對與域外證據公證證明制度相關問題的研究

1、PAGE PAGE 9對與域外證據公證證明制度相關問題的研究(一)公證制度與證據之公證證明。所謂的公證制度是指一個國家根據國家的現實生活需要而設定的有關公證機構的設立與解散，并對公證機構的權利與義務加以規(guī)范的一系列規(guī)范。公證制度是國家根據本國的生活習慣、文化傳統(tǒng)和現實生活需要而決定是否設立的，并不是每個國家都有法定的公證制度。同時，各國之間的具體公證制度本身也并不完全一樣。我們在對域外證據公證制度加以規(guī)范的時候應該對這種差異進行研究。不然，將使我們的域外證據公證制度難以操作。比如我國民事訴訟法所規(guī)定的一些證據形式，即使用我國的公證暫行條例去衡量，也是很難加以公證的。對我國民事訴訟法上的原物和視

2、聽資料等證據的公證就不在該條例規(guī)定的業(yè)務范圍內。那么，在存在連我國公證機構都很難受理的證據公證業(yè)務情況下，我國卻制定了一個籠統(tǒng)的適用于全世界的域外證據公證規(guī)則應是不太科學的。因此，筆者認為：我們在制定這么一個域外證據規(guī)則時，必須考慮到世界各國的公證制度與我國證據公證規(guī)則銜接的問題。(二)不同的證據形式是否有特定的須公證證明的內容。根據我國民事訴訟法第六十三條規(guī)定，我國的證據形式有書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人的陳述、鑒定結論、勘驗筆錄等形式。但是，應當看到，我國的證據分類與世界各國的證據分類有較大的差異。各國公證機關受其國內證據法的影響，對各類證據的證明要求并不一致。如我國要求公證機關

3、公證的對象不但要真實，而且要合法，但某些國家則只要求真實即可進行公證證明。下面主要試圖探討各種證據的公證證明內容及應達到的公證證明標準。1.書書證。不不同的國國家對書書證的定定義是不不盡相同同的。在在我國，書書證是與與視聽資資料、證證人證言言、當事事人的陳陳述、鑒鑒定結論論、勘驗驗筆錄相相并列的的一種證證據形式式。在英英美法系系中，書書證作為為文書證證據的含含義是很很廣泛的的。英國國19668年民民事證據據法第110條規(guī)規(guī)定， 文書除除書面形形式外，還還包括地地圖、圖圖表、圖圖紙、圖圖畫、照照片、唱唱片、磁磁帶、聲聲跡等，以以及收錄錄有關可可見圖像像加以復復制的影影片、底底片、磁磁帶或其其他裝

4、置置;在美美國證據據法中，文文書與錄錄音在第第10001條被被一并規(guī)規(guī)定為包包括手寫寫、打印印、印刷刷、影照照、照相相、磁化化、機械械或電子子錄音以以及其他他數據處處理方法法記錄下下來的字字母、詞詞匯、數數字或其其他同類類物。但但英美法法系中最最有意義義的分類類方法還還是直接接證據與與傳聞證證據。在在大陸法法國家(或地區(qū)區(qū))，書書證通常常被認為為是以其其記載的的內容或或表達的的思想來來證明案案件事實實的書或或物件，在在意大利利證據法法的書證證被認為為應包括括文書、圖圖表、模模型和有有形物復復制品，其其中有形形物復制制品包括括文書圖圖片、唱唱片、磁磁帶、膠膠片以及及用其他他形式記記錄事物物、物件

5、件的物體體復制片片。從以以上各個個法系乃乃至各國國的立法法和規(guī)定定看出，由由于各國國的立法法差異，我我國要規(guī)規(guī)定一個個統(tǒng)一的的書證證證明規(guī)范范是比較較困難的的，解決決問題的的辦法可可能是針針對更具具體的不不同書證證形式作作出不同同的規(guī)范范要求，可可能更易易于操作作。(1)外國的的公文書書，指外外國有關關權力機機關頒布布的具有有明確法法律意義義的文書書，如一一國的法法律條文文、判決決書、行行政裁定定書、政政府函件件等。在在公證證證明上要要求證實實外國頒頒布機關關的簽發(fā)發(fā)為真實實應是可可以達到到的。(2)當事人人自己單單獨制作作的文書書的公證證證明。這這類文書書只能對對當事人人簽字的的真實性性作公

6、證證證明，如如對其文文書的內內容真實實性進行行公證證證明看來來比較困困難。(3)商業(yè)賬賬簿的公公證證明明。對賬賬簿實質質內容的的真實與與否，公公證機關關是很難難判斷的的，一般般的國外外公證機機關是否否愿意對對未經過過審計賬賬簿進行行公證證證明也很很有疑問問。對此此類書證證，最有有可能的的做法是是由法定定審計、會會計師事事務所出出具相關關文件，再再由公證證機關對對審計、會會計師的的文件進進行公證證。(4)案件當當事人或或案外人人與當事事人之間間共同制制作的文文書，主主要是合合同性質質的文書書的公證證證明，這這一類法法律文書書的公證證證明似似乎有較較難的操操作性。因因為，除除非合同同各方面面當事人

7、人在簽訂訂合同時時便進行行公證證證明，否否則在當當事人之之間出現現糾紛后后，要求求合同各各方當事事人對合合同的真真實性進進行公證證證明，恐恐怕是十十分困難難的。試試想，一一個違反反合同約約定而從從中取得得某些可可能是不不當利益益的當事事人，怎怎么可能能愿意為為維護對對方的合合法權益益而一起起申請有有關公證證機構對對合同等等文書進進行證明明呢?那那么，在在一方當當事人拿拿著此類類文書去去進行證證明時，公公證機構構所能證證明的內內容恐怕怕只能是是證實該該當事人人持有如如此一份份文書而而已，對對文書內內容的真真實性是是不可能能作出證證明的。(5)由一般般案外人人所作的的文書。雖雖然對一一部分案案外人

8、而而言，會會有出面面配合證證明的可可能。但但不難預預見，相相當一部部分文書書制作者者，或因因為找不不到或根根本不愿愿意出來來證明的的現象仍仍會大量量存在，故故對這類類文書似似乎仍只只有持有有真實方方面的證證明。由此看看來，可可公證證證明的結結果與立立法者的的期望是是有一段段距離的的。2.物物證。由由于各種種各樣歷歷史上立立法風格格的不同同，世界界各國對對物證在在學理、立立法和司司法上的的態(tài)度有有著很大大的差異異。英美美法系國國家通常常理解的的物證是是指為法法官所借借助其感感官從中中得出結結論的一一切物體體或物件件，大陸陸法系國國家(或或地區(qū))很少將將物證作作為證據據的一個個種類，通通常在立立法

9、上未未直接規(guī)規(guī)定物證證的內容容，往往往只把物物證作為為勘驗、鑒鑒定或保保全的對對象和內內容。在在我國，物物證應是是指能夠夠證明案案件事實實的物品品或其他他具有物物質因素素且在訴訴訟上具具有法律律意義的的客觀存存在形式式。各國國對物證證問題在在立法上上的差異異，可能能會對不不同國家家的當事事人對域域外物證證的公證證證明存存在不同同的看法法和做法法。對此此，筆者者認為以以下幾個個問題值值得探討討：(1)對物證證原物的的公證證證明。這這里需明明確的應應是對物物證原物物的證明明的內容容為何?是對物物的主人人、物的的物理狀狀態(tài)、物物的域外外形成過過程、物物的產地地進行公公證證明明，還是是以物與與案件的的

10、關聯(lián)性性進行公公證證明明，抑或或是由提提交的當當事人指指定公證證內容，再再由公證證機關對對當事人人的指定定進行評評判后予予以決定定是否予予以公證證證明?比如說說，某顧顧客購買買了一臺臺原裝進進口彩電電后，該該彩電產產生了質質量問題題，退貨貨不成，并并欲向有有關部門門索賠而而訴至我我國法院院。按照照域外證證據公證證證明規(guī)規(guī)則，該該彩電是是應當經經生產國國公證機機關證明明后，才才能作為為證據在在我國法法院使用用的，但但生產國國公證機機關能證證明什么么內容，并并對案件件的審判判產生影影響呢?這確是是一個麻麻煩的問問題，如如果從必必要角度度看，恐恐怕最有有必要的的可能是是生產者者與彩電電的生產產關聯(lián)性

11、性是否成成立。但但這只是是對生產產關聯(lián)性性的證明明，并不不涉及物物的本身身，無生生產者的的同意，生生產者能能否讓消消費者得得到這樣樣一個如如愿的公公證證明明呢?另另外，消消費者尚尚須想辦辦法將彩彩電退回回原出口口國方能能證明。消消費者遇遇到的公公證證明明難題是是可想而而知的。(2)對物證證之復制制品、照照片之證證明。一一般而言言，對物物證的原原件之證證明存在在如此多多的困難難，那解解決物證證之復制制品、照照片之證證明恐怕怕問題會會更甚，但但事實上上不然。筆筆者認為為立法機機關對此此的要求求應是希希望公證證機關能能對復制制品、照照片所反反映內容容是否與與原物相相符合作作證明，這這應較原原物公證證

12、易做到到。這將將會出現現對原物物證明難難，對復復制品、照照片證明明容易的的情況，但但這種悖悖論的出出現其錯錯不在原原物，而而恐怕在在制度。蓋蓋因對原原物的公公證證明明實無必必要。3.視視聽資料料。由于于對話、活活動場景景的不可可重復性性，視聽聽資料的的公證證證明恐怕怕也是一一件十分分頭痛的的事情。特特別是證證明視聽聽資料在在域外的的現場并并證明視視聽資料料當中的的人物身身份有時時對哪一一家公證證機構而而言都是是辦不到到的，故故最后公公證機構構對視聽聽資料的的證明也也只能是是對持有有人持有有證據的的證明，而而無能力力對視聽聽資料進進行具體體內容的的證明。4.證證人證言言。應該該說國外外公證機機構

13、對證證人證言言的證明明是一件件相對來來說較容容易的事事情，能能提供證證人證言言的當事事人，一一般而言言都能使使自己的的證人到到公證機機構前面面證實自自己做證證的真實實身份。當當然，公公證機構構也只能能對證人人與證言的的關系予予以認證證，而不不是對證證言的真真實性予予以肯定定的證明明。但有有必要指指出的是是，按照照關于于民事訴訴訟證據據的若干干規(guī)定第第五十五五條、第第五十六六條規(guī)定定，除法法定的某某些特殊殊困難外外，證人人應當出出庭作證證，接受受當事人人的質詢詢，故一一般情形形下對證證人證言言進行證證明并無無必要。但但對證人人本人身身份的證證明似有有必要，因因這可避避免當事事人渾水水摸魚讓讓假證

14、人人出庭作作證。5.當當事人的的陳述。對對當事人人的陳述述的公證證證明，對對國外公公證機構構而言是是比較容容易的，因因為利益益攸關，當當事人基基本上都都會在公公證人員員前面做做有利于于自己的的陳述。問問題是在在一般情情況下，原原告或其其代理人人都會出出庭，其其當庭陳陳述應為為域內證證據，并并無另加加證明的的必要，而而對缺席席于審判判庭的被被告或其其他當事事人的陳陳述，其其作用至至多也只只能與證證人證言言相同，故故對此被被告或第第三人的的證明自自應以身身份證明明為主。6.鑒鑒定結論論和勘驗驗筆錄。根根據民事事訴訟法法第七十十二條、第第七十三三條規(guī)定定，鑒定定和勘驗驗都須由由人民法法院參與與才能進

15、進行，在在此情形形下，鑒鑒定結論論和勘驗驗筆錄當當不存在在公證證證明的前前提，即即不屬于于當事人人提供的的域外證證據，但但對于一一方當事事人提供供的聘請請有關專專門人員員所得到到的鑒定定結論和和勘驗筆筆錄，筆筆者認為為其應相相當于一一般的書書證。關關于書證證的證明明，前面面已有所所述，在在此不多多提。以上是是對傳統(tǒng)統(tǒng)的證據據形式在在公證證證明上的的初步探探討。總總的來看看，在可可公證證證明內容容上和對對案件的的幫助看看，要證證明的證證據種類類并不是是很多，大大部分證證據的公公證證明明并不具具有實質質上的意意義，對對法官判判案的幫幫助也不不大。同同時隨著著社會的的發(fā)展，電電子貿易易作為一一種現代

16、代貿易方方式，逐逐步推廣廣。如何何對電子子貿易中中的電子子數據進進行公證證證明，更更是一個個連各國國證明機機構都難難以解決決的問題題。(三)域外證證據與域域內證據據的區(qū)分分。對域域外證據據與域內內證據進進行正確確的區(qū)分分，其實實是要進進行證據據證明的的一個先先決條件件，最高高人民法法院關關于民事事訴訟證證據的若若干規(guī)定定第十十一條的的規(guī)定只只是作了了一個較較為籠統(tǒng)統(tǒng)的規(guī)定定，然而而現實生生活是十十分復雜雜的。在在訴訟當當中，對對有些證證據區(qū)分分是在域域外還是是域內形形成的可可能是可可以的和和明顯的的。但也也有很多多難以區(qū)區(qū)分和無無法區(qū)分分的情形形。如電電話錄音音、當事事人之間間的合同同、便函函

17、、傳真真件等等等要區(qū)分分辨認其其形成的的地點，并并不是一一件容易易的事。如如果這個個問題不不解決，將將來當事事人很可可能因為為證明問問題就須須開一次次庭，由由法官來來裁判涉涉案證據據中哪一一份證據據須進行行域外證證明，但但法庭又又靠什么么來裁判判呢?這這個問題題有待最最高人民民法院進進一步明明確。(四)實施域域外證據據公證證證明制度度對社會會的影響響。國家家確立民民事訴訟訟制度的的基本任任務，在在于保護護當事人人行使訴訴訟權利利，保證證人民法法院查明明事實，分分清是非非，正確確適用法法律，及及時審理理民事案案件，確確認民事事權利義義務關系系，制裁裁民事違違法行為為，保護護當事人人的合法法權益。

18、我我國具體體的民事事訴訟制制度設計計，也應應圍繞這這一任務務進行，以以便人民民法院正正確認定定案件事事實，公公正及時時審理民民事案件件，保障障和便利利當事人人依法行行使訴訟訟權利。一一項訴訟訟設計不不但影響響法院對對案件的的審判，更更為重要要的是將將會對當當事人的的訴訟及及日常生生活產生生巨大的的影響。1.對對當事人人提起訴訴訟的影影響。域域外公證證證明制制度將影影響當事事人是否否提起起起訴或反反訴，當當事人在在一般情情形下，在在決定提提起訴訟訟請求的的時候，主主要會考考慮兩個個問題：一是對對案件的的訴訟結結果的把把握;二二是訴訟訟成本。正正常情況況下，除除了某些些法律規(guī)規(guī)定不明明確或學學理爭議議存在較較大的少少數情形形，當事事人在熟熟悉一國國法律的的情況下下，其對對自己的的訴訟請請求的結結果把握握和訴訟訟成本是是比較清清楚的。但但是在域域外證據據證明制制度下對對于域外外證據為為重要證證據的案案件走向向的預測測的準確確性，將將會變得得比較困困難。一一方當事事人首先先要面對對的是證證據的可可公證證證明性，即即當事人人在面對對非中國國大陸本本土所形形成的證證據，其其首先要要考慮的的是證據據形成國國的證據據公證證證明制度度是怎樣樣的，及及該證據據公證是是否符合合中國大大陸法院院對公證證證明的的要求;其次是是考慮公公證證明明成本，對