京福星曉程電子科技股份有限公司實際控制人爭議問題招股書披露的實際控制人為：漢川鋼絲繩廠勞動群眾集體；同時還與一個指導單位：漢川市沉湖鎮(zhèn)鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)服務中心。漢川鋼絲繩廠直接和間接持股41.97%。實際上，勞動群眾集體為控制人可能就導致沒有實際控制人。但是程毅一人持股比例就達38.32%。實際控制權有爭議。實際上，在有關出資瑕疵安排上可以看出程毅可以實際控制公司。半責澳鉗燒逼想等橢茸靜畜湯婪叫勝央憲效亞銷職位明綱我這灶芝脆至挾20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究第二部分與實際控制人認定有關的被否案例六、北京福星曉程電80第三部分實際控制人的認定一、實際控制人的三種表現形式及相關案例二、股權分散或股權均衡情況下實際控制人的認定印啤把絨痛先罐詞嚴卞銅串欲書織潦錯洪臀葬磚箱韻薔鍺閹吉胯憂單佯套20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究第三部分實際控制人的認定一、實際控制人的三種表現形式及相81一、實際控制人的三種表現形式及案例單一控制 單人掌握公司控制權共同控制 多人共同擁有公司控制權無實際控制人 不存在擁有公司控制權的人或公司控制權的歸屬難以判斷瘟蝗坷搪鍬娃腳鼓韭鴉浸擔佬涌掘詢康種赴再滯寅炬列舵訟叭歸負綁履奏20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例瘟蝗坷搪鍬娃腳鼓韭鴉浸擔佬82一、實際控制人的三種表現形式及案例單一控制的認定條件：絕對控股相對控股并存在增強其對公司控制權的安排淖韓吝煩戀撿床樞襯鈍妨蝶殖絕頂地茂嶺戮殘莆搽雌散瓤些鼓虐兩搗幾迸20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例單一控制的認定條件：淖韓吝83一、實際控制人的三種表現形式及案例單一實際控制人的認定及案例絕對控股型如存在直接或間接絕對控股的單一主體，通常該主體為實際控制人，這種認定比較簡單明確，不容易產生分歧或爭議，在披露時也非常簡單，簡要介紹實際控制人的持股情況即可熾軍悟歌駕層煥炎爬鹼功精珊獎訛肪吝糖編虹觸獻柬營掄它粘叮竟轎膜翹20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例單一實際控制人的認定及案例84一、實際控制人的三種表現形式及案例直接絕對控股案例——康力電梯公司控股股東及實際控制人王友林先生，現任公司董事長、總經理，持有公司65.39%的股份。王友林先生對公司經營決策具有重大影響，其可以控制的股份包括王友林先生直接持有公司65.39%股份，妻子朱美娟持有的公司1.5575%的股份及岳父朱奎順持有的公司1.6425%的股份，合計占公司總股本的68.59%。絡痕仁乞倉壇宏享糠騰檔靖擬查誡供戮抵毆芒邦悅銘橢掠郴箭擠勁帶筷藕20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例直接絕對控股案例——康力電85一、實際控制人的三種表現形式及案例間接絕對控股案例——七星電子本公司的控股股東為七星集團。七星集團成立于1999年6月10日，法定代表人為楊文良，住所為北京市朝陽區(qū)酒仙橋東路1號，現有注冊資本為90,264.95萬元，七星集團持有本公司發(fā)起人國有法人股4,012萬股，占本公司發(fā)行前總股本82.82%。本公司的實際控制人為北京電控。北京電控成立于1997年4月8日，法定代表人卜世成，注冊資本130,737萬元，住所為北京市朝陽區(qū)酒仙橋路12號。北京電控是北京市人民政府出資組建的國有獨資公司，是國有資產授權經營單位。北京電控持有本公司的控股股東七星集團53.35%的股權。杰旺實涵毋強肌握瘴檢所賢罪酚墩啥卉別鴿苑蝴餒俊彰褂尊緬橋液珠卞壯20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例間接絕對控股案例——七星電86一、實際控制人的三種表現形式及案例單一實際控制人的認定及案例相對控股型在相對控股的情況下，認定實際控制人需要考慮很多因素并采取增加實際控制人控制權的措施：持股比例及與第二大股東持股比例的差距對股東會、董事會決議的實質影響對董事及高級管理人員任免的作用裁編著蔣痞沛簾楚諸悔歧握草柞詢岡準濘止讕奉餃佛軸餌諧撩煽任瓤掌記20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例單一實際控制人的認定及案例87一、實際控制人的三種表現形式及案例相對控股案例——北陸藥業(yè)

結論：自然人王代雪持有發(fā)行人28.19%的股份，同時擔任發(fā)行人董事長。王代雪為發(fā)行人的實際控制人。最近三年的實際控制人未發(fā)生變更妖濰掃搬傈梨覽敬式像艦躥說牢騷倦鑷拼綢博窄賢拄院辭瘦商差贏寥擻繃20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究20100716IPO實務中實際控制人認定問題研究一、實際控制人的三種表現形式及案例相對控股案例——北陸藥業(yè)88一、實際控制人的三種表現形式及案例相對控股案例——北陸藥業(yè)