00-零基礎(chǔ)班1702全27講講義

1、2018年稅務(wù)師考試輔導(dǎo) 涉稅服務(wù)相關(guān)法律 第7頁第二篇民商法律制度第八章債權(quán)法律制度 第一節(jié)債法概述【講授內(nèi)容】1.債的概念和構(gòu)成要素2.債的發(fā)生原因一、債的概念和構(gòu)成要素 債的概念 指特定當(dāng)事人之間請求為特定行為的財產(chǎn)性民事法律關(guān)系。 享有債權(quán)的當(dāng)事人謂債權(quán)人；負(fù)有債務(wù)的當(dāng)事人謂債務(wù)人。 構(gòu)成要素 債的主體 指參與債的關(guān)系的當(dāng)事人 債的客體 指債權(quán)債務(wù)所指向的對象。如交付財物、支付金錢、移轉(zhuǎn)權(quán)利、提供勞務(wù)、提交成果以及不作為等 債的內(nèi)容 即指債權(quán)和債務(wù) 二、債的發(fā)生原因 1.合同2.締約上的過失（見本章第二節(jié)合同法）3.單方行為，如懸賞廣告等4.侵權(quán)行為（見本章第三節(jié)侵權(quán)責(zé)任法）5.無因管

2、理。指無法定或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損而管理他人事務(wù)的行為。 特征：損己利人；法律后果：管理費用直接損失6.不當(dāng)?shù)美Ｖ笡]有合法根據(jù)，使他人受損而取得的利益。 特征：損人利己；法律后果：返還不當(dāng)?shù)美纠}多選題】在民法理論上，債的類型有（）。A.相鄰關(guān)系之債 B.合同之債C.侵權(quán)行為之債 D.締約過失之債E.不當(dāng)?shù)美畟_答案BCDE 答案解析本題考核債的類型。債的發(fā)生原因是指引起債產(chǎn)生的法律事實。它包括：合同、締約上的過失、單方行為、侵權(quán)行為、無因管理、不當(dāng)?shù)美?第二節(jié)合同法【講授內(nèi)容】 1.合同概述 2.合同的分類 3.合同的訂立 4.合同的內(nèi)容和形式 5.合同的效力 6.合同

3、責(zé)任 一、合同概述（一）合同的概念和特征合同的定義指民事主體之間設(shè)立、變更或者終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的雙方法律行為。 合同的特征（1）合同是一種法律事實；（2）合同屬于法律事實中的行為；（3）合同屬于表意行為；（4）合同屬于法律行為；（5）合同是雙方法律行為。（二）合同法定義 是調(diào)整平等主體之間的交易關(guān)系的法律，它主要規(guī)范合同訂立、合同的效力及合同的履行、變更、解除、保全、違約責(zé)任等問題。 合同法的原則 （1）自由原則； （2）公平原則；（3）誠實信用原則； （4）公序良俗原則 合同法的適用婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定 二、合同的分類標(biāo)準(zhǔn)分類含義意義根據(jù)雙方權(quán)利、義務(wù)

4、分擔(dān)雙務(wù)合同指當(dāng)事人雙方相互享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的合同（1）雙務(wù)合同適用合同履行抗辯規(guī)則，單務(wù)合同則否。（2）雙務(wù)合同因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因而不能履行時，發(fā)生風(fēng)險負(fù)擔(dān)問題，而單務(wù)合同中，出現(xiàn)此種情況時，一律由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。（3）雙務(wù)合同中，一方違約，履約方可要求違約方承擔(dān)違約責(zé)任，而單務(wù)合同不發(fā)生這種后果單務(wù)合同指一方當(dāng)事人只享有權(quán)利而不承擔(dān)義務(wù)，另一方當(dāng)事人只承擔(dān)義務(wù)而不享有權(quán)利的合同。如贈與合同根據(jù)當(dāng)事人取得權(quán)益是否付出相應(yīng)代價有償合同指當(dāng)事人一方享有合同規(guī)定的權(quán)益，必須向?qū)Ψ疆?dāng)事人償付相應(yīng)代價的合同（1）無償合同的注意義務(wù)較低，有償合同則較高；（2）訂立有償合同，行為能力是一個必要條件

5、。而無償合同只享有合同規(guī)定的權(quán)益的一方則可以不具有行為能力。（3）有償合同的撤銷權(quán)行使比無償合同撤銷權(quán)行使要嚴(yán)格。（4）有償合同適用善意取得制度，而無償合同不適用無償合同指當(dāng)事人一方不必向?qū)Ψ街Ц断鄳?yīng)代價即可享有合同規(guī)定權(quán)益的合同。如贈與合同、借用合同根據(jù)合同是否以交付標(biāo)的物為成立要件諾成性合同雙方當(dāng)事人意思表示一致=合同成立實踐性合同意思表示一致+實際交付標(biāo)的物=合同成立。如保管合同諾成合同：交付標(biāo)的物是履行合同義務(wù)的行為，違反該義務(wù)便產(chǎn)生違約責(zé)任；實踐合同：不產(chǎn)生違約責(zé)任，可構(gòu)成締約過失責(zé)任根據(jù)合同的成立是否需要特定的法律形式要式合同指必須采用特定法律形式才能成立的合同有的要式合同，不具備

6、法定形式則合同不成立；有的要式合同，不具備法定形式只是不生效非要式合同指法律沒有特別規(guī)定，當(dāng)事人也沒有特別約定要采用特殊形式的合同根據(jù)法律是否明確規(guī)定其內(nèi)容名稱有名合同指法律上明確規(guī)定其內(nèi)容并賦予特定名稱的合同合同法規(guī)定了15種有名合同無名合同指法律上沒有明確規(guī)定其內(nèi)容和名稱的合同三、合同的訂立合同的訂立是指締約人因訂立合同而作出意思表示并達(dá)成合意的程序。合同訂立的一般程序分為要約和承諾兩個階段。1.要約（1）定義：要約是希望和他人訂立合同的意思表示。（2）要約應(yīng)當(dāng)符合下列要件：內(nèi)容具體確定；表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。（3）要約的生效時間：到達(dá)受要約人時生效。2.承諾（1）

7、承諾是受要約人同意要約的意思表示。（2）承諾的有效要件：承諾必須由受要約人作出。承諾只能向要約人作出。承諾必須是在有效期內(nèi)作出。承諾必須與要約的內(nèi)容一致。（3）承諾的生效與合同的成立：【公式】承諾通知到達(dá)要約人=承諾生效=合同成立四、合同的內(nèi)容和形式1.合同的內(nèi)容內(nèi)容備注（1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；只要能夠確定具備該三項，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。（2）標(biāo)的，即合同雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)所共同指向的對象；（3）數(shù)量；（4）質(zhì)量；這些條款不具備，不影響合同成立。依據(jù)61、62條履行。（5）價款或者報酬；（6）履行期限、地點和方式；（7）違約責(zé)任；（8）解決爭議的方法。2.合同的形式形式含義其他口頭

8、書面是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等形式法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式（要式合同）其他形式如默示行為等但法律另有規(guī)定的除外五、合同的效力【提示】第六章法律行為的效力樣態(tài)種類情形效力有效合同 合同成立合法=合同生效 （1）依法成立的，成立時生效。（2）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)，一般辦理手續(xù)后生效。 （3）附條件、附期限的，條件成就或期限屆至生效 無效合同 （1）欺詐、脅迫損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會

9、公共利益；（5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。（1）不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。（2）撤銷權(quán)行使的時間適用民法總則的規(guī)定 可變更、可撤銷合同（1）重大誤解訂立；（2）訂立合同時顯失公平的（3）欺詐、脅迫、乘人之危 【注意】當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。效力待定合同 （1）限制民事行為能力人依法不能獨立簽訂的合同（2）無權(quán)代理訂立的合同（3）無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)的合同（4）債務(wù)人與第三人簽訂的債務(wù)承擔(dān)合同最終效力取決于第三人的意思表示，可能有效，亦可能無效 【例題多選題】屬于合同法第52條所規(guī)定的無效合同的類型有（）。A.一方以欺詐、脅迫的手段訂立

10、的合同B.惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同C.以合法形式掩蓋非法目的的合同D.損害社會公共利益的合同E.違反法律、行政法規(guī)和規(guī)章的強(qiáng)制性規(guī)定的合同正確答案BCD答案解析本題考核無效合同的類型。一方以欺詐、脅迫的手段訂立，損害國家利益的合同無效。違反法律、行政法規(guī)的合同無效。合同中有下列免責(zé)條款無效：（1）造成對方人身傷害的；（2）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。六、違約責(zé)任是指當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定所承擔(dān)的民事責(zé)任。違約責(zé)任的承擔(dān)方式：1.強(qiáng)制履行（1）不履行金錢債務(wù)的，都可以強(qiáng)制履行。（2）不履行非金錢債務(wù)的，對方也可以要求履行，但有下列例外：法律上

11、或者事實上不能履行；債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費用過高；債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。2.修理、更換、重作、減價或者退貨質(zhì)量不符合約定的，受損害方可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責(zé)任。債概述一節(jié)中債的分類中的選擇之債3.賠償損失（1）當(dāng)事人一方不履行合同給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。（2）對方當(dāng)事人的防止損失擴(kuò)大義務(wù)：當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的

12、損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費用，由違約方承擔(dān)?！纠}單選題】承包商向水泥廠購買袋裝水泥并按合同約定支付全部貨款。因運輸公司原因?qū)е滤嘟回浹诱`2天，承包商收貨后要求水泥廠支付違約金，水泥廠予以拒絕。承包商認(rèn)為水泥廠違約，因而未對堆放水泥采取任何保護(hù)措施。次日大雨，水泥受潮全部硬化。對于擴(kuò)大的損失應(yīng)由（）承擔(dān)。A.三方共同 B.水泥廠C.承包商 D.運輸公司正確答案C答案解析本題考核賠償損失的責(zé)任承擔(dān)。合同法規(guī)定，當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費用，由違約方承擔(dān)。

13、4.違約金（1）當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。（2）約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；增加后的違約金數(shù)額以不超過實際損失額為限，增加違約金以后，當(dāng)事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。（3）約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人約定的違約金超過損失的30%的，一般可以認(rèn)定為“過分高于造成的損失”。（4）當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。違約責(zé)任的免除：1.免除的原因：不可

14、抗力。2.不可抗力發(fā)生時間：必須在合同的履行期限內(nèi)。3.不可抗力發(fā)生后應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)：應(yīng)當(dāng)及時通知對方。在合理期限內(nèi)提供證明。第三節(jié)侵權(quán)責(zé)任法【講授內(nèi)容】1.侵權(quán)行為與侵權(quán)責(zé)任法2.免責(zé)和減輕責(zé)任的事由一、侵權(quán)行為與侵權(quán)責(zé)任法（一）侵權(quán)行為1.概念是指由于過錯侵害他人的人身和財產(chǎn)而依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的行為，以及依照法律的特別規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的其他損害行為。2.侵權(quán)行為的對象生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)、監(jiān)護(hù)權(quán)人身權(quán)所有權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)物權(quán)著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)知識產(chǎn)權(quán)股權(quán)、繼承權(quán)等人身、財產(chǎn)權(quán)益其他侵權(quán)責(zé)任法是調(diào)整侵權(quán)責(zé)任關(guān)系的法律規(guī)范的總和。二、免責(zé)和減輕責(zé)任事由減免責(zé)的事由范圍正當(dāng)理由（1）依法執(zhí)行職務(wù)。（2）正當(dāng)防衛(wèi)。（3）緊急避險（避險的損害后果應(yīng)當(dāng)小于正在實際發(fā)生的危險后果）。外來原因（1）受害人過錯。（2）第三人的過錯。（3）不可抗力。【例題單選題】甲、乙各自趕一頭牛，同乘一條船過河。當(dāng)時天下著大雨，船被洪水沖下來的石頭擊中，危及到人與船的安全。甲急中生智，將自己的牛