建設(shè)工程招投標(biāo)與合同管理完整版課件

1、1建設(shè)工程招投標(biāo)與合同管理 課件 本課程主要內(nèi)容合同法律基礎(chǔ)知識(shí)合同法工程招投標(biāo)管理施工合同管理其它合同管理工程索賠2第1章 建設(shè)工程招投標(biāo)與合同管理概述1.1建設(shè)工程招投標(biāo)概述1.1.1招標(biāo)投標(biāo)的概念 招標(biāo)投標(biāo)是在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下進(jìn)行工程建設(shè)、貨物買賣、財(cái)產(chǎn)出租、中介服務(wù)等經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的一種競(jìng)爭(zhēng)形式和交易方式，是引入競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制訂立合同的一種法律形式。 31.1.2合同管理在工程建設(shè)中的地位合同管理貫穿于工程項(xiàng)目建設(shè)的整個(gè)過(guò)程合同是工程建設(shè)過(guò)程中發(fā)包人和承包人雙方活動(dòng)的準(zhǔn)則合同是工程建設(shè)過(guò)程中雙方糾紛解決的依據(jù)合同是協(xié)調(diào)并統(tǒng)一各建設(shè)參與者行動(dòng)的重要手段1.2建設(shè)工程合同體系 工程合同體系圖45業(yè)主借款

2、合同勘察合同設(shè)計(jì)合同施工總承包合同監(jiān)理合同勞務(wù)分包合同運(yùn)輸合同供應(yīng)合同專業(yè)分包合同分包合同a) 施工總承包模式的合同體系6總承包商可研合同勘察合同設(shè)計(jì)合同施工合同供應(yīng)合同勞務(wù)分包合同運(yùn)輸合同供應(yīng)合同專業(yè)分包合同分包合同業(yè) 主顧問(wèn)b)設(shè)計(jì)建造總承包模式的合同體系1.3建設(shè)工程合同的主體1發(fā)包人主體資格2承包人的主體資格（1）建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務(wù)分包三個(gè)序列。（2）建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)資質(zhì)管理78工地上常見(jiàn)的合同關(guān)系圖：建設(shè)單位監(jiān)理單位 設(shè)計(jì)單位總包單位分包1分包2供應(yīng)商1專業(yè)承包甲供1甲供2根據(jù)建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定，屬于建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)序列的是（ ）。【20

3、11】A、工程總承包B、專業(yè)分包C、專業(yè)承包D、勞務(wù)承包答案C 9【本章主要內(nèi)容】合同法律關(guān)系代理合同擔(dān)保訴訟時(shí)效10第2章 合同法律基礎(chǔ)第2章 合同法律基礎(chǔ)2.1 工程建設(shè)中的合同法律關(guān)系2.1.1 合同法律關(guān)系的構(gòu)成 什么是法律關(guān)系？ 法律關(guān)系是由法律規(guī)范所確認(rèn)的人與人之間以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系 112.1.1 合同法律關(guān)系的構(gòu)成（）主體參加合同法律關(guān)系當(dāng)事人 “本法所稱合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議 ”（合同法）主體客體內(nèi)容12第2章合同法律基礎(chǔ) 1）自然人 自然人是否等同于公民 公民國(guó)籍 自然人依自然規(guī)律產(chǎn)生 ？13第2章合同法

4、律基礎(chǔ)自然人作為合同法律關(guān)系的主體應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和行為能力。民事權(quán)利能力法律賦予民事行為能力依自己的行為取得 8歲8Y18歲18歲健康不能完全辯認(rèn)自己行為 不能辯認(rèn)自己行為的精神病人 辨別14第2章合同法律基礎(chǔ) 2）法人 法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織 15第2章合同法律基礎(chǔ) 3）其它組織 財(cái)產(chǎn)非獨(dú)立性 分公司合伙企業(yè)獨(dú)資企業(yè)16第2章合同法律基礎(chǔ)（2）合同法律關(guān)系客體（標(biāo)的） 物、財(cái)、行為、智力成果 （3）合同法律關(guān)系的內(nèi)容 權(quán)利 義務(wù) 17第2章合同法律基礎(chǔ)2.1.2 合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅 （1）法律事實(shí)的概念 法律規(guī)范

5、所確認(rèn)的，足以引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象或情況 18第2章合同法律基礎(chǔ)（2）法律事實(shí)的種類 事件（不以法律關(guān)系主體意志為轉(zhuǎn)移） 行為（與當(dāng)事人意志有關(guān)） 19工程合同（客體）標(biāo)的分為財(cái)產(chǎn)、行為、工作成果轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)利的合同完成工作成果的合同提供服務(wù)的合同買賣合同承攬合同委托合同租賃合同建設(shè)工程合同勘察合同運(yùn)輸合同借款合同設(shè)計(jì)合同倉(cāng)儲(chǔ)合同贈(zèng)與合同施工合同行紀(jì)合同2021第2章合同法律基礎(chǔ)2 .2 代理關(guān)系 （1）代理的概念（教材） （2）代理的法律特征（教材） 代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施代理行為 代理人以被代理人的名義實(shí)施代理行為 代理人在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立地表現(xiàn)自己的意志

6、被代理人對(duì)代理行為承擔(dān)民事責(zé)任22第2章合同法律基礎(chǔ)（3） 代理的種類 委托代理 基于被代理人對(duì)代理人的委托授權(quán) 授權(quán)形式有書(shū)面形式、口頭形式 被代理人所作出的授權(quán)行為屬于單方的法律行為 23法定代理 根據(jù)法律的直接規(guī)定指定代理 根據(jù)人民法院和有關(guān)主管機(jī)關(guān)指定 代理關(guān)系24【知識(shí)點(diǎn)】代理分三種：委托代理，法定代理，指定代理下列代理行為中，不屬于委托代理的是（ ）【2012】A、招標(biāo)代理B、采購(gòu)代理C、訴訟代理D、指定代理 答案：D 根據(jù)民法通則，施工單位的項(xiàng)目經(jīng)理屬于施工單位的（）【2010】A、委托代理人B、法定代理人C、指定代理人D、職務(wù)代理人答案：A 25第2章合同法律基礎(chǔ)（4） 無(wú)權(quán)代

7、理 無(wú)權(quán)代理的概念 沒(méi)有合法授權(quán)的“代理”行為 超越代理權(quán)限的“代理”行為 代理權(quán)終止后的“代理”行為 26第2章合同法律基礎(chǔ)無(wú)權(quán)代理的法律后果 被代理人的追認(rèn)權(quán) 被代理人的拒絕權(quán) 無(wú)權(quán)代理行為人催告權(quán)和撤回權(quán) 民法通則規(guī)定：“本人（被代理人）知道他人以自己的名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意”27【知識(shí)點(diǎn)】授權(quán)委托不明被代理人因?yàn)橄虼砣耸跈?quán)不明確而給第三人造成的損失，應(yīng)（ ）【2011】A、由被代理人向第三人承擔(dān)責(zé)任，代理人承擔(dān)連帶責(zé)任B、由被代理人獨(dú)自向第三人承擔(dān)責(zé)任C、由第三人自己承擔(dān)損失D、由代理人獨(dú)自向第三人承擔(dān)責(zé)任答案：A28甲公司委托乙方購(gòu)買325#水泥，并付給乙方部分

8、貨款，但乙方買回來(lái)的水泥是425#，則（ ）【2012二級(jí)】A、甲方無(wú)權(quán)拒絕接受，并應(yīng)當(dāng)支付全部貨款B、甲方無(wú)權(quán)拒絕接受，但有權(quán)要求退還部分貨款C、甲方有權(quán)拒絕接受，但無(wú)權(quán)要求返還預(yù)付款D、甲方有權(quán)拒絕接受，并要求返還預(yù)付款答案：D （5）表見(jiàn)代理 合同法49條規(guī)定：“行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效”2930表見(jiàn)代理：無(wú)權(quán)代理，但善意相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該行為有效（被代理人無(wú)拒絕權(quán)）。 即:表見(jiàn)代理是一種無(wú)權(quán)代理,但發(fā)生類似于有權(quán)代理的效果。 被代理人 被代理人 無(wú)權(quán) 表見(jiàn) 代理人 代理人 第三人

9、第三人被代理人的損失可以向無(wú)權(quán)代理人追償。施工企業(yè)與保險(xiǎn)代理人張某簽署了蓋有保險(xiǎn)公司印章的工程保險(xiǎn)合同，并足額繳付了保費(fèi)，但張某表示需將保費(fèi)交回公司后才能簽發(fā)保單，后施工企業(yè)發(fā)生保險(xiǎn)事故要求賠償時(shí)，保險(xiǎn)公司稱張某已離職，且未將保險(xiǎn)合同和保費(fèi)交回公司，關(guān)于該案中責(zé)任承擔(dān)的說(shuō)法，正確的是（ ）【2011】A、張某應(yīng)當(dāng)向施工企業(yè)賠償損失B、施工企業(yè)補(bǔ)繳保費(fèi)后，保險(xiǎn)公司方可賠償損失C、保險(xiǎn)公司找到張某追回保費(fèi)后，方可給予施工企業(yè)賠償D、保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)支付保險(xiǎn)金，并可向張某追償 答案：D關(guān)于表見(jiàn)代理錯(cuò)誤的說(shuō)法是（ ）【2009】A、表見(jiàn)代理的行為人沒(méi)有代理權(quán)B、表見(jiàn)代理是無(wú)效代理C、表見(jiàn)代理在本質(zhì)上屬于無(wú)

10、權(quán)代理D、善意相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)答案：B312.3合同擔(dān)保2.3.1擔(dān)保的概念 擔(dān)保是指當(dāng)事人根據(jù)法律規(guī)定或者雙方約定，為促使債務(wù)人履行債務(wù)實(shí)現(xiàn)債權(quán)人的權(quán)利的法律制度。擔(dān)保通常由當(dāng)事人雙方訂立擔(dān)保合同。2.3.2擔(dān)保方式保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金3233概念保證 保證人 債權(quán)人 債務(wù)人主合同保證合同（1）保證保證債權(quán)人債務(wù)人主合同關(guān)系從合同關(guān)系保證人保證方式 （一）一般保證；（二）連帶保證責(zé)任 “當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，有保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。 一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒

11、絕承擔(dān)保證責(zé)任。先訴抗辯權(quán) 債權(quán)人須先起訴主債務(wù)人。 不能履行債務(wù)：指對(duì)債務(wù)人的存款、現(xiàn)金、有價(jià)證券、成品、半成品、原材料、交通工具的可以執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)和其他方便執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)執(zhí)行后，債務(wù)仍未能得到清償。連帶責(zé)任保證 當(dāng)事人在保證合同約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。只要債務(wù)人在主合同的規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿時(shí)沒(méi)有履行債務(wù)，債權(quán)人可直接要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。 當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或約定不明確的按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)責(zé)任。 一般保證和連帶責(zé)任保證的區(qū)別一、承擔(dān)責(zé)任的具體作法不同。一般保證的保證人只是在主債務(wù)人不履行時(shí)，有代為履行的義務(wù)，即有補(bǔ)充性；而連帶責(zé)任保證中的

12、保證人與主債務(wù)人為連帶債務(wù)人，債權(quán)人在保證范圍內(nèi)，可以向債務(wù)人求償，也可以向保證人求償，債權(quán)人無(wú)論選擇誰(shuí)，債務(wù)人和保證人都無(wú)權(quán)拒絕。二、連帶責(zé)任保證中保證人與主債務(wù)人的權(quán)利義務(wù)及其責(zé)任問(wèn)題適用于連帶債務(wù)的法律規(guī)定。而一般保證人與主債務(wù)人間不存在連帶債務(wù)問(wèn)題，只是在保證人向債權(quán)人履行債務(wù)后，保證人對(duì)主債務(wù)人享有求償權(quán)。 三、連帶責(zé)任保證中的債務(wù)人無(wú)先訴抗辯權(quán)，即不能以債權(quán)人是否催告主債務(wù)人作為是否履行保證義務(wù)的抗辯理由；而一般保證中的保證人享有先訴抗辯權(quán)，即債權(quán)人要求保證人代為履行時(shí)，保證人可以要求債權(quán)人先就主債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)訴請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行或設(shè)有物的擔(dān)保時(shí)先執(zhí)行擔(dān)保物權(quán)為由而拒絕清償。 四、連帶責(zé)任保

13、證是由法律規(guī)定或當(dāng)事人約定，無(wú)規(guī)定或約定的亦按連帶責(zé)任保證承擔(dān)；一般保證則由當(dāng)事人約定。 五、連帶責(zé)任保證的擔(dān)保力度較強(qiáng)，對(duì)債權(quán)人頗為有利，保證人的負(fù)擔(dān)較重，而一般保證的擔(dān)保力度相對(duì)較弱，保證人的負(fù)擔(dān)相對(duì)較輕。甲施工單位向乙銀行申請(qǐng)貸款200萬(wàn)元，甲提交了丙汽車制造廠為其出具的還款付息保證書(shū)。該保證合同主體是（ ）【2008】A、甲與乙B、甲與丙C、甲、乙與丙D、乙與丙答案：D 保證范圍3940保證期間六 個(gè) 月保證期間主債務(wù)履行屆滿起保證期間屆滿41連帶保證期間 保證人 債權(quán)人 債務(wù)人6個(gè)月保證期間42一般保證案例 保證人（丙） 債權(quán)人（甲） 債務(wù)人（乙）3000萬(wàn)6個(gè)月保證期間保證責(zé)任期間

14、主合同的變更a.保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，（無(wú)需保證人同意）保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的，按照約定。b.保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書(shū)面同意，保證人對(duì)未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任。c.債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書(shū)面同意，未經(jīng)保證人書(shū)面同意的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的，按照約定。按照擔(dān)保法的規(guī)定，債權(quán)人依法將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，在通知債務(wù)人和保證人后，保證人（ ）。【2009】A、可以在減少保證范圍的前提下再承擔(dān)保證責(zé)任B、必需在原擔(dān)保范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任C、可以拒絕再承擔(dān)

15、保證責(zé)任D、同意后，才繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任答案：B 4344甲乙雙方簽訂買賣合同，丙為乙的債務(wù)提供保證，但保證合同中未約定保證方式及保證期間，下列說(shuō)法正確的是( )。 A. 丙的保證方式為一般保證 B. 保證期間與買賣合同的訴訟時(shí)效相同 C. 如果甲在保證期間內(nèi)未要求丙承擔(dān)保證責(zé)任，則丙免除保證責(zé)任 D. 如果甲在保證期間內(nèi)未經(jīng)丙書(shū)面同意將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁，則丙不再承擔(dān)保證責(zé)任 【答案】C 【解析】當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任；保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任；連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的

16、，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起六個(gè)月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。買賣合同的訴訟時(shí)效一般為3年45【例題】2006年3月1日，甲廠為擴(kuò)大生產(chǎn)，決定向乙銀行貸款200萬(wàn)元，期限半年。由丙公司向乙銀行為甲的借款合同作一般保證。2006年8月31日借款期限屆滿，甲無(wú)力償還，乙要求丙替甲償還借款，丙拒絕。要求：根據(jù)上述情況和擔(dān)保法的規(guī)定，回答下列問(wèn)題：（1）丙拒絕向乙償還甲的借款是否合法？為什么？（2）如保證合同未約定保證期間，乙應(yīng)在什么期限內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任？否則，會(huì)產(chǎn)生什么后果？（3）如丙與乙銀

17、行的保證合同約定為連帶責(zé)任保證，借款期限屆滿，甲無(wú)力償還，乙要求丙承擔(dān)保證責(zé)任，丙能否拒絕？為什么？答案：（1）合法。因?yàn)楸且话惚ＷC人，擔(dān)保法規(guī)定，一般保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，擁有可以對(duì)債權(quán)人拒絕承擔(dān)保證責(zé)任的先訴抗辯權(quán)。（2）如保證合同未約定保證期間，乙應(yīng)在主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。否則，保證人免除保險(xiǎn)責(zé)任。（3）丙不能拒絕。因?yàn)閾?dān)保法規(guī)定，連帶責(zé)任的保證人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒(méi)有履行的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。（6）常見(jiàn)工程擔(dān)保462.抵押抵押的概

18、念抵押物抵押登記抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)4748 抵押的概念 抵押是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人（抵押人）不轉(zhuǎn)移對(duì)某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債務(wù)人履行債務(wù)的擔(dān)保，在債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人（抵押權(quán)人）有權(quán)依法以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償（抵押權(quán)）。 （2）抵押可以抵押不可以抵押房屋土地所有權(quán)機(jī)器、交通運(yùn)輸工具（個(gè)人所有或者有處置權(quán)的國(guó)家所有）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)國(guó)有土地使用權(quán)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院（教育設(shè)施，醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施）荒地的土地使用權(quán)所有權(quán)、使用權(quán)不明、有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)抵押物49根據(jù)有關(guān)擔(dān)保的法律規(guī)定，屬于不得抵押的財(cái)產(chǎn)有（ ）【2011、20

19、09】A、土地所有權(quán)B、農(nóng)村集體宅基地土地使用權(quán)C、學(xué)校游泳館產(chǎn)權(quán)D、荒地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)E、被扣押的房屋答案：A、B、C、E50抵押登記登記之日簽訂合同之日抵押權(quán)的設(shè)立51抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)a.抵押合同以登記生效的b.抵押合同以簽訂生效的525354抵押人的權(quán)利 法律規(guī)定的原因 權(quán)利的行使 抵押物的孳息收取權(quán) 抵押不轉(zhuǎn)移占有 在抵押存續(xù)期間抵押物產(chǎn)生的孳息由抵押人收取 抵押人的處分權(quán) 抵押人在設(shè)定抵押后，不得對(duì)抵押物進(jìn)行事實(shí)上的處分，但應(yīng)對(duì)抵押物進(jìn)行有益的保存、改良行為 （1）抵押物再行設(shè)定抵押的權(quán)利 （重復(fù)抵押)（2）抵押物的轉(zhuǎn)讓 （3）抵押物的出租 抵押人的權(quán)利（3）質(zhì)押質(zhì)押的概念質(zhì)押的分類動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押

20、權(quán)利質(zhì)押55（4）留置留置是指?jìng)鶛?quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保方式。留置物只能是動(dòng)產(chǎn)，不動(dòng)產(chǎn)不適用留置。施工企業(yè)購(gòu)買材料設(shè)備后交付承運(yùn)人運(yùn)輸，未按約定給付承運(yùn)費(fèi)用時(shí)，承運(yùn)人有權(quán)扣留足以清償所欠運(yùn)費(fèi)的貨物，承運(yùn)人行使的是（）【2011】A、抵押權(quán) B、質(zhì)押C、留置權(quán) D、所有權(quán)答案：C 56（5）定金當(dāng)事人一方在法律規(guī)定的范圍內(nèi)可以向?qū)Ψ浇o付定金。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；接受定金的一方不履行債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。定金合同是

21、實(shí)踐合同，自一方當(dāng)事人交付定金之日起生效。法律規(guī)定定金數(shù)額不得超過(guò)主合同標(biāo)的的20%，超過(guò)的部分無(wú)效，不適用雙倍返還。6月1日，甲乙雙方簽訂建材買賣合同，總價(jià)款為100萬(wàn)元，約定由買房交付定金30萬(wàn)元。由于資金周轉(zhuǎn)困難，買房于6月10日實(shí)際交付了25萬(wàn)元，賣方予以簽收。下列說(shuō)法正確的是（ ）【2009】A、買賣合同是主合同，定金合同是從合同B、買賣合同自6月1日成立C、定金合同自6月1日成立D、若賣方不能交付貨物，應(yīng)返還50萬(wàn)元【解析：100*20%*2+5=45萬(wàn)】E、若買房放棄購(gòu)買，仍可以要求賣方返還5萬(wàn)元答案：A、B、C、E5758重復(fù)抵押案例房地產(chǎn) 70萬(wàn) 珠寶 70萬(wàn)3.1 張 50

22、萬(wàn) 3.1 張 50萬(wàn) 20萬(wàn)3.2 李 50萬(wàn) 3.2 李 50萬(wàn)3.3 李 登記 3.3 李 公證定金案例 1、60*20%=12萬(wàn)（定金）； 2、20-12=8萬(wàn)（不承認(rèn)是定金） 3、12*2+8=32萬(wàn)擔(dān)保方式及特點(diǎn)對(duì)比擔(dān)保方式特 點(diǎn)保證以保證人的承諾作為擔(dān)保，必須由第三人提供。抵押不轉(zhuǎn)移對(duì)抵押物的占有質(zhì)押轉(zhuǎn)移對(duì)質(zhì)物的占有留置以債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)作為擔(dān)保定金以債務(wù)人提交一定數(shù)額的金錢作為擔(dān)保5960抵押 質(zhì)押 留置 性質(zhì) 約定擔(dān)保 約定擔(dān)保 法定擔(dān)保類型 一般抵押、最高額抵押 動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)、權(quán)利質(zhì)權(quán) 適用范圍 不轉(zhuǎn)移占有的不動(dòng)產(chǎn)及其他財(cái)產(chǎn) 轉(zhuǎn)移占有的動(dòng)產(chǎn)及有關(guān)權(quán)利 保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合

23、同 抵押權(quán)的設(shè)定 抵押合同；登記生效或簽訂生效質(zhì)押合同；交付或權(quán)利質(zhì)押的登記 擔(dān)保權(quán)人的權(quán)利 抵押物的保全；抵押權(quán)的處分；優(yōu)先受償權(quán) 占有質(zhì)物；收取孳息；質(zhì)權(quán)的保全；優(yōu)先受償 留置標(biāo)的物；收取留置物的孳息；請(qǐng)求償還費(fèi)用；優(yōu)先受償 抵押、質(zhì)押、留置的比較普通訴訟時(shí)效（3年）特殊訴訟時(shí)效（4年）短期訴訟時(shí)效（1年）訴訟時(shí)效種類訴訟時(shí)效中止（繼續(xù)計(jì)算）人身傷害賠償延付或拒付租金寄存財(cái)物丟失或損毀訴訟時(shí)效中斷（重新計(jì)算）起訴債權(quán)人提出要求債務(wù)人同意履行義務(wù)因不可抗力或其他障礙不能行使請(qǐng)求權(quán)發(fā)生在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月2.4訴訟時(shí)效61習(xí) 題 演 練某建設(shè)單位支付工程最終結(jié)算款的時(shí)間應(yīng)為2005年4月

24、1日。由于建設(shè)單位逾期未予支付，故施工單位于2005年8月1日致函建設(shè)單位要求付款，但未得到任何答復(fù)。則施工單位請(qǐng)求人民法院保護(hù)其權(quán)利的訴訟時(shí)效期間屆滿的時(shí)間為（ ）。A. 2006年4月1日 B. 2006年8月1日C. 2007年4月1日 D. 2008年8月1日答案：D62甲施工企業(yè)承建乙公司綜合樓一幢。根據(jù)施工合同，乙應(yīng)于2004年4月10目前支付剩余工程款50萬(wàn)元，乙屆時(shí)未予支付。甲在索要余款過(guò)程中，依次經(jīng)過(guò)以下環(huán)節(jié)，綜合考慮各環(huán)節(jié)，其中可使訴訟時(shí)效中斷的情形有()。A2004年9月，甲致函乙要求其給付工程款B2005年1月，乙公司負(fù)責(zé)人在酒席上向甲施工企業(yè)負(fù)責(zé)人表示寬限一年，200

25、5年年底一定付款C2005年12月，乙公司新任負(fù)責(zé)人稱該債務(wù)系前任領(lǐng)導(dǎo)所欠，自己概不負(fù)責(zé)D2006年5月，乙公司承認(rèn)該債務(wù)存在，但其已超過(guò)訴訟時(shí)效期間而拒絕支付E2006年3月，甲向人民法院起訴答案：ABE63第3章 合同法律制度【主要內(nèi)容】3.1合同法概述3.2合同的訂立和成立3.3合同的效力3.4合同的履行3.5合同的變更轉(zhuǎn)讓和終止3.6 違約責(zé)任3.7 建設(shè)工程施工合同糾紛案件司法解釋主要規(guī)定64知識(shí)體系圖合同的訂立合同的效力合同的履行合同的終止違約責(zé)任合同的變更和轉(zhuǎn)讓合同擔(dān)保合同法原則及合同分類建設(shè)工程合同與工程建設(shè)相關(guān)的其他合同65 合同法律制度是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下重要的法律制度，本章主

26、要闡述合同的概念與特征、種類、訂立、履行、效力、變更和終止、責(zé)任及擔(dān)保等內(nèi)容。以求對(duì)其內(nèi)容有所了解并能解決實(shí)際問(wèn)題。66提要：67 工程合同體系3.1合同法概述68合同的概念和法律特征合同法基本原則合同的分類69（2）合同的特征（1）合同是多方當(dāng)事人自愿達(dá)成的民事法律行為（2）合同是從法律上明確當(dāng)事人之間特定權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的文件（3）合同當(dāng)事人的法律地位是平等的（4）合同是具有法律效力的協(xié)議69（1）合同概念合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 如買賣關(guān)系、租賃關(guān)系等。（3）合同的分類70分類依據(jù)合同類別特 點(diǎn)是否賦予特定名稱有名合同15種無(wú)名合

27、同適用總則規(guī)定，可以參照分則最相類似的規(guī)定是否互負(fù)義務(wù)雙務(wù)合同雙方共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)單務(wù)合同一方承擔(dān)全部風(fēng)險(xiǎn)是否支付對(duì)價(jià)有償合同須向另一方支付對(duì)價(jià)無(wú)償合同無(wú)須向另一方支付對(duì)價(jià)是否必須交付標(biāo)的物諾成合同當(dāng)事人意思表示一致即告成立實(shí)際合同還須交付標(biāo)的物才能成立合同形式要求要式合同法律或當(dāng)事人必須具備特定形式的合同不要式合同法律或當(dāng)事人不要求必須具備特定形式的合同主從關(guān)系主合同可以獨(dú)立存在的合同從合同主合同無(wú)效，從合同無(wú)效【知識(shí)點(diǎn)】合同分類（1）、法律上已經(jīng)確定了一定的名稱和規(guī)則的，是有名合同；否則為無(wú)名合同。（2）、當(dāng)事人雙方互負(fù)義務(wù)的，為雙務(wù)合同；否則為單務(wù)合同。（3）、根據(jù)法律規(guī)定必須采用特定形式的，為

28、要式合同；否則為不要式合同。（4）、當(dāng)事人雙方意思表示一致即告成立的合同，為諾成合同；否則為實(shí)踐合同。建設(shè)工程合同屬于有名合同、雙務(wù)合同、有償合同、諾成合同、要式合同、要式合同是指（ ）的合同?！?012】A、法律上已經(jīng)確定了一定的名稱和規(guī)則B、當(dāng)事人雙方互相承擔(dān)義務(wù)C、根據(jù)法律規(guī)定必須采用特定形式D、當(dāng)事人雙方意思一致即告成立答案：C 71根據(jù)不同的分類標(biāo)準(zhǔn)，建設(shè)工程施工合同屬于( )。 A. 有名合同，雙務(wù)合同，有償合同 B. 有名合同，雙務(wù)合同，不要式合同 C. 無(wú)名合同，單務(wù)合同，要式合同 D. 有名合同，單務(wù)合同，要式合同 【答案】A 72合同效力最大特點(diǎn)法律約束力（1）當(dāng)事人必須按

29、合同的約定全面履行合同義務(wù)。 （2）合同一經(jīng)依法成立，合同的當(dāng)事人就不能隨意撕毀合同，擅自更或解除合同。（3）當(dāng)合同當(dāng)事人權(quán)利被侵害時(shí)，可追究違約方的違約責(zé)任 。（4）在對(duì)方違約的情形下，守約方有權(quán)單方解除合同。（5）當(dāng)事人依據(jù)合同取得的利益受法律保護(hù)。732022/8/287474 3.2合同的訂立和成立訂約主體存在雙方或多方當(dāng)事人訂約當(dāng)事人對(duì)主要條款達(dá)成合意合同的成立應(yīng)具備要約和承諾階段 合同當(dāng)事人的主體資格 具有相應(yīng)的民事權(quán)利和民事行為能力 合同的形式 （1）第一類書(shū)面形式 規(guī)范 、有據(jù)可查 （2）第二類口頭形式 簡(jiǎn)便、 難以查證 753.2.1合同的形式和內(nèi)容76合同的內(nèi)容（一般條款）

30、(1)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；(2)標(biāo)的；(3)數(shù)量；(4)質(zhì)量；(5)價(jià)款或酬金；(6)履行期限、地點(diǎn)和方式；(7)違約責(zé)任；(8)解決爭(zhēng)議的方法。3.2.2合同的訂立要 約承 諾772022/8/287878（1）要 約(Offer)要約的概念要約的有效條件要約邀請(qǐng)要約的法律效力撤回與撤銷要約的失效（1）要 約(Offer) 要約的概念（教材） 要約要件 79 要約是特定的合同當(dāng)事人的意思表示 要約是以締結(jié)合同為目的的意思表示 要約的內(nèi)容必須具體、確定 要約經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束 2022/8/288080要約邀請(qǐng)要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。 要約與要

31、約邀請(qǐng)的區(qū)別 例:甲對(duì)乙說(shuō)：“我進(jìn)口了一些電腦，愿以低于市場(chǎng)的價(jià)格出售，你是否愿意購(gòu)買？”甲向乙發(fā)出電報(bào)：我工程公司急需建筑用河沙200噸，如貴廠有河沙，請(qǐng)于見(jiàn)報(bào)之日2日內(nèi)電報(bào)通知我公司，我公司將派技術(shù)員前往驗(yàn)貨并購(gòu)買。某一商業(yè)廣告：“我公司現(xiàn)有A型號(hào)水泥1000噸，每噸價(jià)格50元，先來(lái)先買，欲購(gòu)從速?！?1 甲：我有蘋果200斤，你買否？ 乙：每斤1元錢我全要了 甲：1.2元 乙：1元 甲：成交 甲：我有蘋果200斤，每斤1元，你買否？ 乙：成交82第3章合同法3.2 合同的訂立3.2.2 合同訂立的程序 要約 要約邀請(qǐng) 日常生活中的要約邀請(qǐng) 83 寄送的價(jià)目表 商業(yè)廣告（其內(nèi)容符合要約規(guī)定

32、的，視為要約） 拍賣公告 招標(biāo)公告 招股說(shuō)明書(shū) 懸賞廣告一般認(rèn)為是要約 2022/8/288484要約的法律效力（1）要約開(kāi)始生效的時(shí)間“要約到達(dá)受要約人時(shí)生效?！钡竭_(dá)主義（2）要約法律效力的內(nèi)容1、對(duì)要約人的拘束力（一經(jīng)生效，要約人即受其約束）2、對(duì)受要約人的拘束力 （獲得承諾的權(quán)利）2022/8/288585要約的消滅-要約的撤回和撤銷撤回撤銷定義撤回未生效的要約撤銷已生效的要約時(shí)間或條件撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)收要約人之前或同時(shí)到達(dá)撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾之前到達(dá)收要約人限制不能撤銷的情況：1）要約人確定了承諾期限；2）其他形式明示要約不可撤銷；3）受要約人有理由認(rèn)為要約

33、不可撤銷，并已為履約作了準(zhǔn)備要約的撤回與撤銷撤回，是指在要約人發(fā)出要約后，于要約生效前，宣告取消要約 要約的撤銷，是指在要約生效后，使要約歸于消滅的行為。 兩者的區(qū)別 ？8687這個(gè)要約能否撤銷？ 甲方以書(shū)面形式向乙方訂購(gòu)一批貨物，要求立即發(fā)貨，乙方迅速準(zhǔn)備貨源并雇車，隨后甲方發(fā)出了撤銷通知。 不能撤銷； 受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷 的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。2022/8/288888要約的失效：拒絕要約的通知到達(dá)要約人；要約人依法撤銷要約承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。 （2）承諾(Acceptance) 承諾的概念 承諾要件89 承諾必須

34、由受要約人作出 承諾只能向要約人作出 承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致 承諾必須在承諾期限內(nèi)發(fā)出，并符合要約規(guī)定的各種其他要求 【知識(shí)點(diǎn)】要約、要約邀請(qǐng)、承諾的區(qū)分1、要約：包含的交易條件完整充分，（無(wú)需對(duì)方補(bǔ)充），足以使合同成立2、要約邀請(qǐng)：包含的交易條件不完整不充分，（需對(duì)方補(bǔ)充，否則）不足以使合同成立3、承諾：不改變不增加不補(bǔ)充任何新的實(shí)質(zhì)交易條件：施工單位向電梯生產(chǎn)公司訂購(gòu)兩部A型電梯，并要求5日內(nèi)交貨，電梯生產(chǎn)公司回函表示如果延長(zhǎng)1周可如約供貨。根據(jù)合同法，電梯生產(chǎn)公司的回函屬于（ ）。A、要約邀請(qǐng) B、承諾C、部分承諾 D、新要約答案： D90【知識(shí)點(diǎn)】投標(biāo)過(guò)程中各法律行為的性質(zhì)要約

35、的構(gòu)成要件有二：1、內(nèi)容具體確定2、應(yīng)表明一經(jīng)對(duì)方接受，本人即受到該意思表示的拘束。據(jù)此：招標(biāo)公告、招標(biāo)文件要約邀請(qǐng)投標(biāo)文件要約中標(biāo)通知書(shū)承諾91下列關(guān)于以招標(biāo)投標(biāo)方式訂立施工合同的說(shuō)法中，正確的是（）【2009】A、提交投標(biāo)文件是承諾B、發(fā)放招標(biāo)文件是要約C、簽訂書(shū)面合同是承諾D、發(fā)放中標(biāo)通知書(shū)是承諾答案D 根據(jù)合同法，下列不屬于要約邀請(qǐng)的有（ ）【2012】A、投標(biāo)文件B、中標(biāo)通知書(shū)C、符合要約規(guī)定的售樓廣告D、拍賣公告E、招標(biāo)公告答案A、B、C 92【知識(shí)點(diǎn)】招投標(biāo)過(guò)程中各法律行為的特殊性1、要約到達(dá)受要約人時(shí)生效，但投標(biāo)文件并非送達(dá)招標(biāo)人時(shí)生效，而是自投標(biāo)截止時(shí)生效。2、承諾到達(dá)要約人

36、時(shí)生效，但中標(biāo)通知書(shū)并非送達(dá)中標(biāo)人時(shí)生效，而是發(fā)出時(shí)就生效；3、承諾生效時(shí)合同成立，但建設(shè)工程合同為法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)書(shū)面形式的合同，因此，發(fā)出中標(biāo)通知書(shū)時(shí)合同不成立，而是自雙方簽訂合同書(shū)時(shí)合同才成立?！局R(shí)點(diǎn)】要約的撤回與撤銷要約的撤回，是指在要約發(fā)生法律效力之前，要約人使其不發(fā)生法律效力而取消要約的行為。（取消要約的通知先于或同時(shí)與要約到達(dá)對(duì)方）要約的撤銷，是指在要約發(fā)生法律效力之后，要約人使其喪失法律效力而取消要約的行為。（取消要約的通知晚于要約到達(dá)對(duì)方）932022/8/289494承諾的方式和生效合同法22條：承諾原則上應(yīng)采取通知方式，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過(guò)行為作為承諾的除外。

37、兩種：通知（法定形式）行為 承諾的生效：承諾通知到達(dá)要約人生效/作出承諾行為時(shí)生效承諾的效力：承諾生效（到達(dá)）即合同成立 承諾超期與承諾延誤超期：主觀，一般無(wú)效（視為新要約）延誤：客觀，一般有效6、某施工企業(yè)向某玻璃廠發(fā)出購(gòu)買玻璃的要約，要求玻璃廠5月20日之前確認(rèn)，玻璃廠于5月25日答復(fù)同意。玻璃廠同意的行為應(yīng)視為（D ）【2012】A、要約邀請(qǐng) B、承諾C、承諾意向 D、新要約【知識(shí)點(diǎn)】合同成立一般合同：承諾生效時(shí)成立書(shū)面合同：簽字蓋章時(shí)成立事實(shí)合同：法律規(guī)定或雙方約定采用書(shū)面形式，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式，但一方已經(jīng)（開(kāi)始）履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。【合同成立案例】3月1日 招標(biāo)

38、（要約邀請(qǐng)） 4月1日 投標(biāo)（要約）5月1日 中標(biāo)通知書(shū)（承諾） 成立5月7日 簽訂合同書(shū) 成立95、水泥廠在承諾有效期內(nèi)，對(duì)施工單位訂購(gòu)水泥的要約做出了完全同意的答復(fù)，則該水泥買賣合同成立的時(shí)間為（ ）【2010】A、水泥廠的答復(fù)文件到達(dá)施工單位時(shí)B、施工單位發(fā)出訂購(gòu)水泥的邀約時(shí)C、水泥廠發(fā)出答復(fù)文件時(shí)D、施工單位訂購(gòu)水泥的要約到達(dá)水泥廠時(shí)答案A 962022/8/289797承諾撤回是指受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。撤回承諾的通知比承諾提前或同時(shí)到達(dá)對(duì)方。遲到的承諾指受要約人逾期承諾和未在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾。逾期承諾：超過(guò)承諾期限發(fā)出，視為新要約（不是承諾）。怎

39、么處理？承諾的超期(主觀原因)除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。承諾的延誤(客觀原因)除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。遲到的承諾98第3章合同法 新要約 99 受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更 超過(guò)規(guī)定的承諾期限才發(fā)出承諾 練習(xí)1、2008年3月12日，甲建筑工程公司向乙鋼鐵公司發(fā)出一封傳真，內(nèi)容如下：本公司希望向你公司購(gòu)買二級(jí)螺紋鋼20t，每噸4800元，2008年3月20日之前在甲公司所在城市的火車站交貨，貨到付款，請(qǐng)于3日內(nèi)答復(fù)。2008年3月14日，乙公司回復(fù)：同意你方要求，但請(qǐng)預(yù)付3萬(wàn)元定金。對(duì)于本案的表述正確的是（）。A甲公

40、司和乙公司通過(guò)要約和承諾訂立合同，合同已經(jīng)成立B甲公司的傳真不構(gòu)成要約，所以合同并未成立C乙公司的回復(fù)不構(gòu)成承諾，所以合同并未成立D甲公司的傳真不構(gòu)成要約，乙公司的回復(fù)也不構(gòu)成承諾，所以合同并未成立2、下列法律行為中，屬于承諾的是（）。A發(fā)布招標(biāo)公告B遞交投標(biāo)文件C.發(fā)售招標(biāo)文件D發(fā)出中標(biāo)通知書(shū)3、承包商為追趕工期，向水泥廠緊急發(fā)函要求按市場(chǎng)價(jià)格訂購(gòu)200t 425級(jí)硅酸鹽水泥，并要求3日內(nèi)運(yùn)抵施工現(xiàn)場(chǎng)。則承包商的訂購(gòu)行為（）。A屬于要約邀請(qǐng)，隨時(shí)可以撤銷B屬于要約，在水泥運(yùn)抵施工現(xiàn)場(chǎng)前可以撤回C屬于要約，在水泥運(yùn)抵施工現(xiàn)場(chǎng)前可以撤銷D屬于要約，而且不可撤銷C、D、D1004、甲商場(chǎng)向乙企業(yè)發(fā)

41、出采購(gòu)100臺(tái)電冰箱的要約，乙于5月1日寄出承諾信件，5月8日信件寄至甲商場(chǎng)，時(shí)逢其總經(jīng)理外出，5月9日總經(jīng)理知悉了該信內(nèi)容，遂于5月10日電傳告知乙收到承諾。該承諾何時(shí)生效？（）。A5月1日B5月8日C5月9日D5月10日5、甲以15萬(wàn)元出賣房屋一套，乙表示愿意以12萬(wàn)元買入，甲說(shuō)不能低于14萬(wàn)元，乙表示最多出13萬(wàn)元，甲最終同意成交。所以：（）。A甲是最終的要約人B甲是最終的承諾人C乙是最初的承諾人D乙是最終的承諾人答案 B 、 B101案例練習(xí)1 甲公司于2006年3月10日向乙公司發(fā)出電報(bào)稱：“現(xiàn)有A型鋼材100噸，每噸2500元，如貴方需購(gòu)，望于接到電報(bào)之日起一周內(nèi)回復(fù)，也可直接帶款

42、提貨?！?月12日，乙公司給甲公司復(fù)電稱：“接受貴方提供的A型鋼材100噸，但價(jià)格希望以每噸2400元成交，如同意可在7日內(nèi)將貨送至本公司”。甲公司接電后未予答復(fù)。要求：根據(jù)上述資料和合同法規(guī)定，回答以下問(wèn)題：（1）甲、乙之間合同是否成立？為什么？（2）如甲公司在2006年3月11日得知A型鋼材可能漲價(jià)，擬撤銷要約，是否可以？為什么？（3）假設(shè)乙公司在2006年3月20日復(fù)電給甲公司稱：“完全接受貴方條件”。甲公司接電后未予答復(fù)，則甲、乙之間合同關(guān)系是否成立？為什么？（4）假設(shè)乙公司接到甲公司2006年3月10日電報(bào)后，于3月12日派人帶款提貨，而此時(shí)甲公司已將這100噸鋼材高價(jià)賣給了丙公司，

43、甲公司是否需對(duì)乙公司承擔(dān)法律責(zé)任？為什么？102（1）甲、乙之間合同不成立。因?yàn)橐夜镜拇饛?fù)變更了甲公司要約中實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，不屬于承諾，而是一個(gè)新要約，甲公司接電后未予答復(fù)，故甲、乙之間合同不成立。（2）不可以。因?yàn)楹贤ㄒ?guī)定，要約人確定了承諾期限的，要約不得撤銷。本案中，甲的要約中確定了承諾期限，故甲不得撤銷要約。（3）甲、乙之間合同不成立。因?yàn)橐夜疽殉匠兄Z期發(fā)出承諾，應(yīng)視為新要約，故甲、乙之間合同不成立。（4）甲公司應(yīng)對(duì)乙公司承擔(dān)法律責(zé)任。因?yàn)橐夜驹诔兄Z期內(nèi)帶款提貨，以實(shí)際行為與甲設(shè)立合同關(guān)系。甲公司向乙公司發(fā)出的是一個(gè)確定承諾期限的要約，甲公司如無(wú)法履行其義務(wù)，違反誠(chéng)實(shí)信用原則，理應(yīng)

44、向乙公司承擔(dān)法律責(zé)任。103案例練習(xí)2某建筑公司甲因施工急需100噸水泥，便同時(shí)向乙水泥廠和丙水泥廠發(fā)函。函件中稱“如貴廠有300號(hào)礦渣水泥現(xiàn)貨(袋裝)，噸價(jià)不超過(guò)1500元，請(qǐng)于接到信后10日內(nèi)發(fā)貨100噸。貨到付款，運(yùn)費(fèi)由我方承擔(dān)。”乙水泥廠接信當(dāng)天回信，表示愿以噸價(jià)1500元發(fā)貨100噸。甲回電同意。丙水泥廠同時(shí)收到函件，就積極準(zhǔn)備貨源，于接信后第7天，將100噸水泥運(yùn)至甲公司，甲拒收，理由是，本建筑公司只需100噸水泥，已與乙水泥廠建立了合同關(guān)系。給丙水泥廠發(fā)函，只是協(xié)商，不具有法律約束力，丙不服，上人民法院起訴。問(wèn)：(1)甲、丙之間的合同是否有效? (2)甲拒不收貨是否有法律依據(jù)?

45、104答案：（1）有效，因?yàn)橐s一旦到達(dá)受要約人，即對(duì)要約人產(chǎn)生約束力。函件中包含合同成立條款，屬于要約具有法律約束力。（2）沒(méi)有法律依據(jù)。要約有效期內(nèi)以實(shí)際履行行為作為要約的承諾，合同已經(jīng)成立。雙方依法訂立有效合同，建 筑公司拒收行為屬違約行為。105106107要約要約構(gòu)成要件要約到達(dá)生效要約撤回撤回的通知先于或與要約同時(shí)到達(dá)受要約人 要約撤銷要約失效不可撤銷的規(guī)定 要約人確定了承諾期限或者明示要約不可撤銷； 受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作?？陬^形式 書(shū)面形式 數(shù)據(jù)電子文件形式 受要約人拒絕要約承諾期限屆滿而受要約人未承諾受要約人實(shí)質(zhì)性變更要約要約人向特定

46、相對(duì)人發(fā)出，內(nèi)容具體而確定 ，要約應(yīng)表明一旦經(jīng)受要約人承諾，要約人受該意思表示約束 在受要約人發(fā)出承諾通知前108承諾：受要約人同意要約的意思表示承諾構(gòu)成要件承諾到達(dá)生效承諾撤回撤回的通知先于或與承諾同時(shí)到達(dá)要約人 由受要約人在有效期內(nèi)向要約人作出，內(nèi)容必須與要約一致合同關(guān)系成立承諾無(wú)效為新要約承 諾超期3.2.3合同成立條件1093.2.4合同示范文本3.2.5締約過(guò)失責(zé)任110締約過(guò)失責(zé)任111構(gòu)成要件(1)該責(zé)任發(fā)生在訂立合同的過(guò)程中；(2)當(dāng)事人違反了誠(chéng)實(shí)信用原則所要求的義務(wù)；(3)受害方的信賴?yán)嬖馐軗p失。適用情形(1)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；(2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事

47、實(shí)或者提供虛假情況；(3)有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。概念與違約責(zé)任區(qū)別？112（ ）應(yīng)承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。 A.甲公司拒絕了受要約人遲到的承諾 B.采購(gòu)方要求乙公司以低于市場(chǎng)價(jià)10的價(jià)格供貨，乙公司予以拒絕，與他人訂立了買賣合同 C.丙公司收到中標(biāo)通知書(shū)后不與招標(biāo)人簽訂合同，造成招標(biāo)人經(jīng)濟(jì)損失 D.丁公司未按合同約定提交履約保證金答案C 下列屬于應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任的情形是( )。 A. 施工單位沒(méi)有按照合同約定的時(shí)間完成工程 B. 建設(shè)單位沒(méi)有按照合同約定的時(shí)間支付工程款 C. 施工單位在投標(biāo)時(shí)借用了其他企業(yè)的資質(zhì)，在資格審時(shí)沒(méi)有通過(guò)審查 D. 建設(shè)單位在發(fā)出中標(biāo)通知書(shū)后，改變了中標(biāo)人 【

48、答案】D 1133.3合同的效力 114合同的生效無(wú)效合同可變更、可撤銷合同效力待定合同附條件和附期限合同3.3.1合同的生效 合同生效的含義 合同成立取決于當(dāng)事人意思是否一致； 合同生效取決于是否符合國(guó)家的意志和社會(huì)公共利益 115與合同成立的聯(lián)系與區(qū)別？3.3.2合同生效時(shí)間 （1）不要式合同的成立 承諾生效時(shí)合同成立 （2）要式合同的成立 雙方簽字或者蓋章時(shí)合同成立 （3）事實(shí)合同合同的成立 一方履行,一方接受,合同成立 1163.3.3附條件附期限合同1173.3.4有效合同的條件 118 合同當(dāng)事人主體應(yīng)具有相應(yīng)的民事權(quán)力和民事行為能力 意思表示真實(shí) 不違反法律或社會(huì)公共利益 （3）

49、合同生效的時(shí)間 一般“依法成立的合同，自成立時(shí)生效?！?特殊情況：1）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的 2）附條件合同 附期限合同119何時(shí)生效？120合同成立1、務(wù)必掌握： 法律規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同的，自簽訂合同書(shū)或合同確認(rèn)書(shū)時(shí)，合同才成立；（而不是通常的“承諾生效時(shí)合同成立”）； 法律規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同的，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，并且對(duì)方接受的，該合同成立。（事實(shí)合同）2、建設(shè)工程施工合同是一典型例子，中標(biāo)通知書(shū)是承諾，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)訂立書(shū)面合同，因此承諾到達(dá)時(shí)合同并未成立，只有當(dāng) （1）合同書(shū)簽訂；或 （2）施工單位已經(jīng)履

50、行主要施工義務(wù)，且建設(shè)單位接受（未做拒絕表示）的情況下，合同才成立。121建設(shè)工程合同訂立的特殊性 (1) 要約到達(dá)受要約人時(shí)生效,但投標(biāo)文件并非送達(dá)招標(biāo)人時(shí)生效,而是自投標(biāo)截止時(shí)生效; (2)承諾到達(dá)要約人時(shí)生效,但中標(biāo)通知書(shū)并非送達(dá)中標(biāo)人時(shí)生效,而是發(fā)出時(shí)就生效; (3)承諾生效時(shí)合同成立,但建設(shè)工程合同為法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式的合同,因此,發(fā)出中標(biāo)通知書(shū)時(shí)合同不成立,而是自雙方簽訂合同書(shū)時(shí)合同才成立.合同效力問(wèn)題 主體資格 效力待定合同 有效合同 意思表示真實(shí) 可撤銷合同 成立要件 內(nèi)容/目的合法 無(wú)效合同 形式要件合同訂立：協(xié)商一致過(guò)程。個(gè)人意志合同效力：國(guó)家意志。1、熟悉何種情形屬

51、于何種合同類型。2、無(wú)效合同，自始無(wú)效；可撤銷合同的效力由受損害方主張，法院/仲裁裁定；效力待定合同的效力取決于有權(quán)人是追認(rèn)還是拒絕。3、可撤銷合同的撤銷權(quán)122【知識(shí)點(diǎn)】合同生效要件和合同類型合同生效要件欠缺生效要件的后果當(dāng)事人具有相應(yīng)的權(quán)利能力和行為能力（交易資格）效力待定意思表示真實(shí)可變更、撤銷不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，不損害社會(huì)公共利益無(wú)效符合法定的形式1233.3.5 效力待定合同 （1）概念 效力與合同的一些后續(xù)行為有關(guān) （2）效力待定合同種類 124 限制民事行為能力訂立的合同 無(wú)代理權(quán)人訂立的合同 沒(méi)有處分權(quán)的行為人訂立的合同 （3）效力待定合同特點(diǎn) 因有權(quán)人承諾而有效3

52、.3.6 無(wú)效合同無(wú)效合同確認(rèn) 確認(rèn)權(quán)歸屬仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院合同中的免責(zé)條款無(wú)效 無(wú)效合同的法律后果125 返還財(cái)產(chǎn) 賠償損失 追繳財(cái)產(chǎn)，收歸國(guó)有 【知識(shí)點(diǎn)】合同效力類型合同效力類型特征具體事由無(wú)效合同違法欺詐脅迫，損害國(guó)家利益惡意串通，損害他人利益以合法形式掩蓋非法目的損害社會(huì)公共利益違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定可變更、可撤銷合同違心重大誤解顯示公平欺詐脅迫趁人之危效力待定合同無(wú)交易資格（自然人）超越民事行為能力訂立無(wú)權(quán)代理無(wú)權(quán)處分1263.3.7可變更或可撤銷的合同127撤銷原合同，原合同無(wú)效；變更原合同，使原合同趨于合理；不變，原合同繼續(xù)有效撤消權(quán)的消滅 撤銷權(quán)的行使有一定的期限、條件

53、合同被撤銷后的法律后果 與無(wú)效合同的法律后果一樣 128下列合同屬于可變更可撤銷的合同的是（ ）【2012】A、項(xiàng)目經(jīng)理越權(quán)訂立的合同B、材料員失職購(gòu)進(jìn)廢舊鋼材C、因重大誤解訂立的合同D、以欺詐手段訂立的損害了國(guó)家利益的合同E、在訂立合同時(shí)顯示公平C、E 合同未撤銷的，自始有效；合同被撤銷的，自始無(wú)效。有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：（1）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)；（2）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。129合同訂立和效力130 合同一方當(dāng)事人因重大誤解訂立了對(duì)自己的利益有較大損害的合同。該當(dāng)事人可以（ ）。答案：B

54、認(rèn)為此合同無(wú)效，不予履行向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)撤銷該合同向法院申請(qǐng)判定為無(wú)效合同請(qǐng)求建設(shè)行政主管部門判定為無(wú)效合同131 合同法規(guī)定，有（ ）情形的，合同無(wú)效。答案：BCDE乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思情況下訂立的合同惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益以合法形式掩蓋非法目的損害社會(huì)公共利益違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定132 合同被仲裁機(jī)構(gòu)裁決撤銷后，追究合同相對(duì)人應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的起始時(shí)間是從（ ）之日起開(kāi)始。答案：A合同訂立合同開(kāi)始履行一方向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)撤銷合同仲裁機(jī)構(gòu)裁定為可撤銷合同133 甲在受到欺詐的情況下與乙訂立了合同，后經(jīng)甲向人民法院申請(qǐng)，撤銷了該合同，則該合同自（ ）起不發(fā)生法律效力。

55、答案：BA. 人民法院決定撤銷之日 B. 合同訂立時(shí)C. 人民法院受理請(qǐng)求之日 D. 權(quán)利人知道可撤銷事由之日134張某是某施工單位的材料采購(gòu)員，一直代理本單位與甲建材公司的材料采購(gòu)業(yè)務(wù)。后張某被單位開(kāi)除，但甲公司并不知情。張某用蓋有原單位公章的空白合同書(shū)與甲公司簽訂材料采購(gòu)合同，則該合同為（ ）合同。答案：DA效力待定 B無(wú)效C可撤銷 D有效 135 某建筑材料采購(gòu)合同被法院認(rèn)定為可撤銷合同，其法律后果有（ ）。答案：ABA返還財(cái)產(chǎn) B賠償損失C支付違約金 D雙倍返還定金E沒(méi)收財(cái)產(chǎn) 136因欺詐、脅迫而訂立的施工合同可能是無(wú)效合同，也可能是可撤銷合同。認(rèn)定其為無(wú)效合同的必要條件是（ ）。答案

56、：DA. 違背當(dāng)事人的意志 B. 乘人之危C. 顯示公平 D. 損害國(guó)家利益137施工合同可撤銷的情形有（ ）。答案：AD在訂立施工合同時(shí)顯失公平施工單位以欺詐手段訂立，且損害了國(guó)家利益違反了建筑法的強(qiáng)制性規(guī)定訂立合同時(shí)，建設(shè)單位存在重大誤解損害社會(huì)公共利益138甲患重病住院急需用錢又借貸無(wú)門，乙表示愿意借給甲2000元，但半年后須加倍償還，否則以甲的房子代償，甲表示同意。根據(jù)合同法規(guī)定，甲、乙之間的借款合同因（ ）。答案：DA. 顯失公平而無(wú)效 B. 欺詐而可撤銷C. 乘人之危而無(wú)效 D. 乘人之危而可撤銷139140建設(shè)工程合同的訂立程序：招標(biāo)公告投標(biāo)中標(biāo)通知書(shū)簽訂合同要約承諾要約邀請(qǐng)投標(biāo)

57、人招標(biāo)人3.4合同的履行141合同履行的規(guī)則合同條款空缺(1)質(zhì)量要求不明確(2)價(jià)款或者報(bào)酬不明確(3)履行地點(diǎn)不明確(4)履行期限不明確(5)履行方式不明確(6)履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確(7)執(zhí)行政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)（價(jià)格制裁，懲罰違約方）全面、適當(dāng)履行的原則遵循誠(chéng)實(shí)信用的原則公平合理，促進(jìn)合同履行的原則當(dāng)事人一方不得擅自變更合同的原則協(xié)商解決法定解決一般規(guī)定3.4.1合同履行規(guī)則 如果是執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的 逾期交付標(biāo)的物 逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的 142價(jià)格怎么處理？ 合同履行中的有關(guān)規(guī)則 （1）合同內(nèi)容約定不明確時(shí)的履行規(guī)則（教材）143 質(zhì)量要求不明確的. 價(jià)款或者報(bào)酬不明

58、確的 . 履行地點(diǎn)不明確的. 履行期限不明確的 履行方式不明確的 履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的 ？ 某物資采購(gòu)合同，因當(dāng)事人訂立合同時(shí)的疏漏，未明確約定交貨地點(diǎn)。按照合同法的規(guī)定，彌補(bǔ)該欠缺條款方式的先后次序應(yīng)為（ ）。答案：D按合同法規(guī)定的處理原則執(zhí)行雙方協(xié)商約定按交易習(xí)慣確定按交易習(xí)慣確定按合同法規(guī)定的處理原則執(zhí)行雙方協(xié)商約定雙方協(xié)商約定按合同法規(guī)定的處理原則執(zhí)行按交易習(xí)慣確定雙方協(xié)商約定按交易習(xí)慣確定按合同法規(guī)定的處理原則執(zhí)行144 合同法規(guī)定，執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的合同，應(yīng)遵守的規(guī)定有（ ）。答案：ABD在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格

59、上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行逾期提取標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行逾期付款的，遇價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行 145同時(shí)履行抗辯權(quán)：5.1 5.15簽訂合同（一手交錢，一手交貨） 乙不交貨，甲不交錢 甲不交錢，乙不交貨； 先履行抗辯權(quán) 5.15.155.31 甲乙簽訂合同 甲5.15未交錢 乙5.31可以不交貨（甲5.15交錢，乙5.31交貨）不安抗辯權(quán)5.15.155.31 甲乙簽訂合同 甲5.15發(fā)現(xiàn)乙公司缺乏履行能力， 不交款，交后會(huì)不安 1463.4.2合同履行中的抗辯權(quán) 不安抗辯權(quán)的法律規(guī)定： 合同法規(guī)定，“應(yīng)當(dāng)先履行的一方當(dāng)事人有確切證

60、據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行” 經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化； 轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金、以逃避債務(wù)； 喪失商業(yè)信譽(yù)； 有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。147 行使不安抗辯權(quán)的法律效果 中止履行148與終止履行區(qū)別？ 使不安抗辯權(quán)的當(dāng)事人中止履行的義務(wù)和權(quán)利 義務(wù) 權(quán)利 149 通知義務(wù) 當(dāng)對(duì)方當(dāng)事人提供擔(dān)保時(shí)應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行合同 舉證義務(wù) 在一定條件下解除合同的權(quán)利 甲、乙簽訂一份水泥買賣合同，甲為出賣人，乙為買受人。合同中約定乙將貨款20萬(wàn)元支付給甲5天內(nèi)，甲將水泥運(yùn)至乙的工地。當(dāng)乙準(zhǔn)備按合同約定支付貨款時(shí)，突然得到消息，并有確切證據(jù)證明甲存在（ ）情形之一的，乙即可中止履行合同。答案：A