合同法相關(guān)法律知識培訓(xùn)課件

《合同法》相關(guān)法律知識培訓(xùn)

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法律顧問室

2012年12月25日

123現(xiàn)代社會，合同已深入我們的生活各個領(lǐng)域，與我們每個個人、企業(yè)息息相關(guān)。

大處：買房、租房、購買車輛；

小處：家庭生活中的用水、電、燃氣、上班坐公交、中午吃外賣，都會有一個合同在背后規(guī)范著雙方交易；

我們每天都生活與合同相關(guān)的交易中，因此學(xué)習(xí)合同法基本內(nèi)容，非常有必要。

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本次講座內(nèi)容--合同法相關(guān)法律知識

1.合同法概述；

2.合同法基本原則；

3.合同主體；

4.合同形式；

5.合同訂立；

6.合同內(nèi)容；

7.合同履行抗辯權(quán)。

671.合同法概述合同及合同法合同：調(diào)整平等主體之間設(shè)立、變更、終止財產(chǎn)權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。合同法：調(diào)整合同關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。合同形成的是平等主體之間有關(guān)財產(chǎn)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系合同本質(zhì)是利益交換，為了獲得某種利益，必須拿自己的另一種利益去交換適用范圍以財產(chǎn)為調(diào)整對象，不涉及人身關(guān)系；婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用《婚姻法》、《收養(yǎng)法》等特別法律；勞動關(guān)系也適用特別法《勞動合同法》單獨規(guī)定和調(diào)整，如員工與企業(yè)之間的勞動合同；◆案例甲與乙達成收養(yǎng)協(xié)議，由乙收養(yǎng)甲6歲孩子丙，甲向乙一次性支付孩子生活補助5萬元。同時還約定任何一方違約需承擔違約責任。后因丙太頑皮，乙主張解除收養(yǎng)協(xié)議。甲要求乙承擔違約責任。甲是否可以要求乙承擔“違約責任”？8收養(yǎng)關(guān)系-收養(yǎng)登記證10合同法的基本原則合同法的基本原則合同法的主旨和根本準則，它是制定、解釋、執(zhí)行和研究合同法的出發(fā)點。是合同法的靈魂，是合同法區(qū)別其他法律的標志，集中體現(xiàn)了合同法的基本特征?！吨腥A人民共和國合同法》-六大原則平等原則—第三條：合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。自愿原則—第四條：當事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。公平原則—第五條：當事人應(yīng)當遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。誠實信用原則—第六條：當事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當遵循誠實信用原則。公序良俗原則及禁止權(quán)利濫用原則—第七條：當事人訂立、履行合同，應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。2.合同法原則122.合同法原則（二）自愿原則自愿原則作為一項重要的基本原則，是指當事人在法律允許的范圍內(nèi)通過協(xié)商，自愿決定和約定相互間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是民事法律關(guān)系區(qū)別于行政法律關(guān)系和刑事法律關(guān)系而特有的原則。該原則既表現(xiàn)在當事人之間，因一方欺詐、脅迫訂立的合同無效或可撤消；也表現(xiàn)在當事人與第三人之間訂立合同，任何單位、組織或個人均不得非法干涉。同時，這里的“自愿”必須是在法律許可的范圍內(nèi)的。（如自愿賣腎,買IPHON，不合法）具體表現(xiàn)為：1、當事人依照自己的意愿自主決定是否訂立合同；2、在訂立合同時，有權(quán)選擇對方當事人；3、所訂立合同的內(nèi)容由當事人在不違法的前提下自愿約定；4、在合同履行過程中，當事人可協(xié)商對合同的內(nèi)容進行補充或變更；5、可以約定違約責任，在發(fā)生爭議時，還可以自愿選擇解決方式；6、當事人還可以自愿協(xié)商解除所訂立的合同。142.合同法原則（三）公平原則1.這里的公平既表現(xiàn)在訂立合同時的公平，顯失公平的合同可以撤消；也表現(xiàn)在履行合同過程中發(fā)生糾紛時要公平處理，既不能損害守約方的合法權(quán)益，也要讓違約方按照過失大小來承擔相應(yīng)的責任，不能因較小的過失而承擔過重的責任。2.當事人應(yīng)當根據(jù)社會公認的公平觀念進行民事活動，設(shè)定民事權(quán)利和義務(wù)。公平原則就是要求合同當事人之間的權(quán)利義務(wù)要公平合理，要大體平衡。合同中的負擔和風險要合理分配。152.合同法原則（四）誠實信用原則

1.在訂立合同時，應(yīng)當遵循誠實信用原則，一方當事人對另一方當事人不得進行欺詐、脅迫;雙方當事人不得假借訂立合同進行惡意磋商，企圖通過損害第三方或集體、國家的利益而獲利;雙方當事人不得借訂立合同企圖規(guī)避或違反國家法律和其他違背誠實信用的行為。2.在履行合同義務(wù)時，當事人應(yīng)當遵循誠實信用的原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行;及時通告、協(xié)助、提供必要的條件;防止損失擴大;對在履行合同過程中獲悉的對方當事人的有關(guān)商業(yè)秘密、技術(shù)資料等負有保密義務(wù)等等。3.在合同終止后，當事人也應(yīng)當遵循誠實信用的原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)，這些被稱為后契約義務(wù)。162.合同法原則誠實信用原則-舉例

甲廣告公司與乙房產(chǎn)公司簽定一份房屋租賃合同，合同約定：租期五年，同等條件下，甲方享有優(yōu)先承租權(quán)。后因乙房產(chǎn)公司經(jīng)營困難，故擬出賣房屋，向甲公司報價3千萬元。甲公司只同意支付2.9千萬元購買，后乙公司將房屋賣與丙公司，價格為2.8千萬。甲公司知曉丙公司以2.8千萬購得房屋，即以乙房產(chǎn)公司違背誠實信用原則和自己對房屋承租方享有優(yōu)先購買權(quán)為由提起訴訟，起訴乙公司。

法院判決：被告以低于與原告事先商定的價格將房屋買給第三人，違反了誠實信用原則且侵犯原告作為承租方的優(yōu)先承租權(quán)。原告訴訟請求應(yīng)予支持。172.合同法原則（五）公序良俗原則所謂公序良俗原則，是指民事法律行為的內(nèi)容及目的不得違反公共秩序和善良風俗。公序良俗原則是我國民法一項重要的基本原則。在社會主義市場經(jīng)濟條件下，有維護國家利益及一般道德觀念的功能。案例：甲、乙、丙、丁四人在一起“斗地主”，丁把身上所帶的3萬元現(xiàn)金輸光后，又向乙借款2萬元，并出具了借條。后丁將所借的2萬元又全部輸光。事隔10日，乙向丁追要借款2萬元而發(fā)生糾紛。上述案例中，乙、丁之間的借款合同的內(nèi)容為賭債，有違《合同法》第七條規(guī)定的公序良俗原則，且根據(jù)《合同法》第五十二條所規(guī)定“損害社會公共利益”的合同無效，因此認定乙、丁之間的借款合同無效。乙的訴訟請求不但不應(yīng)予以支持，而且還應(yīng)沒收違法所得，并建議有關(guān)部門對乙丁進行法律制裁。182.合同法原則（六）禁止權(quán)利濫用原則禁止權(quán)利濫用原則，是指一切民事權(quán)利的行使不得超過其正當界限，行使權(quán)利超過正當界限，則構(gòu)成權(quán)利濫用，應(yīng)承擔侵權(quán)責任。按照這一原則，一切自然人、法人和其他組織在行使民事權(quán)利時，均負有不得超過其正當界限、不得濫用權(quán)利的義務(wù)。案例：濫用解約權(quán)：如甲公司向乙公司采購一批設(shè)備，合同約定乙公司未按時履行合同義務(wù)的，則甲公司有權(quán)解除合同。乙公司按照合同約定時間交付設(shè)備并安裝調(diào)試正常使用，但由于乙公司工作人員疏忽，未攜帶設(shè)備使用說明書；甲公司遂以乙公司未按時履行合同義務(wù)為由，通知乙公司解除合同。此案例中乙公司已交付設(shè)備且安裝調(diào)試正常使用，僅未及時提供設(shè)備說明書，甲公司便解除合同，即使在合同有約定的情況下，顯然為濫用合同解除權(quán)。203.合同的主體（二）法人：是依法成立并獨立享有民事權(quán)利及承擔民事義務(wù)的社會組織。法人應(yīng)當具備下列條件：1.依法成立；2.必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費；3.有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所；4.能夠獨立承擔民事責任。法人主體的資質(zhì)審查：通過審查企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證、其他資質(zhì)證書（ICP、出版經(jīng)營許可證、廣播電視節(jié)目經(jīng)營許可證等）確定企業(yè)資信情況。重大交易，需進行盡職調(diào)查。通過網(wǎng)站初步查詢主體資格：各地工商局網(wǎng)站（如北京市工商局企業(yè)信用登記網(wǎng)）、全國組織機構(gòu)代碼證查詢網(wǎng)站企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照查詢---北京市屬企業(yè)查詢網(wǎng)站2123稅務(wù)違法查詢—稅務(wù)登記違法戶查詢24法院訴訟糾紛查詢—全國法院被執(zhí)行人信息查詢企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照--副本26273.合同的主體解讀企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照信息：1.《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》和《營業(yè)執(zhí)照》的區(qū)別《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》是頒發(fā)給法人組織的，如：有限責任公司和股份有限公司?！稜I業(yè)執(zhí)照》是頒發(fā)給非法人組織的，如：分公司、個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)等。通過這一名稱的差異我們就可以判斷出組織的法律性質(zhì)。還有一點需要提醒注意的是企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照表述成法定代表人，營業(yè)執(zhí)照表述成負責人。2.《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的正本和副本《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》和《營業(yè)執(zhí)照》均分為正本和副本，二者具有相同的法律效力。正本為懸掛式的，每個企業(yè)只核發(fā)一個，應(yīng)當置于住所或營業(yè)場所的醒目的位置，否則可能會受到行政處罰。副本為折疊式的，企業(yè)根據(jù)需要可以向登記機關(guān)申請核發(fā)多個。副本一般在外出辦理業(yè)務(wù)等時使用，如：辦理銀行開戶、企業(yè)代碼證、簽訂合同、參加訴訟等等。副本復(fù)印件蓋上企業(yè)行政公章就可以當原件用。283.合同的主體3.《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的換發(fā)有時候你會見到企業(yè)有很多份營業(yè)執(zhí)照，怎么這么多份營業(yè)執(zhí)照，營業(yè)執(zhí)照到底在什么情況下需要換發(fā)？按照《公司登記管理條例》第40條的規(guī)定：變更登記事項涉及《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》載明事項的，公司登記機關(guān)應(yīng)當換發(fā)營業(yè)執(zhí)照。也就是說只要上述記載的事項發(fā)生變更，就需要到工商行政管理機關(guān)進行變更登記，換發(fā)執(zhí)照。4.《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》中的企業(yè)名稱一定要注意核對合同上的企業(yè)名稱與企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照中登記的企業(yè)名稱是否一致，如果不一致的話，會導(dǎo)致主體不適格。如發(fā)生糾紛，則原告起訴被告，起訴狀上的被告名稱與工商登記的名稱不一致，可能會導(dǎo)致法院不受理，原告撤訴。5.《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》中的住所地《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》中的住所登記一定要具體。如，不要籠統(tǒng)登記為某某大廈，應(yīng)當具體到樓房編號、房間號等，這樣便于相關(guān)事項的通知或送達。從《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》中記載的住所地能夠推斷企業(yè)是否涉及到特殊的政策？

如：如果住址是海淀文化產(chǎn)業(yè)園區(qū)，可能涉及到一些特殊的政策，享受一些優(yōu)惠等等。303.合同的主體9.《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》中的經(jīng)營范圍通過對經(jīng)營范圍的審查，可以判斷企業(yè)是否已經(jīng)取得相關(guān)經(jīng)營資質(zhì)或許可證。企業(yè)的經(jīng)營范圍涉及到行政許可的，必須取得行政許可憑證才可以經(jīng)營。

如：當你在經(jīng)營范圍一欄看到電視節(jié)目制作。那你的第一反應(yīng)就是企業(yè)必須取得《廣播電視節(jié)目制作經(jīng)營許可證》。就需要審查一下企業(yè)是否取得了相應(yīng)的資質(zhì)證書。10.《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》中的經(jīng)營期限對經(jīng)營期限的審查主要是合同的相對方營業(yè)執(zhí)照的有效期是否長于合同的期限，以便使合同期限處于營業(yè)執(zhí)照有效期內(nèi)。如果對方的也營業(yè)執(zhí)照即將到期或已經(jīng)到期，應(yīng)當要求對方先更換營業(yè)執(zhí)照，再與其簽訂合同。如果對方堅持簽署的，一定在合同中約定：在營業(yè)執(zhí)照期限屆滿時，不能提供新的有效的營業(yè)執(zhí)照時，己方有權(quán)單方解除合同，同時由此引發(fā)的法律后果，完全由對方承擔。313.合同的主體11.《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》副本中的年檢信息對于新的合作企業(yè)，一定要注意核實該企業(yè)的年檢情況。首先要求對方提供蓋有公章的營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，在獲得對方營業(yè)執(zhí)照相關(guān)信息后，最好到工商局網(wǎng)站上核實該企業(yè)是否正常年檢，防止一些人拿已經(jīng)被吊銷或注銷的營業(yè)執(zhí)照進行詐騙。如果需要詳細的企業(yè)信息（企業(yè)的內(nèi)檔信息），則需要到工商行政管理機關(guān)調(diào)取工商登記等資料。通過審查《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的年檢信息，可以得知企業(yè)是否可以繼續(xù)從事經(jīng)營活動。公司未參加年檢不得繼續(xù)從事經(jīng)營活動。企業(yè)通過年檢的，會在營業(yè)執(zhí)照副本上加蓋年檢戳記。如年檢后，因變更登記事項而換發(fā)營業(yè)執(zhí)照的，會在新的營業(yè)執(zhí)照副本上加蓋年檢戳記。每年的年檢時間為3月1日至6月30日，工商登記機關(guān)在這一期限內(nèi)完成對企業(yè)上一年度的年檢。如：2013年3月之前你只能看到通過2012年年檢的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》副本，因為2013年得年檢還沒完成。323.合同的主體與法人簽約注意要點：（1）如果對方是法人的，我們要應(yīng)注意審查其營業(yè)執(zhí)照等基本文件，確定其是否具有獨立訂立合同的主體資格，是否通過年檢，合法存在。（2）對合同相對方需要具備相關(guān)資質(zhì)或經(jīng)營許可方可進行的經(jīng)營活動，應(yīng)注意審查其是否具有合法有效的相關(guān)資質(zhì)或經(jīng)營許可，必要時應(yīng)當?shù)脚鷾什块T驗證資質(zhì)證書等的真實性。如廣播電視節(jié)目制作經(jīng)營許可證、ICP證等。（3）關(guān)于分公司簽約問題：案例：甲公司和乙公司的下屬分公司簽訂一份媒體合同，代理其新媒體發(fā)布廣告，時間為4年。2年后，分公司經(jīng)理換人，新經(jīng)理將媒體代理權(quán)交其他廣告公司。甲公司討要說法，經(jīng)理說是乙總公司下達的命令，分公司必須服從。王某又找到乙總公司，乙總公司稱甲公司簽署的合同無效，因分公司不是獨立的法人主體。問：分公司能否對外簽署合同？333.合同的主體與法人簽約注意要點：分公司簽約問題：第一：分公司介紹：A.分公司由總公司依法設(shè)立，不是獨立的法人，總公司是獨立的法人。分公司是法人的派出機構(gòu)，不能獨立地享有權(quán)利和承擔義務(wù)。B.分公司沒有獨立的財產(chǎn)，其財產(chǎn)屬于總公司所有。

C.分公司經(jīng)營所得屬于總公司，而不屬于分公司自有。

D.分公司對外所欠債務(wù)和法律責任也歸屬于總公司，不能自行獨立承擔責任，所發(fā)生的債權(quán)債務(wù)風險應(yīng)當由總公司承擔。

E.分公司可以在總公司的授權(quán)范圍內(nèi)以自已的名義開展業(yè)務(wù)活動，或代表公司進行訴訟。343.合同的主體第二：分公司與總公司關(guān)系在形式上，分公司是總公司的派出機構(gòu)。但在實質(zhì)上，分公司就是總公司的代理人，雙方之間是一種代理關(guān)系，分公司是代理人，總公司是被代理人，應(yīng)當適用《合同法》中關(guān)于代理的法律規(guī)定。

《合同法》第48條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。由此可見，在分公司沒有總公司的授權(quán)或超出總公司的授權(quán)的情況下，分公司對外所簽訂的合同是效力待定的合同，而不是無效合同。如果總公司追認的，則為有效；否則為無效。第三：如何與分公司簽署合同分公司可以自己的名義對外簽訂合同，但必須在總公司的授權(quán)范圍內(nèi)，所簽訂的合同才是有效的。對于與分公司開展業(yè)務(wù)的公司，需要審查總公司對分公司的授權(quán)委托書，以及其登記的營業(yè)執(zhí)照，了解總公司授予了分公司哪些業(yè)務(wù)范圍，是否授權(quán)其對外簽訂合同，以及授權(quán)的額度。4.合同訂立形式35我國合同法規(guī)定：當事人訂立合同可以采用口頭形式、書面形式和其他形式。（一）口頭形式指當事人只以口頭語言為意思表示訂立合同，而不用文字表達協(xié)議內(nèi)容的合同形式。其優(yōu)點在于：方便快捷；缺點在于：發(fā)生合同糾紛時難以取證，不易分清責任。口頭形式適用于能即時清結(jié)的合同關(guān)系。案例：一位同事向另一位借錢買午餐，雙方通常只是說上幾句類似這樣的話：“小王，借我20，明天還你?！薄皼]問題，給。”如果再簽個合同，是明顯不現(xiàn)實和沒有必要的?？陬^合同廣泛用于生活，主要以雙方即時結(jié)清款項的交易。小王，借我20，明天還你?！睕]問題，給。364.合同訂立形式（二）書面形式指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。優(yōu)點在于：因有書面合同作為交易憑證，有利于交易的安全；缺點在于：簽約的時間成本較高建議重要的合同應(yīng)該采用書面形式。合同書面形式分為下列幾種：（1）當事人各方依法就主要條款協(xié)商并達成一致的書面合同；（2）格式合同（快遞單背面的條文）；（3）雙方來往的信件、電報、電傳等；（4）具有合同效力的備忘錄、意向書、紀要、決議、協(xié)議、框架協(xié)議、補充協(xié)議、附表、附錄、承諾函、聲明、說明、保證、通知單等。備記錄承諾函信件意向書格式合同協(xié)議書37（三）、其他形式---實際履行●最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（二）（法釋〔2009〕5號）第二條當事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。如：租期屆滿,承租人繼續(xù)交納房租,出租人接受的,可推定雙方達成延長租期的合同。

通常應(yīng)當從是否實際履行的角度進行判斷；不宜僅因雙方為訂立合同而進行了準備就界定合同成立。384.合同的形式合同訂立形式注意要點：（1）合同最好采用書面形式簽訂。（2）選擇對自己有利的合同形式。（3）注意慎用傳真方式簽訂合同。★傳真簽署合同的風險問題：傳真件簽署合同，存在沒有合同原件，難以被法院作為認定簽約雙方存在合同關(guān)系的證據(jù)；緊急情況下，采用傳真簽署合同，一定要在事后，雙方在傳真件上加蓋公章或另行簽署傳真件合同的確認書。（4）涉及多頁文本的合同，應(yīng)加蓋騎縫章。（5）對打印合同內(nèi)容進行手寫更改的，需雙方在手改內(nèi)容部分進行蓋章確認。（6）合同文本上無實際內(nèi)容的，應(yīng)注明“此頁無補充”或“以下無正文”等說明，以防對方偽造或變更合同內(nèi)容。395.合同的訂立概念以訂立合同為目的，向?qū)Ψ阶鞒鲇喠⒑贤囊馑急硎?。條件訂立合同為目的特定人向受要約人作出的意思內(nèi)容具體明確經(jīng)受要約人承諾即受約束訂立合同的一般法律程序要約（offer）承諾（promise）概念受要約人按照要約所指定的方式及時間，對要約的內(nèi)容表示同意的一種意思表示。條件受要約人向要約人作出承諾必須是在有效時間內(nèi)作出承諾必須與要約內(nèi)容完全一致405.合同的訂立要約和承諾我用5塊錢來買下你這個皮球可以嗎？要約邀請（InvitationforOffer）：是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、商業(yè)廣告、拍賣公告、招標公告、招股說明書等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。舉例：打出租車：招手——司機停車——上車；汪！汪！五塊錢成交！41425.合同的訂立A公司向B公司發(fā)出要約如下：本公司現(xiàn)有500噸木材，欲以2000元/噸的價格全部出售于B公司，送貨到門，貨到付款，如貴公司需要，請在三天內(nèi)答復(fù)?，F(xiàn)存在以下幾種情況：①C公司無意中得知該消息，立即答復(fù)A，完全同意上述條件;②B公司在收到要約后第4天才答復(fù)A公司;③B公司回復(fù)：貴公司條件均可接受，但價格應(yīng)調(diào)整為1500元/噸。以上種種情形，均不構(gòu)成有效的承諾，均是對A公司發(fā)出的新要約。案例要約的撤回和撤銷：43要約撤回：是指在要約生效前，要約人使其不發(fā)生法律效力的意思表示。要約一旦送達受要約人或被受要約人了解，即發(fā)生法律效力。撤回方式：撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。因此，要約的撤回只發(fā)生在書面形式的要約，而且，撤回通知一般應(yīng)采取比要約更迅速的通知方式。要約撤銷：要約人在要約發(fā)生法律效力之后而受要約人承諾之前，欲使該要約失去法律效力的意思表示。法律規(guī)定要約不可撤銷情形：要約人確定了要約期限或以其他形式明確表示要約不可撤銷；受要約人有理由相信要約是不可撤銷的，且已經(jīng)為履行合同做了準備工作；5.合同的訂立要約的失效44概念：要約的失效是指要約喪失法律約束力。原因：（１）拒絕要約的通知到達要約人；（２）要約人依法撤銷要約；（３）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（４）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更（此時為新要約）。

承諾撤回：承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當在承諾通知到達要約人之前或與承諾通知同時到達。5.合同的訂立455.合同的訂立5.1合同成立的時間自承諾生效時成立第二十五條承諾生效時合同成立。書面合同書形成的成立時間第三十二條當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。確認書的合同成立時間第三十三條當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。實際履行和合同成立第三十六條法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。第三十七條采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。465.合同的訂立5.2合同成立的地點第三十四條承諾生效的地點為合同成立的地點。當事人可以在合同中約定合同成立的地點，如合同中沒有約定合同成立的地點，則依據(jù)法律規(guī)定，即最后簽字蓋章的一方地點為合同成立地點。合同地點影響合同履行地點、合同訴訟管轄地等。因此，一般情況下，合同由對方先行簽署，不僅為了避免對方拿著我方蓋完章的合同不返還，造成我方被動局面，還有一個原因是我司在合同上后蓋章，能夠確定合同成立地點在我司住所地。476.合同內(nèi)容合同的內(nèi)容：《合同法》第12條規(guī)定合同應(yīng)具備的8個基本條款當事人的名稱或者姓名和住所；合同主體標的；合同目的數(shù)量；質(zhì)量；價款或者報酬；履行期限、地點和方式；合同目的實現(xiàn)方式違約責任；無法實現(xiàn)合同目的時

解決方式解決爭議的方法。486.合同內(nèi)容（一）合同名稱合同名稱應(yīng)準確合法且與合同內(nèi)容一致。●可能產(chǎn)生的法律風險：合同名稱界定不準確，可能影響對合同法律關(guān)系的判斷?！糇⒁庖c：合同名稱應(yīng)與合同內(nèi)容，不存在沖突。對于法律關(guān)系不好定義的，最好用《合同書》或者《協(xié)議書》這樣的中性詞進行命名，以免產(chǎn)生歧義。如：節(jié)目制作過程中，是租賃對方設(shè)備后，自己拍攝制作節(jié)目，還是委托對方利用設(shè)備拍攝并制作節(jié)目，在注意合同名稱上應(yīng)區(qū)分。

如僅僅是租賃設(shè)備，則應(yīng)為《設(shè)備租賃合同》，否則應(yīng)為《節(jié)目委托制作合同》。496.合同內(nèi)容（二）合同必備條款—：當事人條款當事人條款是對簽約主體情況的記錄，該內(nèi)容正確與否將影響到合同主體的認。●可能產(chǎn)生的法律風險：

1.如果缺失當事人條款可能會導(dǎo)致合同不成立的法律后果。如果當事人條款約定不準確、不完備，發(fā)生法律糾紛時，可能在合同主體的認定上會產(chǎn)生異議。2.主體信息不全面，無法判斷對方是否具備簽約主體資格；如沒有寫明對方地址，則合同履行過程中，有關(guān)通知無法有效送達。注意要點：①合同主體名稱或姓名一定要寫全稱，企業(yè)法人的名稱要與營業(yè)執(zhí)照和公章一致，自然人的姓名要與其身份證一致。②法人或自然人的住所地一定要填寫準確，保證能夠正常的遞送信件。③其他聯(lián)系方式包括電話、傳真、郵箱、法定代表人或代理人的聯(lián)系方式均應(yīng)準確填寫。506.合同內(nèi)容合同必備條款二--標的條款合同的標的包括物（如攝像機）、權(quán)利（如股票）、行為（如講課、演奏）、智力成果（節(jié)目著作權(quán)買賣）等。●可能產(chǎn)生的法律風險:合同標的是合同成立的必要條件，如果沒有約定，則合同不能成立。如果約定不明確，則可能會在履行中發(fā)生爭議。注意要點：①如果是標的物的給付，應(yīng)明確該標的物的權(quán)屬狀態(tài)。如采購大型設(shè)備，應(yīng)明確該設(shè)備沒有被抵押。②應(yīng)使用標的的正式名稱，而且在首次提到時要使用全稱。③對標的進行描述時，必須明確、具體、詳盡。④要注意各種不同標的物的性質(zhì)，保證合同標的物的合法性（如購買槍支）。例：合同約定：“甲方向乙方購買佳能相機十臺?！?16.合同內(nèi)容合同必備條款三--質(zhì)量條款質(zhì)量條款是衡量當事人是否按照合同履行的客觀標準，也是當事人提出索賠的依據(jù)。●可能產(chǎn)生的法律風險：質(zhì)量條款沒有約定或約定不明，就會導(dǎo)致當事人對質(zhì)量標準的不同理解，從而產(chǎn)生不利的訴訟風險?！糇⒁庖c：①企業(yè)簽訂質(zhì)量條款時，應(yīng)當首先明確合同相對方需求的產(chǎn)品或服務(wù)應(yīng)當達到的質(zhì)量標準并寫明該標準的名稱以及編號。如果合同標的需要企業(yè)自己作出一定質(zhì)量標準的，應(yīng)當在合同中作出明確的描述。②應(yīng)當約定質(zhì)量驗收的時間、地點、方式以及提出質(zhì)量異議的期限等，如果需要委托第三方質(zhì)量認定的，還應(yīng)約定雙方所選擇的有資質(zhì)的檢驗機構(gòu)的名稱以及委托檢驗費用的承擔。526.合同內(nèi)容合同必備條款四--數(shù)量條款數(shù)量條款是對提供產(chǎn)品的數(shù)量或者服務(wù)次數(shù)等內(nèi)容的約定?！窨赡墚a(chǎn)生的法律風險：沒有約定數(shù)量條款，會導(dǎo)致合同不成立的風險。數(shù)量條款約定不當，極容易引發(fā)爭議，造成不必要的損失?！糇⒁庖c：①在簽訂合同時，如果合同以產(chǎn)品給付為標的，產(chǎn)品的數(shù)量應(yīng)當注意采用國家標準的計量單位。國家沒有統(tǒng)一的計量標準的，雙方當事人可以約定計量的標準。②合同中涉及的數(shù)量必須清楚、準確，不能使用“大約”、“左右”等含糊的概念。③如是產(chǎn)品以外的勞務(wù)給付為標的，應(yīng)當對提供勞務(wù)的范圍作出明確的約定。536.合同內(nèi)容合同必備條款五--價款及報酬條款價款或報酬條款是有償合同的必備條款?！窨赡墚a(chǎn)生的法律風險：價格或報酬約定不明確，產(chǎn)生爭議后將會按照法律規(guī)定的規(guī)則處理，可能會給企業(yè)造成損失?！糇⒁庖c：①應(yīng)根據(jù)合同標的的不同性質(zhì)，明確規(guī)定價款或報酬的計算方法、貨幣種類、結(jié)算方式和結(jié)算程序、支付的時間和方式等。②價款或報酬條款應(yīng)公平合理，符合國家有關(guān)價格管理規(guī)定。③同一合同中的價款或報酬應(yīng)該分別用大小寫表示。④明確規(guī)定單價和價格總額以及由于履行合同所產(chǎn)生的其他費用由誰承擔。⑤價款或報酬的支付期限應(yīng)約定確切日期或約定在一定條件成就后多少日內(nèi)支付。546.合同內(nèi)容合同必備條款六--履行期限、地點和方式條款履行的期限、地點和方式是確定合同當事人是否適當履行合同的依據(jù)?！窨赡墚a(chǎn)生的法律風險：如果約定不明或者約定條件無法實現(xiàn)，那么就會造成履行困難，或者無法追究一方違約責任?！糇⒁庖c：①應(yīng)在合同中寫明具體的履行起止日期，避免因履行期限不明確而產(chǎn)生糾紛。②應(yīng)在合同中明確約定履行的具體地點。③在合同中明確約定適當?shù)穆男蟹绞健?56.合同內(nèi)容合同必備條款七--違約責任條款違約責任條款是合同順利履行的保障性條款。●可能產(chǎn)生的法律風險：沒有約定違約責任或者違約責任約定不明時，適用法定違約責任，可能無法彌補守約方的實際損失。注意要點：①所有合同都應(yīng)該規(guī)定違約責任條款。②選擇適用的違約責任的承擔形式?！镞`約金與定金不能同時適合的問題③違約責任應(yīng)該和義務(wù)相適應(yīng)。④當事人應(yīng)在合同中約定違約致?lián)p的賠償方法以及賠償范圍等，約定損失賠償額的計算方法或損失賠償額。⑤合同約定違約金時，違約金約定數(shù)額不宜過高。同時應(yīng)約定因違約而造成損失的數(shù)額或計算方法。★違約金過高過低的判斷和調(diào)整問題。566.合同內(nèi)容合同必備條款八--爭議解決方式條款在合同履行過程中不可避免地會產(chǎn)生爭議，為使爭議發(fā)生后能夠有一個雙方都能接受的解決辦法，應(yīng)當在合同條款中對此作出規(guī)定?！窨赡墚a(chǎn)生的法律風險：沒有約定或者約定不明的，將按照法律規(guī)定確定管轄法院。可能會增大訴訟成本，更可能因為“地方保護主義”而降低了勝訴的幾率，為企業(yè)帶來損失。注意要點：①訴訟或者仲裁只能選擇一種。一般情況下，建議選擇訴訟方式解決。②如選擇訴訟方式，依照法律規(guī)定訴訟管轄可選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，我方應(yīng)依法遵循對己方有利的原則選擇管轄法院，一般約定在我方住所地人民法院起訴。③如果約定仲裁方式，要有明確請求仲裁的意思表示，仲裁的事項屬于仲裁的受理范圍，注意仲裁機構(gòu)的名稱、地點應(yīng)準確無誤。576.合同內(nèi)容合同基本條款內(nèi)容自然人？法人？非法人？第三人(善意-惡意)主體業(yè)務(wù)條款合同權(quán)利合同義務(wù)標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款、履行期限…明確、具體、可操作…總金額、保證金、預(yù)付款…明確、具體、可操作…按質(zhì)、按量、保質(zhì)期…爭議解決違約責任協(xié)商仲裁訴訟明確責任主體以便追究簽字蓋章時間地點違約金、定金、繼續(xù)履行、賠償損失……免責事由明確時間地點以便確權(quán)586.合同內(nèi)容（三）合同其他條款（1）保密條款保密條款是涉及保密信息的企業(yè)在簽訂合同中應(yīng)當重視的條款?！窨赡墚a(chǎn)生的法律風險：保密條款簽訂不當，很可能造成企業(yè)保密信息泄露，給企業(yè)造成一定損失。◆注意要點：①涉及保密信息的企業(yè)在簽訂版權(quán)合同、技術(shù)合同等合同時，應(yīng)當將保密條款訂入合同。②保密條款與競業(yè)限制條款不同。③應(yīng)當明確約定保密義務(wù)的范圍、方法、保密處理程序、保密期限以及失密救濟等內(nèi)容。④在簽署保密條款的同時應(yīng)明確相應(yīng)的違約責任。59合同其他條款（2）知識產(chǎn)權(quán)條款（1）應(yīng)當設(shè)置知識產(chǎn)權(quán)條款的合同：廣告類合同、節(jié)目制作類合同、委托設(shè)計制作類合同、賽事版權(quán)類合同、采購含有軟件系統(tǒng)類合同等。（2）對于委托第三方設(shè)計制作合同，我司可能采取的條款模式：①完全歸屬本公司，非經(jīng)事先書面同意，受托方不得以任何方式使用或向第三方披露；②完全歸屬本公司，但在合同履行完畢后，受托方僅為介紹其自身業(yè)績需要可以引用相關(guān)的內(nèi)容。606.合同內(nèi)容（3）不可抗力條款在長期合同或復(fù)雜交易中應(yīng)約定不可抗力條款?！窨赡墚a(chǎn)生的法律風險：如果不做具體約定或照搬法律條文，則真正發(fā)生不可抗力時，就會對是否屬于不可抗力以及如何處理產(chǎn)生爭議，最終可能無法達到免責的效果。◆注意要點：1）對于不可抗力條款的具體設(shè)置，應(yīng)根據(jù)公司在具體合同中的不同地位來具體分析。如合同中的主要義務(wù)由相對方履行，則此條可原則性規(guī)定，列舉的不可抗力事件則盡可能少。例如：制景施工類合同中，公司主要義務(wù)為支付價款，而相對方的主要義務(wù)為制景施工，受到不可抗力影響的可能性顯然更高，故此時合同不可抗力條款設(shè)置應(yīng)較為原則，列舉情況較少，則相對方援引不可抗力條款免除責任的可能性就較低，更有利于公司權(quán)益的保護。612）如公司需承擔具體合同主要義務(wù)的，則建議對不可抗力條款的約定應(yīng)盡可能細化，采取列舉加概括的方式，盡最大可能將可能對公司履行合同造成影響的情形約定為不可抗力事件，以便發(fā)生此類情況時，可援引不可抗力條款避免相關(guān)法律風險的發(fā)生。3）援引不可抗力條款的程序約定，書面通知、電話通知4）如合同中公司義務(wù)相對較輕的，對方義務(wù)較重時，可規(guī)定較為嚴格的援引程序和要求，例如發(fā)生不可抗力后應(yīng)提交當?shù)卣蛘吖C機構(gòu)出具的關(guān)于發(fā)生不可抗力的證明文件，以及主張不可抗力的期限等，以便從程序上盡可能地避免相對方主張不可抗力。反之，可規(guī)定較為寬松的程序和要求。5）另外，盡可能在合同中明確將因中央電視臺重大政治宣傳任務(wù)、節(jié)目重大調(diào)整等，致我司履行節(jié)目、賽事播放類合同完全或部分不能的，視為不可抗力。626.合同內(nèi)容（4）約定解除權(quán)條款合同的解除形式分為法定解除、協(xié)議解除和約定解除。●可能產(chǎn)生的法律風險：當事人對解除權(quán)條款約定不明時，當事人可能對一方是否享有解除權(quán)問題產(chǎn)生爭議?！糇⒁庖c：①在涉及合同解除條款的約定時，當事人應(yīng)當慎重，特別是對何種情況享有解除權(quán)的具體解釋，最好在簽訂合同時明確。②訂立合同時，應(yīng)將解除合同所需滿足的條件、解除權(quán)行使的期限、方式等都明確詳盡的約定在合同文本中。③在滿足解除權(quán)條件的情況下，單方宣布解除合同必須履行通知程序。④一般情況下，法定的違約行為只有達到“致合同目的不能實現(xiàn)”的嚴重程度時才可以主張解除。636.合同內(nèi)容（5）其他需要注意的條款或內(nèi)容

1）合同尾部的簽字