公司法和合同法

1、公司與公司法概述公司的概念與特征一、公司的概念:公司是指依法定條件和程序設(shè)立的，從事營利性經(jīng)濟(jì)活動的企業(yè)法人。二、公司的特征征 營利性; 社團(tuán)性; 法人性（人人格性）;股東有限責(zé)責(zé)任性 公司制度的優(yōu)優(yōu)勢: 減少投資資者的風(fēng)險 ;有利于社會會資本的集中中 ;經(jīng)營管理科科學(xué)化第二節(jié) 公司的的分類與我國國公司的種類類 一、兩大大法系關(guān)于公公司的分類（一）無限公司司、兩合公司司、股份有限限公司和有限限公司（二）人人合公司、資資合公司、人人合兼資合公公司（三）封封閉式公司和和開放式公司司四）母公司司和子公司(五）總公司司與分公司（六六）本國公司司與外國公司司關(guān)聯(lián)公司與公司司集團(tuán) 1.關(guān)聯(lián)公司司 關(guān)聯(lián)聯(lián)公

2、司亦稱關(guān)關(guān)聯(lián)企業(yè)。廣廣義的關(guān)聯(lián)公公司，指兩個個以上獨(dú)立存存在而相互之之間又具有穩(wěn)穩(wěn)定、密切的的業(yè)務(wù)聯(lián)系或或投資關(guān)系的的公司。狹義義的關(guān)聯(lián)公司司，則僅指存存在持股關(guān)系系但未達(dá)到控控制程度的公公司。通常所所稱的關(guān)聯(lián)公公司是指廣義義的關(guān)聯(lián)公司司。 2.公司集團(tuán)亦稱企業(yè)集團(tuán)，是是指在統(tǒng)一管管理之下，由由法律上獨(dú)立立的若干企業(yè)業(yè)或公司聯(lián)合合組成的團(tuán)體體。 公司集團(tuán)團(tuán)中處于主導(dǎo)導(dǎo)地位的為母母公司或支配配公司，公司司集團(tuán)的成員員都屬關(guān)聯(lián)公公司或稱從屬屬公司。 公司集團(tuán)本本身只是表明明母公司與眾眾多子公司之之間的一種特特殊聯(lián)系，其其本身并不成成為一個獨(dú)立立的法律主體體，不具有法法人地位 二、我國國公司法上公公

3、司類型 有限責(zé)任任公司(Liimitedd comppany)（一）概念:有有限責(zé)任公司司是指由500個以下股東東出資設(shè)立的的，每個股東東以其所認(rèn)繳繳的出資額為為限對公司承承擔(dān)責(zé)任，公公司以其全部部財產(chǎn)對公司司的債務(wù)承擔(dān)擔(dān)責(zé)任的企業(yè)業(yè)法人。二）有限責(zé)任公公司的特征：股東人數(shù)的的限制性 ；股東責(zé)任的的有限性 ； 股東出資的的非股份性 ；是與股份公公司的最重要要區(qū)別；公司司資本的封閉閉性 ；公司設(shè)立程程序簡便、組組織簡便（三）有限責(zé)任任公司的評價價 1.優(yōu)勢： 有限責(zé)任，股股東風(fēng)險小。不發(fā)行股票票，經(jīng)營穩(wěn)定定。（被惡意意收購的可能能性?。┰O(shè)設(shè)立程序簡便便，條件要求求低，易于成成立。組織織機(jī)構(gòu)靈活，

4、便便于管理協(xié)調(diào)調(diào)。股東能能直接參與管管理（具人合合性），且股股東間相互信信任、容易協(xié)協(xié)調(diào)，利于體體現(xiàn)所有股東東意志，反映映股東利益。決決策成本低、效效率高。監(jiān)監(jiān)管相對寬松松，財務(wù)不須須公開，公司司保密性好。一般適合中中小企業(yè)（不不排除大企業(yè)業(yè)，如國企改改制），且經(jīng)經(jīng)營靈活、風(fēng)風(fēng)險小。 2.弊端：企企業(yè)人數(shù)限制制及封閉性，不不利于大規(guī)模模集資，限制制企業(yè)發(fā)展。易于損害債債權(quán)人的利益益。（三）除一般有有限責(zé)任公司司外，我國有有限責(zé)任公司司還有兩種特特殊情況，即即一人公司和和國有獨(dú)資公公司。1、一人公司（One man Company），也稱一人有限責(zé)任公司，是指只有一個自然人股東或一個法人股東的有

5、限責(zé)任公司。新公司法對一人人公司作出了了特別規(guī)定：（1）最低注冊冊資本額100萬元，且不不得分期繳納納。（2）一個自然然人只能投資資設(shè)立一個一一人公司，且且該一人公司司不能再投資資設(shè)立新一人人公司。（33）一人公司司應(yīng)在登記中中注明自然獨(dú)獨(dú)資或法人獨(dú)獨(dú)資，并在公公司營業(yè)執(zhí)照照中載明。（4）一人公司的年度報告須經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。（5）一人公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。2、國有獨(dú)資公公司，是指國國家單獨(dú)出資資、由國務(wù)院院或地方人民民政府授權(quán)本本級人民政府府國有資產(chǎn)監(jiān)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)構(gòu)履行出資人人職責(zé)的有限限責(zé)任公司。與與一般有限公公司相比，其其特征有：

6、公司股東是是單一特定股股東，即國家家； 不必設(shè)股東東會，由國有有資產(chǎn)監(jiān)管部部門行使股東東權(quán)；董事會、監(jiān)監(jiān)事會為必設(shè)設(shè)機(jī)構(gòu)，且其其中須有職工工。股份有限公司(Stockk Corpporatiion或Compaany Liimitedd by SSharess) 一、概念：股份份有限公司，是是指注冊資本本由等額股份份構(gòu)成并通過過發(fā)行股票籌籌集資本，股股東以其認(rèn)購購的股份為限限對公司承擔(dān)擔(dān)責(zé)任，公司司以其全部資資產(chǎn)對公司債債務(wù)承擔(dān)責(zé)任任的企業(yè)法人人。二、特征股東東人數(shù)的廣泛泛性 公司資本本的股份性股東責(zé)任的的有限性 資本募集的的公開性公司經(jīng)營狀狀況的公開性性公司信用基基礎(chǔ)的資合性性三、股份有限公公

7、司的評價1.利：融資資數(shù)量大，速速度快，集資資能力顯著。大量的股東和有限責(zé)任，分散了風(fēng)險。股份可自由轉(zhuǎn)讓，投資者投資靈活，但不影響公司經(jīng)營。管理科學(xué)。2.弊：設(shè)立立難度大，程程序復(fù)雜。股東分散，缺缺乏凝聚力。公司易于被被少數(shù)股東控控制和操縱，使使中小股東利利益受到損害害。股份自自由轉(zhuǎn)讓，易易導(dǎo)致投機(jī)行行為，不利于于交易安全公司設(shè)立第一節(jié)節(jié) 公司設(shè)立概概述公司設(shè)立的概念念：公司設(shè)立是是指發(fā)起人為為組建公司，使使其取得法人人資格，而依依照公司法規(guī)規(guī)定的條件和和程序所進(jìn)行行的一系列法法律行為的總總稱。公司設(shè)設(shè)立行為特征征如下：1、由公司成成立前的一系系列籌建行為為構(gòu)成。2是一種創(chuàng)設(shè)設(shè)公司人格的的行為

8、。3是由發(fā)起人人實(shí)施的行為為。設(shè)立中公司的地地位和性質(zhì) 設(shè)立中的公司司不具有獨(dú)立立的主體資格格，其對內(nèi)對對外關(guān)系視同同為合伙，如如果公司最終終未獲準(zhǔn)登記記，因設(shè)立公公司所發(fā)生的的債權(quán)債務(wù)關(guān)關(guān)系，類推適適用有關(guān)合伙伙的規(guī)定；如如果公司得以以成立，發(fā)起起人所實(shí)施的的法律行為，其其后果歸屬于于公司，其債債務(wù)則由成立立后的公司承承擔(dān)。因此，有人形象象地將設(shè)立中中公司稱為“胎胎兒公司”。 發(fā)起人，也稱稱公司創(chuàng)辦人人或設(shè)立人，是是指出資、籌籌劃、實(shí)施公公司設(shè)立，在在公司章程上上簽名并承擔(dān)擔(dān)設(shè)立責(zé)任的的人。發(fā)起人與股東的的區(qū)別主要在在權(quán)利和責(zé)任任上：發(fā)起人是特殊的的股東是實(shí)施設(shè)設(shè)立行為的股股東，是公司司的原

9、始股東東，要為設(shè)立立行為付出努努力并承擔(dān)公公司設(shè)立的責(zé)責(zé)任，法律一一般允許發(fā)起起人在公司成成立后獲取其其他股東不能能享有的特別別利益，如：優(yōu)先認(rèn)股權(quán)權(quán)，以非貨幣幣財產(chǎn)出資等等。相應(yīng)地，法律對對其也有不同同于一般股東東的特別限制制，如：發(fā)起起人須承擔(dān)資資本填補(bǔ)責(zé)任任，發(fā)起人的的股份在一定定期限內(nèi)不得得轉(zhuǎn)讓，承擔(dān)擔(dān)公司設(shè)立失失敗的風(fēng)險和和責(zé)任等。通常情況，在公公司成立之前前稱為發(fā)起人人，公司成立立后即稱為股股東。 發(fā)起人的權(quán)利與與責(zé)任 權(quán)利： 報酬請求權(quán)權(quán)； 特別利益請請求權(quán)； 非貨幣出資資的權(quán)利； 選舉和被選選舉為首屆公公司機(jī)關(guān)成員員的權(quán)利。 責(zé)任：1、在公司成成立的場合，發(fā)發(fā)起人的責(zé)任任（1）

10、資本充實(shí)實(shí)的責(zé)任。發(fā)發(fā)起人須保證證公司在登記記時，其財產(chǎn)產(chǎn)的實(shí)際價值值不得少于章章程所規(guī)定的的資本額。如：以非貨幣財財產(chǎn)出資的，其其實(shí)際價額低低于章程所定定的數(shù)額的，應(yīng)應(yīng)由交付該出出資的發(fā)起人人補(bǔ)足其差額額；其他發(fā)起起人承擔(dān)連帶帶責(zé)任。這種種責(zé)任又稱“差差額填補(bǔ)責(zé)任任” （2）損害賠償償責(zé)任。為了了防止發(fā)起人人借設(shè)立公司司之名侵害公公司及第三人人利益，各國國公司法要求求發(fā)起人須就就自己的設(shè)立立行為對公司司負(fù)責(zé)。 我國公司司法第955條第3項(xiàng)規(guī)定：“在在公司設(shè)立過過程中，由于于發(fā)起人的過過失致使公司司利益受到損損害的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)對公司承擔(dān)擔(dān)賠償責(zé)任。 在公司不能成立立的場合，發(fā)發(fā)起人的責(zé)任任 （1）

11、對設(shè)立行行為所產(chǎn)生的的債務(wù)和費(fèi)用用負(fù)連帶責(zé)任任。設(shè)立費(fèi)用及及債務(wù)應(yīng)由成成立后的公司司承擔(dān)，但當(dāng)當(dāng)公司不能成成立時，只能能由實(shí)施設(shè)立立行為的主體體（發(fā)起人）承承擔(dān)。由于發(fā)發(fā)起人間的關(guān)關(guān)系近似于合合伙關(guān)系，所所各國立法一一般準(zhǔn)用合伙伙的有關(guān)規(guī)定定，即由發(fā)起起人對設(shè)立行行為所生費(fèi)用用和債務(wù)負(fù)連連帶責(zé)任。（2）對已收股股款負(fù)返還的的連帶責(zé)任在采取募集方式式設(shè)立公司的的情況下，發(fā)發(fā)起人對認(rèn)股股人已繳納的的股款，負(fù)有有返還股款并并加算銀行同同期存款利息息的連帶責(zé)任任。三、公司設(shè)立的的方式 （發(fā)起設(shè)立 向社會公公開募集設(shè)立立（公募） 募集設(shè)立立 定向募集設(shè)設(shè)立（私募） 以募集方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)

12、購的股份不能少于公司股份總數(shù)的35。）1、發(fā)起設(shè)立概念：發(fā)起設(shè)設(shè)立又稱共同同設(shè)立或單純純設(shè)立，是指指由發(fā)起人共共同出資或認(rèn)認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)發(fā)行的全部股股份而設(shè)立公公司的一種方方式。特征：公司資資本或公司發(fā)發(fā)行的全部股股份不向社會會公開募集，而而由全體發(fā)起起人出資或在在全體發(fā)起人人范圍內(nèi)認(rèn)購購全部股份。設(shè)設(shè)立公司時的的發(fā)起人是未未來公司的全全部股東。 適用： 此種方式對社社會公眾利益益影響相對較較小，法律規(guī)規(guī)定的程序比比較簡單，設(shè)設(shè)立期限短、成成本低；成立立后的公司股股東也具有穩(wěn)穩(wěn)定性和封閉閉性，因此較較為適宜中小小型公司。 我國有限責(zé)任任公司必須采采用發(fā)起方式式設(shè)立；股份份有限公司則則既可以采用用

13、發(fā)起方式設(shè)設(shè)立也可采取取募集方式設(shè)設(shè)立。2、募集設(shè)立概念：募集設(shè)設(shè)立也稱為招招股設(shè)立、漸漸次設(shè)立或復(fù)復(fù)雜設(shè)立，是是指發(fā)起人認(rèn)認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)發(fā)行股份的一一部分，其余余部分按法定定程序向社會會公開募集或或向特定對象象募集而設(shè)立立公司的方式式。特征： A.招股設(shè)立。向向社會公眾公公開募集或定定向募集股份份。 B.漸次設(shè)設(shè)立。募股順順序是先由發(fā)發(fā)起人認(rèn)購部部分股份，再再由社會公眾眾或特定對象象認(rèn)購其余股股份。 C.復(fù)雜設(shè)立。與與發(fā)起設(shè)立相相比，因涉及及社會公眾利利益，法律規(guī)規(guī)定的程序嚴(yán)嚴(yán)格復(fù)雜。適用： 募集集設(shè)立適用于于股份公司，有有限公司不可可采取募集設(shè)設(shè)立方式。評價： 與與發(fā)起設(shè)立相相比，募集設(shè)設(shè)立

14、有利有弊弊：其利在在于：便于籌籌集資金。其弊在于： A.監(jiān)管嚴(yán)嚴(yán)格，程序復(fù)復(fù)雜；B.股權(quán)分散散，不利控制制； C.易生欺欺詐，易損公公益。第二節(jié) 公司設(shè)設(shè)立的條件和和程序一、公司設(shè)立的的條件： 組織要件件；發(fā)起人要件件；物的要件； 行為要件二、公司設(shè)立的的程序（一）訂訂立發(fā)起人協(xié)協(xié)議（二）訂訂立公司章程程（三）必要要的行政審批批（四）認(rèn)繳繳資本（五）確確立公司組織織機(jī)構(gòu)（六）申申請登記 三、公司設(shè)立的的效力 （一）公司司設(shè)立的效力力即公司設(shè)立立活動所產(chǎn)生生的法律后果果。最直接的的法律后果有有二：（1）、公司經(jīng)過過設(shè)立程序，符符合法定條件件，被依法核核準(zhǔn)登記，取取得法人資格格；經(jīng)過設(shè)立程序，但但

15、不符合法定定程序、法定定條件或違反反強(qiáng)制性規(guī)定定公司不能成成立或?qū)е鹿驹O(shè)立無效效和撤銷，即即公司設(shè)立不不能或有瑕疵疵。 第二種情情況包括設(shè)立立不能和設(shè)立立瑕疵兩種：1、設(shè)立不能，即即公司設(shè)立失失敗，未能完完成公司設(shè)立立的情形。其其原因有二種種：（1）未獲準(zhǔn)登登記注冊；(2)發(fā)起人人自動停止設(shè)設(shè)立行為。2、設(shè)立瑕疵，指指公司雖然在在形式上已經(jīng)經(jīng)成立，即依依法經(jīng)登記并并獲得營業(yè)執(zhí)執(zhí)照，但實(shí)際際上卻存在著著未能滿足法法定條件或程程序或其他違違反強(qiáng)制性法法律要求的情情形。如虛假假出資、發(fā)起起人未認(rèn)足、繳繳足出資、人人數(shù)不足法定定人數(shù)等等。（二）設(shè)立瑕疵疵的處理方式式各國立法對公司司設(shè)立瑕疵的的處理

16、有不同同的方式：一一是瑕疵設(shè)立立有效；二是是瑕疵設(shè)立無無效；三是瑕瑕疵設(shè)立可行行政撤銷。 1、公司瑕瑕疵設(shè)立有效效，該理論認(rèn)認(rèn)為，即使公公司設(shè)立存在在著瑕疵，所所設(shè)立的公司司也是有效的的，無論是公公司股東還是是債權(quán)人均不不能以公司設(shè)設(shè)立瑕疵為由由而法院提起起訴訟，要求求法院宣告公公司設(shè)立行為為無效。英美美國家采這一一做法。2、公司瑕疵設(shè)設(shè)立無效，該該理論認(rèn)為，如如果公司設(shè)立立存在著瑕疵疵，則公司的的設(shè)立行為應(yīng)應(yīng)屬無效，公公司的股東或或其他利害關(guān)關(guān)系人可以提提起無效訴訟訟。大陸法系系國家采這種種做法。3、瑕疵設(shè)立可可行政撤銷，這這一理論認(rèn)為為，公司設(shè)立立如果存在瑕瑕疵，可由行行政主管機(jī)關(guān)關(guān)予以撤

17、銷。我我國內(nèi)地和臺臺灣地區(qū)均采采這種做法。如我國公司法法199條規(guī)定定：虛報注冊冊資本、提交交材料或采取取其他欺詐手手段隱瞞重要要事實(shí)取得公公司登記的，由由公司登記機(jī)機(jī)關(guān)責(zé)令改正正情節(jié)嚴(yán)嚴(yán)重的，撤銷銷公司登記或或吊銷營業(yè)執(zhí)執(zhí)照。目前，學(xué)者認(rèn)為為我國公司法法應(yīng)當(dāng)規(guī)定設(shè)設(shè)立無效制度度。因?yàn)椋覈舅痉m然規(guī)定定了行政撤銷銷制度，但是是這一規(guī)定與與公司法上的的設(shè)立無效意意旨相去甚遠(yuǎn)遠(yuǎn)。因?yàn)楣舅痉ㄉ系脑O(shè)立立無效主張是是利害關(guān)系人人可行使的一一種權(quán)利，是是私法自治的的一種表現(xiàn)形形式。而行政撤銷則是是一種行政處處罰措施，是是主管機(jī)關(guān)行行使監(jiān)管權(quán)力力的一種表現(xiàn)現(xiàn)形式，不能能涵蓋設(shè)立無無效的完整內(nèi)內(nèi)容。第

18、三節(jié) 公司章章程 一、公司章章程的概念和和意義1、概念：是指指在公司設(shè)立立過程中，依依法由全體發(fā)發(fā)起人共同制制定的，以書書面形式反映映全體股東共共同意思，體體現(xiàn)公司法人人組織自治規(guī)規(guī)則的一種法法律文件。即即：公司章章程是公司設(shè)設(shè)立的要件之之一。 公司章程程須依法制定定。章程由由發(fā)起人共同同制定(募集設(shè)立須須創(chuàng)設(shè)大會通通過）。 制定章程是要要式行為。 反映股東東的共同意思思。 章程的性質(zhì)質(zhì)是體現(xiàn)法人人組織自治規(guī)規(guī)則的法律文文2.公司章程的的意義（作用用）全面規(guī)規(guī)范公司的組組織和經(jīng)營活活動；對內(nèi)內(nèi)（股東）對對外（第三人人）表彰公司司信用；公司司章程向外公公開申明的公公司宗旨、營營業(yè)范圍、資資本數(shù)額

19、以及及責(zé)任形式等等內(nèi)容，為投投資者、債權(quán)權(quán)人和第三人人與該公司進(jìn)進(jìn)行經(jīng)濟(jì)交往往提供了條件件和資信依據(jù)據(jù)，便于相對對人了解公司司的組織和財財產(chǎn)狀況，便便于公司與第第三人間的經(jīng)經(jīng)濟(jì)交往。是公司對政政府和社會的的書面保證，也也是國家對公公司進(jìn)行監(jiān)督督管理的主要要依據(jù)。二、公司章程的的制定和變更更1、章程的制定定：我國公公司法規(guī)定定，有限責(zé)任任公司的章程程應(yīng)當(dāng)由全體體股東共同制制定；股份有限公司的的章程應(yīng)當(dāng)由由全體發(fā)起人人共同制訂，并并經(jīng)創(chuàng)立大會會通過。由于國有獨(dú)資公公司的特殊性性，國有獨(dú)資資公司的章程程由國有資產(chǎn)產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)機(jī)構(gòu)制定；經(jīng)經(jīng)授權(quán)，也可可以由董事會會制訂，但須須報國有資產(chǎn)產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)機(jī)構(gòu)

20、批準(zhǔn)。2、章程的生效效: 章程生效效時間的問題題存在爭議。有人認(rèn)為公司章章程一經(jīng)出資資人簽字、蓋蓋章(募集設(shè)立的的股份有限公公司一經(jīng)創(chuàng)立立大會通過)即發(fā)生法律律效力。但也也有人認(rèn)為，公公司章程是以以登記機(jī)關(guān)登登記為生效要要件的，在登登記機(jī)關(guān)批準(zhǔn)準(zhǔn)之前并不具具有任何約束束力。3、章程的失效效公司章程的效力力終止時間應(yīng)應(yīng)以公司最后后終結(jié)為準(zhǔn)。 4、公司章程的的變更公司章程的變更更，即公司章章程的修改。把把握三點(diǎn)即可可： 1.修改公司司章程的權(quán)限限專屬于公司司股東（大）會會。 2.修改公司司章程須以特特別決議為之之，即2/33以上（含本本數(shù)，即“”）表決權(quán)通通過： 有限責(zé)任公公司修改章程程的決議，必

21、必須經(jīng)代表223以上表決權(quán)權(quán)的股東（理理解為全體股股東）通過。（新新公司法第444條） 股份有限公公司修改章程程必須經(jīng)出席席股東大會的的股東（“出席”可理解為到到場的和委托托的表決權(quán)）所所持表決權(quán)的的23以上通過。（新新公司法第1104條） 3.公司變更章章程須辦理相相應(yīng)的變更登登記，否則，對對外不得以其其變更對抗第第三人。三、公司章程的的內(nèi)容公司章程的內(nèi)容容，即公司章章程記載的事事項(xiàng)。 公司章程記載的的事項(xiàng)，依據(jù)據(jù)其效力不同同，可分為絕絕對必要記載載事項(xiàng)、相對對必要記載事事項(xiàng)、任意記記載事項(xiàng)。絕對必要記載載事項(xiàng) 所謂絕對對必要記載事事項(xiàng)，是指法法律所列舉并并規(guī)定在公司司章程中必須須記載的事項(xiàng)

22、項(xiàng)。相對必要記載載事項(xiàng) 所謂相對必必要記載事項(xiàng)項(xiàng)，是指法律律所列舉的，但但不強(qiáng)制記載載的事項(xiàng)。 任意記載事項(xiàng)項(xiàng) 所謂任意記記載事項(xiàng)，是是指法律未列列舉，也不強(qiáng)強(qiáng)制記載，可可以由發(fā)起人人根據(jù)需要記記入章程的事事項(xiàng)。第25條 有限限責(zé)任公司章章程應(yīng)當(dāng)載明明下列事項(xiàng) (一)公司名稱和和住所(二)公司經(jīng)營范范圍；(三)公司注冊資資本；(四)股東的姓名名或者名稱；(五)股東的出資資方式、出資資額和出資時時間；(六)公司的機(jī)構(gòu)構(gòu)及其產(chǎn)生辦辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；(七)公司法定代表人。第82條 股份份有限公司章章程應(yīng)當(dāng)載明明下列事項(xiàng)：(一)公司名稱和和住所；(二)公司經(jīng)營范范圍；(三)公司設(shè)立方方式；(四)公

23、司股份總總數(shù)、每股金金額和注冊資資本；(五)發(fā)起人的姓姓名或者名稱稱、認(rèn)購的股股份數(shù)、出資資方式和出資資時間；(六)董事會的組組成、職權(quán)和和議事規(guī)則；(七)公司法定代代表人；(八)監(jiān)事會的組組成、職權(quán)和和議事規(guī)則；(九)公司利潤分分配辦法；(十)公司的解散散事由與清算算辦法；(十一)公司的通知知和公告辦法法任意記載事項(xiàng)： 第25條 有限責(zé)任公公司章程應(yīng)當(dāng)當(dāng)載明下列事事項(xiàng)： (八)股東會會會議認(rèn)為需需要規(guī)定的其其他事項(xiàng)。第82條 股份份有限公司章章程應(yīng)當(dāng)載明明下列事項(xiàng)： (十二)股東大會會會議認(rèn)為需要要規(guī)定的其他他事項(xiàng)。 章程的效力 根據(jù)我我國公司法法的規(guī)定，章章程的效力主主要表現(xiàn)在以以下三個方

24、面面：1 法律授授權(quán)章程規(guī)定定。2章程規(guī)定優(yōu)優(yōu)于法律規(guī)定定。3章程規(guī)定補(bǔ)補(bǔ)充法律規(guī)定定。 第三章 公司的的人格與能力力公司能夠具有獨(dú)獨(dú)立的法人人人格，主要是是因?yàn)樗邆鋫淞藞F(tuán)體人格格獨(dú)立的四大大要素，即獨(dú)獨(dú)立財產(chǎn)、獨(dú)獨(dú)立名稱、獨(dú)獨(dú)立意思和獨(dú)獨(dú)立責(zé)任。公司能夠具有獨(dú)獨(dú)立的法人人人格，還因?yàn)闉楣九c股東東人格的分離離，這種分離離的基礎(chǔ)就是是有限責(zé)任制制。但公司實(shí)踐表明明，將人格獨(dú)獨(dú)立和有限責(zé)責(zé)任絕對化或或推向極致，亦亦可能導(dǎo)致下下列問題：對對債權(quán)人有失失公正，成為為規(guī)避侵權(quán)責(zé)責(zé)任的工具，為為控制股東濫濫用公司的人人格創(chuàng)造了機(jī)機(jī)會。這就是是公司人格獨(dú)獨(dú)立與有限責(zé)責(zé)任的價值二二重性。因此此，有必要對對

25、公司人格予予以暫時性否否認(rèn)。一、公司人格否否認(rèn)(dissregarrd of the ccorporrate eentityy)所謂公司人格的的否認(rèn)，有兩兩層含義：1指國家對公司司人格的徹底底剝奪，即對對公司法人人人格的取締。2指在具體的法法律關(guān)系中，基基于特定事由由，否認(rèn)公司司的獨(dú)立法人人人格，使股股東對公司債債務(wù)承擔(dān)無限限責(zé)任。公司法中所講的的公司人格否否認(rèn)專指第二二種情況，在在這種意義上上的公司人格格否認(rèn)又被形形象地概括為為“揭開公司的的面紗”（liftiing thhe corrporatte veiil）。（二）公司人格格否認(rèn)原則的的適用條件是是：公司須合法有效效成立。未取取得法人資

26、格格、法人資格格被消滅或獨(dú)獨(dú)立人格存在在其他無效事事由，都有特特定的救濟(jì)方方法，不能適適用該原則。股東在客觀上存存在著濫用公公司法人人格格和股東有限限責(zé)任的行為為。這些行為為的主要表現(xiàn)現(xiàn)：人格混同同、財產(chǎn)混同同、“鳳凰再生”等現(xiàn)象。3.股東濫用公公司人格和有有限責(zé)任的行行為嚴(yán)重侵害害了債權(quán)人的的利益。這一一要件是強(qiáng)調(diào)調(diào)濫用行為應(yīng)應(yīng)與損害結(jié)果果之間具有因因果關(guān)系，且且應(yīng)為“嚴(yán)重?fù)p害公公司債權(quán)人利利益的”。此外，在適用人人格否認(rèn)時應(yīng)應(yīng)注意：法律律應(yīng)充分肯定定公司人格獨(dú)獨(dú)立的價值，將將維護(hù)公司的的獨(dú)立人格作作為一般原則則；同時，又又不能容忍股股東濫用公司司法人獨(dú)立地地位和股東有有限責(zé)任，損損害公司債

27、權(quán)權(quán)人的利益因因此，公司人人格否認(rèn)原則則始終是也只只能是對公司司人格獨(dú)立原原則的有益而而必要的補(bǔ)充充，在適用時時應(yīng)慎重行事事。正是人格獨(dú)立與與人格否認(rèn)二二者的功能互互補(bǔ)，才能使使法人制度得得以發(fā)展和完完善，才能張張揚(yáng)法律的公公平與正義。二、公司的能力力（一）公司的權(quán)權(quán)利能力的限限制1、公司權(quán)利能能力因性質(zhì)而而受到限制。公公司作為一個個組織體區(qū)別別于作為生命命體的自然人人，所以公司司不能享有自自然人的那些些以自然性質(zhì)質(zhì)為前提的專專屬于自然人人的權(quán)利，如如生命健康權(quán)權(quán)、肖像權(quán)、親親屬權(quán)、自由由權(quán)、隱私權(quán)權(quán)等。 2、公司權(quán)利能能力因法律規(guī)規(guī)定受到限制制轉(zhuǎn)投資的限制制；第15條規(guī)定，公公司可以向其其他

28、企業(yè)投資資；但是，除除法律另有規(guī)規(guī)定外，不得得成為對所投投資企業(yè)的債債務(wù)承擔(dān)連帶帶責(zé)任的出資資人。16條：公司司向其他企業(yè)業(yè)投資，按照照公司章程的的規(guī)定由董事事會或股東（大大）會決議；公司章程對對投資的總額額及單項(xiàng)投資資的數(shù)額有限限額的，不得得超過規(guī)定的的限額。貸放款項(xiàng)的限限制；第116條規(guī)定定，公司不得得直接或通過過子公司向董董事、監(jiān)事、高高級管理人員員提供借款。 第149條第三三項(xiàng)：公司董董事、高級管管理人員不得得違反公司章章程的規(guī)定，未未經(jīng)股東（大大）會或董事事會同意，將將公司資金借借貸給他人。 這表明，公司司可以貸款，但但有限制條件件：一是須由由公司章程規(guī)規(guī)定；二須由由股東（大）會會或

29、董事會同同意；三是對對特定人提供供借款（董事事、監(jiān)事、高高管）是禁止止的。擔(dān)保的限制；第16條：公司司為他人提供擔(dān)擔(dān)保，依照公公司章程的規(guī)規(guī)定，由董事事會或者股東東會、股東大大會決議；公公司章程對擔(dān)擔(dān)保的總額及及單項(xiàng)擔(dān)保的的數(shù)額有限額額規(guī)定的，不不得超過規(guī)定定的限額。公司為公司股東東或者實(shí)際控控制人提供擔(dān)擔(dān)保的，必須須經(jīng)股東會或或者股東大會會決議。（實(shí)實(shí)際控制人，是是指雖不是公公司的股東，但但通過投資關(guān)關(guān)系、協(xié)議或或者其他安排排，能夠?qū)嶋H際支配公司行行為的人）第122條：上上市公司在一一年內(nèi)擔(dān)保金金額超過公司司資產(chǎn)總額330的，應(yīng)應(yīng)當(dāng)由股東大大會作出決議議，并經(jīng)出席席會議的股東東所持表決權(quán)權(quán)的

30、2/3以上通通過。例：違規(guī)擔(dān)保保給“啤酒花花”帶來滅頂頂之災(zāi)設(shè)立中的公司司不享有法人人的權(quán)利能力力，解散后的的公司只能在在清算范圍內(nèi)內(nèi)享有權(quán)利和和承擔(dān)義務(wù)。對公司捐贈行行為的限制早期公司法理論論認(rèn)為，公司司是營利法人人，以增加股股東利益為唯唯一宗旨，所所以公司不具具有進(jìn)行捐贈贈的能力。但公司社會責(zé)任任理念的興起起，修正了這這一理論，認(rèn)認(rèn)為營利性固固然是公司的的本質(zhì)特征，但但公司須兼顧顧其他社會相相關(guān)者的利益益。現(xiàn)代各國國公司法大都都承認(rèn)公司得得以在合理范范圍內(nèi)從事捐捐贈活動。如美國示范公公司法規(guī)定定，公司具有有為公共利益益、慈善事業(yè)業(yè)、科學(xué)研究究或教育事業(yè)業(yè)之目的進(jìn)行行捐贈的權(quán)力力。 但捐贈行

31、為也應(yīng)應(yīng)受到一定的的限制，須具具有目的合理理性及數(shù)額合合理性，即捐捐贈的對象須須是“公認(rèn)的的公益事業(yè)”，捐捐贈的數(shù)量不不能影響公司司的存續(xù)、發(fā)發(fā)展或損害中中小股東及債債權(quán)人的利益益。 3、公司權(quán)利能能力受目的范范圍的影響（1）西方“越越權(quán)原則”的的變革; 越權(quán)原則則，也稱越權(quán)權(quán)無效原則，指指公司超越章章程規(guī)定的目目的和權(quán)力范范圍所從事的的行為歸于無無效。這一原原則始于英國國，其初衷，一一是為了保護(hù)護(hù)股東，有效效地約束董事事或代理人的的行為；二是是保護(hù)交易相相對人，維護(hù)護(hù)交易安全。20世紀(jì)以來，越權(quán)原則被修正，如美國示范公司法（2002）賦予公司從事任何合法經(jīng)營的權(quán)力。英國1989年公司法第10

32、8條明確規(guī)定：“公司的能力不受公司章程的限制“，正式廢除了越權(quán)原則。 2）我國的越權(quán)權(quán)原則原公司法：公公司應(yīng)當(dāng)在登登記的經(jīng)營范范圍內(nèi)從事經(jīng)經(jīng)營活動。99年合同同法第50條：法人或其其他組織的法法定代表人、負(fù)負(fù)責(zé)人超越權(quán)權(quán)限訂立的合合同，除相對對人知道或應(yīng)應(yīng)當(dāng)知道其超超越權(quán)限的以以外，該代表表行為有效。 最高法法院關(guān)于適適用中華人人民共和國合合同法若干干問題的解釋釋（一）第第10條進(jìn)一步步規(guī)定，當(dāng)事事人超越經(jīng)營營范圍訂立合合同，法院不不因此認(rèn)定合合同無效。但但違反國家限限制經(jīng)營、特特許經(jīng)營以及及法律、行政政法規(guī)禁止經(jīng)經(jīng)營規(guī)定的除除外。 新公司法第12條刪除了“公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活

33、動”的規(guī)定，改為“公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)。”既然現(xiàn)代公司可可以從事“任任何合法經(jīng)營營”，并享有有“從事”一一切經(jīng)營管理理的必要權(quán)力力，那越權(quán)原原則還有什么么用處呢？ 目的范圍對內(nèi)仍仍有約束力。目目的范圍是對對董事代表權(quán)權(quán)的限制，公公司實(shí)施目的的外的行為，應(yīng)應(yīng)屬董事超越越代表權(quán)限的的行為，原則則上有效（只只有在第三人人是惡意時才才可能無效），只只是董事須對對公司承擔(dān)相相應(yīng)的法律責(zé)責(zé)任。我國新公司法1150條規(guī)定定：董事、監(jiān)監(jiān)事、高級管管理人員執(zhí)行行公

34、司職務(wù)時時違反公司章章程的規(guī)定，給給公司造成損損失的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)責(zé)任。第四章 公司的的資本制度公司最大的優(yōu)勢勢在于融資途途徑的廣泛及及其融資方式式的靈便，因因此，融資便便成為公司法法律制度中的的一個焦點(diǎn)與與核心問題。一方面。由于資資本是經(jīng)營的的基礎(chǔ)，因此此，公司必須須滿足一定的的資本額要求求；另一方面，又由由于公司股東東只負(fù)有限責(zé)責(zé)任，而只有有在特定情況況下才對債權(quán)權(quán)人直接負(fù)責(zé)責(zé)任，因此，公公司資本乃是是債權(quán)人利益益可得保障的的基礎(chǔ)與最后后的屏障。因此，公司始終終要實(shí)現(xiàn)公司司資本與公司司資產(chǎn)之間的的相合性。這這就是大陸法法系獨(dú)有的資資本維持原則則。一、公司的概念念： 公司資本是是指在公司

35、成成立時由章程程所確定的由由股東出資所所構(gòu)成的公司司資金數(shù)額。 表現(xiàn)在：第一，資本是成成就公司人格格的基本要素素；第二，資本是公公司營業(yè)的基基礎(chǔ)和公司對對外負(fù)債清償償?shù)膿?dān)保，因因此，應(yīng)維持持公司的真實(shí)實(shí)，保護(hù)股東東利益和交易易安全。正是是由于這個原原因，公司法法對于資本由由下列限制性性規(guī)定：法定定最低限額，限限制現(xiàn)物出資資的份額，需需要列入章程程并公告等。第三，是股東有有限責(zé)任的對對價與對外清清償?shù)慕缦蕖５谒?，資本是虧虧損警示，改改革經(jīng)營的標(biāo)標(biāo)志。 公司的資本與公公司的資產(chǎn)是是兩個含義不不同的概念。公公司的資產(chǎn)，是是指可供公司司支配的以貨貨幣形式表現(xiàn)現(xiàn)的公司財產(chǎn)產(chǎn)的價值，主主要包括公司司股東對

36、公司司的永久性投投資、公司發(fā)發(fā)行的債券、向向銀行的貸款款等。公司資產(chǎn)公司司資本公司司負(fù)債因此，公司資產(chǎn)產(chǎn)是一個外延延比公司資本本更加寬泛的的概念，公司司資本只是公公司資產(chǎn)的組組成部分。二、公司資本三三原則公司資本是公司司賴以生存的的“血液”，是是公司運(yùn)營的的物質(zhì)基礎(chǔ)，是是公司債務(wù)的的總擔(dān)保。資資本作為公司司的“血液”，猶猶如人的血液液，人無血即即無法生存，公公司無資本則則不能成立，更更無法存續(xù)。同同時，由于股股東都承擔(dān)有有限責(zé)任，公公司資本便成成為了公司債債務(wù)的總擔(dān)保保。當(dāng)公司資資不抵債時，超超出債務(wù)則無無法受到清償償。因此為保護(hù)債權(quán)權(quán)人的利益和和交易的安全全，就必須確確定和維持一一定數(shù)額的公

37、公司資本，并并將其公之于于眾，以便使使與公司發(fā)生生經(jīng)濟(jì)往來的的相對人，了了解和掌握公公司的資本狀狀況，決定其其交易的范圍圍和條件。正正是由于公司司資本有著如如此重要的意意義，各國公公司法都把公公司資本作為為一項(xiàng)不可或或缺的重要內(nèi)內(nèi)容，作出明明確具體的規(guī)規(guī)定，并形成成了種種不同同的公司資本本制度。資本三原則：資資本確定原則則；資本維持持原則；資本本不變原則公司資本三原則則的含義：資本確定原則，是是指公司在設(shè)設(shè)立時，必須須在章程中對對公司的資本本總額作出明明確的規(guī)定，并并須由股東全全部認(rèn)足，否否則公司就不不能成立。資本維持原則，又又稱資本充實(shí)實(shí)原則，是指指公司在其存存續(xù)過程中，應(yīng)應(yīng)經(jīng)常保持與與其資

38、本額相相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)。資本不變原則，是是指公司的資資本一經(jīng)確定定，即不得隨隨意改變，如如需增加或減減少資本，必必須嚴(yán)格按法法定程序進(jìn)行行。資本三原則的體體現(xiàn) 1、股東不不得退股的規(guī)規(guī)定 2、最低資資本的規(guī)定33、股份不得得折價發(fā)行 4、虧損或或無盈余時不不得分配股利利 5、對非貨貨幣出資加以以限制 6、轉(zhuǎn)投資資限制的規(guī)定定 7、公司回回購股份的限限制 8、公司不得得接受本公司司的股票作質(zhì)質(zhì)押三、公司資本的的構(gòu)成 公司資本本的構(gòu)成實(shí)際際上就是股東東的出資方式式，即股東以以什么樣的財財產(chǎn)進(jìn)行出資資，因?yàn)樨敭a(chǎn)產(chǎn)不是只有貨貨幣這種形式式，如房屋、土土地、機(jī)器設(shè)設(shè)備、知識產(chǎn)產(chǎn)權(quán)等實(shí)物或或無形資產(chǎn)都都有財產(chǎn)價

39、值值，可以用于于出資。 我國國新公司法第第27、83條規(guī)定：股東可以用用貨幣出資，也也可以用實(shí)物物、知識產(chǎn)權(quán)權(quán)、土地使用用權(quán)等可以用用貨幣估價并并可以依法轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓的非貨幣幣財產(chǎn)作價出出資；但是法法律、行政法法規(guī)規(guī)定不得得作為出資的的財產(chǎn)除外。 我國公司法法的出資方式式主要有以下下幾種： 11、貨幣 22、實(shí)物 3、智力成成果，包括知知識產(chǎn)權(quán)（著著作權(quán)、專利利權(quán)、商標(biāo)權(quán)權(quán)）、非專利利技術(shù)等。 4、土地使使用權(quán)甲公司現(xiàn)有凈資資產(chǎn)60000萬元，擬對對外進(jìn)行投資資，董事會的的哪項(xiàng)意見是是不正確的？A甲公司向向其他公司投投資，只能承承擔(dān)有限責(zé)任任B甲公司向向其他公司投投資，經(jīng)董事事會同意，可可以承擔(dān)無限

40、限責(zé)任C甲公司向向其他公司的的投資，經(jīng)過過章程的規(guī)定定，董事會、股股東會都有權(quán)權(quán)利決議。D章程記載載公司對外投投資不得超過過凈資產(chǎn)的550，甲公公司向其他公公司的累計(jì)投投資額可以是是4000萬元元 5、其他可以用用貨幣估價并并可以依法轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓的非貨幣幣財產(chǎn)。包括括：（1）股權(quán)出資資（2）債權(quán)出資資（3）其他用益益物權(quán)出資 另外，公公司登記管理理?xiàng)l例第144條規(guī)定：股東東不得以勞務(wù)務(wù)、信用、自自然人姓名、商商譽(yù)、特許經(jīng)經(jīng)營權(quán)或設(shè)定定擔(dān)保的財產(chǎn)產(chǎn)等作價出資資。 第三章 股份與與債券一、股份的概念念、特征 根據(jù)公司司法第1266條的規(guī)定，股股份有限公司司的資本劃分分為股份，每每一股的金額額相等。股份份

41、是指：由股股東出資構(gòu)成成，被分割成成的相等份額額，體現(xiàn)股東東權(quán)利義務(wù)的的公司資本最最小構(gòu)成單位位。 股份具有有以下特征： 1、平等等性。股份是是對股份有限限公司資本的的等額劃分，同同種類的股份份中,每一股份所所代表的資本本額是相等的的，同樣每一一股所代表的的股東權(quán)利、義義務(wù)也是相等等的，正所謂謂，一股一權(quán)權(quán)，同股同權(quán)權(quán)。所以說股股份具有平等等性。 2、不不可分性。股股份是構(gòu)成公公司資本的最最小的計(jì)算單單位，不可以以再對其進(jìn)行行分割。 3、可可轉(zhuǎn)讓性。除除法律有特別別規(guī)定外，股股東可以自由由轉(zhuǎn)讓其股份份，公司不得得以章程對此此作限制性規(guī)規(guī)定，也無須須征得其他股股東的同意，股股東的股份都都可自由轉(zhuǎn)

42、讓讓，但對一些些具有特殊身身份的股東轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓股份法律律規(guī)定了相應(yīng)應(yīng)的限制，例例如發(fā)起人在在法定的期限限屆滿前不得得轉(zhuǎn)讓其股份份 。4、不可撤回性性。這就是指指股東繳納股股款后，不得得要求退股。公公司法第922條規(guī)定：發(fā)發(fā)起人、認(rèn)股股人繳納股款款或交付抵做做股款出資后后，除法定情情形外，不得得抽回其股本本。 5、股股份表現(xiàn)為股股票（證券性性）。股份必必須以股票作作為載體，所所以股票是股股份的外在表表現(xiàn)形式，是是股東享有股股權(quán)的憑證和和依據(jù)。股票票是有價證券券，可以流通通，體現(xiàn)出證證券的特性。 股票票是指股份有有限公司簽發(fā)發(fā)的證明股東東所持股份的的憑證，是股股份的表現(xiàn)形形式。二、公司債券11、債券概

43、念念、特點(diǎn) 是指政府府、金融機(jī)構(gòu)構(gòu)或公司依法法向投資者出出具的，在一一定時期內(nèi)按按約定的條件件履行還本付付息義務(wù)的一一種有價證券券。特點(diǎn)有：（1）發(fā)行人可可以是中央或或地方政府、也也可以是金融融機(jī)構(gòu)或企業(yè)業(yè)。2）債券是債債權(quán)憑證。（3）是有期限的投資證券。 我們們這里主要是是公司債券，股股票與公司債債券都是公司司用以籌集資資金的的手段段，二者都是是證券形式，都都可以轉(zhuǎn)讓、流流通，但二者者也有明顯的的區(qū)別：2、股票與公司司債券的區(qū)別別（1）發(fā)行主體體不同。股票票的發(fā)行主體體只能是股份份有限公司，而而債券既可由由股份有限公公司也可由有有限責(zé)任公司司發(fā)行。 （2）持有人的的法律地位不不同。債券持持有

44、人的地位位是公司的債債權(quán)人，股票票持有人則是是公司股東。 （3）代表的財財產(chǎn)性質(zhì)不同同。債券代表表的是債權(quán)，那那公司需要對對其定期支付付利息，并在在債券到期日日償還本金。而而股票體現(xiàn)的的股權(quán)是公司司在有盈利的的情況下分配配股利，在破破產(chǎn)或解散時時參與剩余財財產(chǎn)的分配，不不存在到期日日，因?yàn)楣蓹?quán)權(quán)沒有期限，所所以也不存在在償還本金的的問題，只能能在公司關(guān)閉閉分配所余財財產(chǎn)。 （4）利益和風(fēng)風(fēng)險不同。債債券的利息是是固定的，不不管公司是否否有盈利債券券持有人都可可以請求支付付利息，并且且它要在股票票紅利分配之之前支付，且且在公司破產(chǎn)產(chǎn)或解散時債債券本金也先先于股票本金金分配，所以以其投資風(fēng)險險遠(yuǎn)小

45、于股票票投資的風(fēng)險險。但也正因因?yàn)槿绱?，他他的收益也是是固定的，不不可能太高，而而股票如果公公司盈利多，則則紅利也會高高，可能會遠(yuǎn)遠(yuǎn)遠(yuǎn)高出債券券利息。這就就是高風(fēng)險高高收入，低風(fēng)風(fēng)險低收益。 第四章 公司組組織結(jié)構(gòu)我國對公司的治治理是采用“三三權(quán)分立”制制度，即決策策權(quán)、經(jīng)營管管理權(quán)、監(jiān)督督權(quán)分屬于股股東會、董事事會或執(zhí)行董董事、監(jiān)事會會。通過權(quán)力力的制衡，使使三大機(jī)關(guān)各各司其職，又又相互制約，保保證公司順利利運(yùn)行。 董事會會經(jīng)理 股東會 監(jiān)事會第一節(jié) 股東（大大）會 一、股東（大）會會的地位和特特征 股東（大）會會是指由全體體股東組成的的公司權(quán)力機(jī)機(jī)關(guān)，也稱為為公司的意思思決定機(jī)關(guān)。股股份有

46、限公司司稱為股東大大會有限責(zé)任任公司稱為股股東會。其含含義為： 1、股東東（大）會是是公司的意思思形成機(jī)關(guān)和和最高權(quán)力機(jī)機(jī)關(guān)。董事會會、監(jiān)事會都都要對其負(fù)責(zé)責(zé)，并根據(jù)股股東（大）會會的決議開展展工作。 2、股東東（大）會一一般是公司的的必設(shè)機(jī)構(gòu)。一一般的有限責(zé)責(zé)任公司和股股份有限公司司都應(yīng)分別設(shè)設(shè)立股東（大大）會，但對對于一人有限限責(zé)任公司和和國有獨(dú)資公公司等可不設(shè)設(shè)股東會。 3、股東東（大）會由由全體股東組組成。 二、股東（大）會會的職權(quán) 新公司法第388條和第1000條規(guī)定了二二者的職權(quán)：1、決定公司司的經(jīng)營方針針和投資計(jì)劃劃；2、選舉和更更換非由職工工代表擔(dān)任的的董事、監(jiān)事事，決定有關(guān)關(guān)

47、董事、監(jiān)事事的報酬事項(xiàng)項(xiàng)；3、審議批準(zhǔn)準(zhǔn)董事會的報報告；4、審議批準(zhǔn)準(zhǔn)監(jiān)事會或者者監(jiān)事的報告告；5、審議批準(zhǔn)準(zhǔn)公司的年度度財務(wù)預(yù)算方方案、決算方方案；6、審議批準(zhǔn)準(zhǔn)公司的利潤潤分配方案和和彌補(bǔ)虧損方方案；7、對公司增增加或者減少少注冊資本作作出決議；88、對發(fā)行公公司債券作出出決議；9、對公司合合并、分立、解解散、清算或或變更公司形形式作出決議議；10、修改公公司章程； 11、公司章章程規(guī)定的其其他職權(quán)。三、股東（大）會會的會議制度度（一）股東（大大）會會議種種類 1、定期期會議。也稱稱為普通會議議、股東年會會、股東常會會等。它是指指公司按照法法律或公司章章程的規(guī)定每每年定期召開開的股東會議議

48、。定期會議議主要決定股股東（大）會會職權(quán)范圍內(nèi)內(nèi)的例行重大大事項(xiàng)。如審審議批準(zhǔn)公司司的年度財務(wù)務(wù)預(yù)算方案、決決算方案；審審議批準(zhǔn)公司司的利潤分配配方案；審議議批準(zhǔn)董事會會、監(jiān)事會的的報告等。我我國新公司法法第101條規(guī)定定，股東大會會應(yīng)當(dāng)每年召召開一次年會會。但對于具具體的召開時時間則沒有規(guī)規(guī)定，一般由由公司章程作作出規(guī)定。對對于上市公司司應(yīng)在每個會會議年度結(jié)束束后的6個月內(nèi)召開開。3、臨時會議議。也稱特別別會議，是指指在定期會議議之外，由于于發(fā)生特定事事由或者根據(jù)據(jù)法定人員、機(jī)機(jī)構(gòu)的提議而而召開的股東東會議。新公公司法第400條規(guī)定了股股東會臨時會會議召開的情情形：（1）是代表十十分之一以上

49、上表決權(quán)的股股東請求召開開；（2）是三分之之一以上的董董事提議召開開；（3）監(jiān)事會或或不設(shè)監(jiān)事會會的公司的監(jiān)監(jiān)事提議召開開。這些都是是基于特定人人員的提議而而應(yīng)當(dāng)召開臨臨時會議。新新公司法第1101條規(guī)定定，股份有限限公司在以下下情形下應(yīng)在在兩個月內(nèi)召召開股東大會會臨時會議：（1）董事人數(shù)數(shù)不足本法規(guī)規(guī)定人數(shù)或者者公司章程所所定人數(shù)的三三分之二時；（2）公司未彌彌補(bǔ)的虧損達(dá)達(dá)實(shí)收股本總總額三分之一一時；（3）單獨(dú)或者者合計(jì)持有公公司10%以上股股份的股東請請求時；（44）董事會認(rèn)認(rèn)為必要時；（5）監(jiān)事會提提議召開時；（6）公司章程程規(guī)定的其他他情形。第（3）、（6）是新增加的條款，體現(xiàn)了新公司

50、法對中小股東利益的保護(hù)和公司章程自治的理念。 （二）股東（大大）會會議的的的召集和主主持 根據(jù)新公公司法第411、102條的規(guī)規(guī)定，股東（大大）會會議由由董事會召集集，由董事長長主持，董事事長不能或不不履行職責(zé)的的，由副董事事長或其他推推舉的董事主主持，董事會會或執(zhí)行董事事不履行職責(zé)責(zé)的，由監(jiān)事事會或執(zhí)行監(jiān)監(jiān)事召集、主主持，如果他他們都不履行行職責(zé)的，由由代表十分之之一以上表決決權(quán)的股東，連連續(xù)90日以上單單獨(dú)或合計(jì)持持有公司100%以上股份份的的股東召召集、主持。 （三）股東（大大）會的決議議 1、股東東（大）會決決議的方式。股股東（大）會會的決議，采采用由股東對對決議事項(xiàng)進(jìn)進(jìn)行投票表決決的

51、方式，依依照資本多數(shù)數(shù)決原則作出出。股份公司司股東投票實(shí)實(shí)行一股一票票，而有限責(zé)責(zé)任公司股東東按出資比例例行使表決權(quán)權(quán)，但公司法法又允許公司司章程可以對對有限責(zé)任公公司股東表決決權(quán)的行使另另行作出規(guī)定定，股份有限限公司則不允允許另作規(guī)定定。 2、股東（大）會會決議的種類類 股東（大）會決決議是指股東東依照法律和和章程規(guī)定的的程序所作出出的決定，也也稱公司決議議，它以股東東的意思表示示為基礎(chǔ)，依依據(jù)資本多數(shù)數(shù)決原則形成成，按決議方方法和程序的的不同，可分分為普通決議議和特別決議議。普通決議，是指指公司決議獲獲得簡單多數(shù)數(shù)贊成即可通通過的決議 。特別決議是指在在決議公司的的特別事項(xiàng)時時，必須獲得得

52、絕對多數(shù)贊贊成才可通過過的決議。我我國公司法第第44條第2款和第1044條第2款，對有限限公司與股份份公司特別決決議的事項(xiàng)的的規(guī)定是相同同的，包括：修改公司章章程、增加減減少注冊資本本、公司合并并、分立、解解散或變更公公司形式，但但對有限責(zé)任任公司則要求求公司總表決決權(quán)的三分之之二以上通過過，股份有限限公司只要求求出席會議的的股東所持表表決權(quán)的三分分之二以上通通過。 第二節(jié) 董事會會 一、董董事會（一）董事會的的概念和法律律地位董事會會是由股東（大大）會選任的的全體董事組組成的公司經(jīng)經(jīng)營決策、業(yè)業(yè)務(wù)執(zhí)行并對對外代表公司司的組織機(jī)構(gòu)構(gòu) 1、董事會一一般為法定必必備的常設(shè)機(jī)機(jī)構(gòu)。 2、董事會是是公

53、司的業(yè)務(wù)務(wù)執(zhí)行和經(jīng)營營決策機(jī)構(gòu)。 3、董事會對對股東（大）會會負(fù)責(zé)。一般般公司法都規(guī)規(guī)定董事由股股東（大）會會選舉并解任任，董事會與與股東（大）會會是領(lǐng)導(dǎo)與被被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系系，董事會必必須執(zhí)行股東東（大）會的的決議，對其其負(fù)責(zé)并向其其匯報工作。（二）董事會的的職權(quán) 我國新公司第447和109條對董董事會的職權(quán)權(quán)進(jìn)行了列舉舉式的規(guī)定。概概括而言主要要有：業(yè)務(wù)執(zhí)執(zhí)行權(quán)、日常常經(jīng)營決策權(quán)權(quán)和對外代表表權(quán)。三）董事會的組組成 1董事人數(shù)和任任期。我國有有限責(zé)任公司司為3-133人，股份有有限公司為55-19人。國國有企業(yè)投資資設(shè)立的有限限責(zé)任公司中中還要有職工工董事，具體體比例由公司司自已確定（第第45

54、和109條）。董董事會應(yīng)設(shè)董董事長一人，副副董事長可設(shè)設(shè)可不設(shè)，董董事會的成員員應(yīng)以奇數(shù)組組成為好。我我國董事的任任期為三年，可可以連任 。2、董事的產(chǎn)生生方式。股東東（大）會選選舉是董事產(chǎn)產(chǎn)生的主要方方式，而對于于職工董事則則由公司職工工代表大會或或其他民主形形式選出。3董事的任職資資格。主要有有行為能力、品品行、能力、特特殊身份的限限制等方面。4董事會會議的的出席和議事事規(guī)則。董事事應(yīng)本人出席席會議，如因因故不能出席席，可以書面面委托（寫明明授權(quán)范圍）其其他董事代為為出席，董事事會會議應(yīng)有有過半數(shù)的董董事出席方可可舉行，董事事會決議須經(jīng)經(jīng)全體董事的的過半數(shù)通過過，董事會的表表決實(shí)行一人人一

55、票。 二、董事長 （一）董事長的的地位和職權(quán)權(quán) 股份有限公司董董事長由董事事會選舉產(chǎn)生生，必須由全全體董事的過過半數(shù)選舉產(chǎn)產(chǎn)生。有限責(zé)責(zé)任公司產(chǎn)生生辦法由章程程規(guī)定。董事事長既是董事事會的成員，同同時也可能是是公司的法定定代表人，但但新公司也規(guī)規(guī)定了可以由由經(jīng)理擔(dān)任法法定代表人。董董事長的職權(quán)權(quán)也比修訂前前范圍小了。董董事長的職權(quán)權(quán)主要是：主主持股東大會會、召集和主主持董事會會會議并檢查董董事會決議的的實(shí)施情況。 三、獨(dú)立董事 所謂獨(dú)立董事是是指不在公司司擔(dān)任除董事事外的其他職職務(wù)，并與該該公司及經(jīng)營營者和主要股股東不存在可可能妨礙其進(jìn)進(jìn)行獨(dú)立客觀觀判斷的關(guān)系系的董事。 這是對上上市公司的一一

56、個特別規(guī)定定，公司法第第123條規(guī)定定：上市設(shè)獨(dú)獨(dú)立董事，具具體辦法由國國務(wù)院規(guī)定。四、經(jīng)理經(jīng)理是指公司聘聘任的主持公公司日常經(jīng)營營管理活動的的負(fù)責(zé)人。經(jīng)理一般由董事事會聘任，其其職權(quán)主要是是主持公司的的生產(chǎn)經(jīng)營管管理工作，組組織實(shí)施公司司年度經(jīng)營計(jì)計(jì)劃、董事會會決議等。第五章 公司并并購與分立 第一節(jié)節(jié) 公司并購 公司并購公司合并（吸收收合并，新設(shè)設(shè)合并） 公司收購 公司并購包包括公司合并并與公司收購購兩種情形，二二者目的都在在于獲得目標(biāo)標(biāo)公司的控制制權(quán)，但公司司合并中至少少有一個參與與交易的公司司歸于消滅;而公司收購只是是為了通過收收購目標(biāo)公司司的的股份、資資產(chǎn)或營業(yè)，而而獲得對其實(shí)實(shí)際控

57、制權(quán)。 一、公公司合并 （一一）含義：公公司合并是指指兩個或兩個個以上的公司司訂立合并協(xié)協(xié)議，依法合合并為一個公公司的法律行行為。包括吸吸收合并與新新設(shè)合并。1、吸收合并也也稱兼并，指指一個公司吸吸收其他公司司，被吸收的的公司解散。如如：96年12月美國的的世界第一大大航空公司波波音公司對世世界第三大航航空公司麥道道公司的合并并，具有766年歷史的麥麥道航空公司司在合并之后后不復(fù)存在。 A A A C B B 吸吸收合并 新設(shè)合并2、新設(shè)合并，是是指兩個以上上公司合并設(shè)設(shè)立一個新的的公司，合并并各方均解散散。例如：998年國泰證證券公司與君君安證券公司司的合并，原原國泰證券有有限公司和原原君安

58、證券有有限公司不再再存在，而成成立一個新的的公司國泰泰君安證券股股份有限公司司。 無無論是吸收合合并，還是新新設(shè)合并，其其法律后果必必然導(dǎo)致合并并一方或雙方方公司的解散散，被解散的的公司的全部部權(quán)利和義務(wù)務(wù)由存續(xù)公司司或新設(shè)公司司承受，即公公司的全部財財產(chǎn)及債權(quán)、債債務(wù)被概括承承受。（二）公司合并并的意義 公司合并并中，有積極極合并者，也也有消極合并并者，對于前前者，意義主主要在于：通通過公司合并并擴(kuò)張公司規(guī)規(guī)模，減少競競爭對手，并并發(fā)展多樣化化協(xié)作經(jīng)營;如波音和麥麥道的合并就就是為與歐洲洲的空客公司司相抗衡。 對于后者，意意義主要在于于：通過與大大企業(yè)合并，小小企業(yè)可以減減少經(jīng)營風(fēng)險險。此外

59、，當(dāng)當(dāng)公司無力經(jīng)經(jīng)營時，通過過合并可以避避免破產(chǎn)。二、公司收購 收購購指公司依法法以股份、現(xiàn)現(xiàn)金或其他財財產(chǎn)為對價，取取得他公司的的股份或財產(chǎn)產(chǎn)，從而獲得得或可能獲得得對他公司的的實(shí)際控制權(quán)權(quán)的行為。收收購與合并不不同，收購并并不導(dǎo)致任何何公司的消滅滅，只是為了了獲得目標(biāo)公公司的實(shí)際控控制權(quán)。 合并并是一種基于于雙方合意達(dá)達(dá)成的合同行行為，收購則則不完全是，目目標(biāo)公司同意意的，可以進(jìn)進(jìn)行協(xié)議收購購；不同意的的，亦可收購購，所以收購購并不只有協(xié)協(xié)議形式，還還可有要約收收購等。 公公司收購 一 般 特 殊 協(xié) 要 間 管 議 約 接 理 收 收 收 層 購 購 購 收 購1、協(xié)議收購 協(xié)議收購，指

60、指收購人與目目標(biāo)公司的股股東就股份收收購價格和其其他條件達(dá)成成一致，從而而由股東向收收購人轉(zhuǎn)讓目目標(biāo)公司股份份的收購方式式。（一般是是收購人與股股東一對一進(jìn)進(jìn)行談判，缺缺乏公開性、公公平性） 例：中石石油協(xié)議收購購PK公司2、要約收購 指收購人為為取得或鞏固固對目標(biāo)公司司的控制權(quán)，通通過向目標(biāo)公公司全體股東東公開發(fā)出購購買其持有的的該公司股份份的要約方式式，而進(jìn)行的的收購。（具具有公開性和和公平性）例：南鋼聯(lián)合收收購南鋼股份份，國內(nèi)首例例要約收購案案。3、間接收購 是指實(shí)際控控制人控制公公司的情形，即即收購人并不不成為公司的的股東，但通通過投資關(guān)系系、協(xié)議或其其他安排，從從而取得實(shí)際際控制權(quán)。