講義2015年集訓(xùn)封閉班商經(jīng)-背誦版第一部分

1、商經(jīng)知講義 150 圖背誦版匯總 1：公司法部分第三版（20132015）第一組（對應(yīng)第 1 頁到第 19 頁）1.公司成立的法定條件：資本 組織 股東在 住所簽署 章程（公司法 23 條和 77 條1）2.公司的“三會”（股東會、董事會和監(jiān)事會）沒有法人，不能以自己的名義應(yīng)訴；但股東可以以自己的名義提起股東代表3.公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；的股東以其認(rèn)購的為限對公司承擔(dān)責(zé)任。公司以其全部對公司的承擔(dān)責(zé)任。4 公司否認(rèn)（1）實(shí)體要件：主體要件（股東）+行為要件（公司逃避）+結(jié)果要件（損害債權(quán)人利益）具體的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)包括：混同、人事混同、業(yè)務(wù)混同、住所混同。法律后果為（2）程序

2、法的要點(diǎn)包括：（1）不告不理：不能主動提；（2）個案：不影響其他中的獨(dú)立（原則上獨(dú)立，例外否認(rèn)）；（3）舉證責(zé)任歸債權(quán)人（一人公司除外）（3）法律：公司股東股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東公司法人獨(dú)立地位和股東，逃避，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)連帶責(zé)任。5.關(guān)于股東，和公司的區(qū)別在于：股東的權(quán)利為“查閱加”，公司的股東只能查閱，不能；會計(jì)賬簿都不容許，容許查閱，公司不得查閱；都可查閱董事會、監(jiān)事會會議決議，但不得查閱董事會、1第二十三條設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：(一)股東符合法定人數(shù)；(二)有符合公司章程規(guī)定的全體股東認(rèn)繳的出資額； (三)股

3、東共同制定公司章程；(四)有公司名稱，建立符合 (五)有公司住所。第七十六條 設(shè)立(一)發(fā)起人符合法定人數(shù)；公司要求的組織機(jī)構(gòu)；，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：(二)有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額或者募集的實(shí)收股本總額；(三)、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；(四)發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過；(五)有公司名稱，建立符合 (六)有公司住所。要求的組織機(jī)構(gòu)；監(jiān)事會會議；股東有查賬訴權(quán)，公司沒有。6.和子公司都有獨(dú)立的締約能力和能力，但沒有獨(dú)立的責(zé)任能力，子公司有獨(dú)立的責(zé)任能力。7.關(guān)于公司的權(quán)利能力，須注意三點(diǎn)：a.公司的權(quán)利能力始于設(shè)立登記，即公司簽發(fā)之時；終于注銷登記（而非）

4、b. 公司的合并和分立，不需要c.法人利能力，僅僅限于范圍內(nèi)。8.關(guān)于公司的投資能力，須注意： 所有的公司都可以投資成為有限合伙企業(yè)的有限 上市公司、國有企業(yè)、國有獨(dú)資公司、公益性事業(yè)和社會團(tuán)體不能投資合伙企業(yè)做普通（五個不得成為普通的主體可以概括為“國有國獨(dú)，上市公益”）。 除之外的其他公司可以投資合伙企業(yè)成為普通9.關(guān)于公司的擔(dān)保能力，要點(diǎn)如下（公司法 16 條）：對外擔(dān)保：會決議；對內(nèi)擔(dān)保：股東會決議；表決權(quán)過半數(shù)通過（資本頭）；利害股東回避。自己擔(dān)保：當(dāng)然可以上一點(diǎn)的例外：上市公司在一年內(nèi)、出售資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并經(jīng)的股東所持表決權(quán)的

5、三分之二以上通過。10.公司法定代表人越權(quán)擔(dān)保的行為不當(dāng)然無效，對善意第三人是有效的，判斷善意第三人的標(biāo)準(zhǔn)是，看其是否盡到了形式義務(wù)。11.（1）法人機(jī)關(guān)包括股東會（權(quán)力機(jī)關(guān)）、董事會（執(zhí)行機(jī)關(guān)）、監(jiān)事會（監(jiān)督機(jī)關(guān)）。董事會和監(jiān)事會都由股東會產(chǎn)生，對股東會負(fù)責(zé)（2）公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。（3）職工董事和職工監(jiān)事不由股東會產(chǎn)生，而是由職工產(chǎn)生。第二組（對應(yīng)第 20 頁到第 35 頁）12.公司的設(shè)立方式包括發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立，只能發(fā)起設(shè)立，則兩種方式均可。13.發(fā)起人的認(rèn)定：簽章程，認(rèn)，履職責(zé)14.發(fā)起人責(zé)任公司設(shè)立成功時發(fā)起人的合同責(zé)任為

6、：誰名義，誰責(zé)任；有追認(rèn)，公司擔(dān)；雙，個人擔(dān)公司設(shè)立成功時發(fā)起人的責(zé)任為：職務(wù)行為公司承擔(dān)，個人行為個人承擔(dān)。設(shè)立失敗責(zé)任：對外連帶承擔(dān)，對內(nèi)過錯追償，認(rèn)股款本息全退15.關(guān)于資本，為出資額，公司為股本總額，區(qū)別在于是否拆分為等額；和發(fā)起設(shè)立的公司為“認(rèn)繳”或“認(rèn)購”；募集設(shè)立的公司為實(shí)收，區(qū)別在于是否需要實(shí)際繳納。16.公司出資須滿足可轉(zhuǎn)讓、可評估兩個要求，可以出資的形式包括：貨幣、實(shí)物、知識、土地使用權(quán)、企業(yè)名稱、股權(quán)等。不可出資的形式包括具體包括勞務(wù)、信用、商譽(yù)、自然人、特許經(jīng)營權(quán)和設(shè)定了擔(dān)保物權(quán)的等。17. 在涉及到評估上，公司法第 207 條第三款還規(guī)定了失信資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)的民事責(zé)任：

7、“承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗(yàn)資或者驗(yàn)證的機(jī)構(gòu)因其出具的評估結(jié)果、驗(yàn)資或者驗(yàn)證證明不實(shí)，給公司債權(quán)人造成損失的，除能夠證明自己沒有過錯的外，在其評估或者證明不實(shí)的金額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任?！贝隧?xiàng)責(zé)任為法定的過錯推定責(zé)任。18.能夠作為出資的土地使用權(quán)包括建設(shè)用地使用權(quán)和四荒土地承包經(jīng)營權(quán)，土地使用權(quán)出資有兩個要點(diǎn)：如果是劃撥土地使用權(quán)的話，必須辦理土地變更手續(xù)；如果是設(shè)置了擔(dān)保的土地使用權(quán)，必須首先解除權(quán)利負(fù)擔(dān)（債權(quán)人免除或者人清償）。19.房屋、土地使用權(quán)和知識出資的共同要求是登記加交付，以上述出資時，股東行使股權(quán)以交付時為準(zhǔn)。20.股權(quán)轉(zhuǎn)讓的要求可以概括為“可轉(zhuǎn)讓+無瑕疵+手續(xù)全+已評估”，以股權(quán)轉(zhuǎn)讓必

8、須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意而且沒有行使優(yōu)先權(quán)。21.公司法的六個變化：資本不再要求最低限額不再要求出資期限不再法定驗(yàn)資不再要求貨幣出資比例股東出資額不再要求登記不再記載實(shí)收資本。22.的四個不變是：資本依然存在；自然人的、勞務(wù)、商譽(yù)依然不可出資；一人公司依舊“一子絕孫”（58 條）；募集設(shè)立仍然要求實(shí)收資本（因而例外地有驗(yàn)資要求）23.出資瑕疵有兩種表現(xiàn)出資：未出資或未足額繳納出資（有窟窿）；出資不實(shí)：對用于出資的非貨幣做了虛假評估（有水分）。24.未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東（以下簡稱為瑕疵出資股東）的責(zé)任：出資有違約，出資不實(shí)無違約；面對公司或者其他股東承擔(dān)補(bǔ)足責(zé)任；面對債權(quán)人承擔(dān)補(bǔ)充賠

9、償責(zé)任（F28、F31、F94、解釋三第 13 條）；增資時過錯相應(yīng)責(zé)任，設(shè)立時其他發(fā)起人無過錯連帶責(zé)任，然后追償（解釋三第十三條）；公司對股東的出資請求權(quán)不適用時效（時效司法解釋第一條）25.發(fā)起人股東責(zé)任和責(zé)任有兩點(diǎn)區(qū)別：前者發(fā)生于設(shè)立時，后者發(fā)生于增資時；前者無過錯連帶責(zé)任，后者過錯相應(yīng)責(zé)任。共同點(diǎn)為，都可以向瑕疵出資股東追償。第三組（對應(yīng)第 36 頁到第 56 頁）26 抽逃出資的四種情況：直接轉(zhuǎn)、關(guān)聯(lián)轉(zhuǎn)、虛假利潤、虛構(gòu)27.抽逃出資的股東承擔(dān)返還或補(bǔ)賠責(zé)任，協(xié)助者（股東、實(shí)際控制人及）承擔(dān)連帶責(zé)任28.出資責(zé)任三步走：補(bǔ)足返還限制股東自益權(quán)股東（有限）資格29.股東資格須滿足：未出資

10、或全部抽逃；催告未果；股東會決議30.股東資格看認(rèn)繳，股東權(quán)利看實(shí)繳。名冊記載對公司，工商登記可對抗。31.股東出資來源出資人以不享有處分權(quán)的出資，公司可以善意取得該權(quán)作為股東出資。以、挪用等違法所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，公司可以獲得該權(quán)作為股東出資，對違法行為予以、處罰時，只能處置出資人的股權(quán)。股東未履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對該出資義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。股權(quán)轉(zhuǎn)讓后未辦理工商登記，原股東無權(quán)處分股權(quán)的，第三人可以善意取得股權(quán)。對此有過錯的董事、高管或?qū)嶋H控制人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，受讓股東也有過錯的，適當(dāng)減輕該責(zé)任。32.名義股東和實(shí)際股東投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭議，支持實(shí)際出資人。33.名義股東的對

11、外關(guān)系a.面對公司，股東變更視同轉(zhuǎn)讓，須半數(shù)以上股東同意b.面對債權(quán)人，承擔(dān)出資的補(bǔ)充賠償責(zé)任c.面對第三人，名義股東無權(quán)處分股權(quán)的，參照適用善意取得規(guī)則。34.冒用他人名義出資并工商登記的，冒名登記行為人擔(dān)責(zé)（出資責(zé)任與責(zé)任）。35.股東自益權(quán)包括利潤分配請求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)（僅）、股權(quán)轉(zhuǎn)讓時的優(yōu)先權(quán)（僅）、剩余分配請求權(quán)等。原則上股東以實(shí)繳比例行使自益權(quán)，但和公司均可另有約定。36.公司股東無查賬權(quán)；其他方面股東可以查閱，公司股東只能查閱；的客體包括股東會會議，但不包括董事會、監(jiān)事會會議。37.股東以資本多數(shù)決的方式行使表決權(quán)，原則上同股同權(quán)，可另有約定，股份公司不可。38.以下情形應(yīng)當(dāng)

12、有職工代表：公司的監(jiān)事會；國有獨(dú)資公司董事會；兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的公司的董事會39.股東代表：公司的股東、連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上的股東（以自己的名義）：董事、高級管理監(jiān)事、公司合法權(quán)益的第三人、組成員（口訣：“清三高”）事由：法律行政或者公司章程的規(guī)定或者他人公司合法權(quán)益前置程序：股東的請求遇到消極應(yīng)對（明示、30 日不、情況緊急）為公司，直接為40. 董事高管找監(jiān)事（會），監(jiān)事找董事（會）；代表股東41.股東撤銷訴的事由：內(nèi)容違法無效，內(nèi)容違章撤銷，程序違法違章撤銷（60 日時效+公司可以要求股東提供擔(dān)保）42.會計(jì)帳簿查閱請求之訴 ：請求，說明目的；

13、 若有不正當(dāng)目的，公司可拒絕，并于 15 日內(nèi)說明理由；股東可以請求要求公司提供查閱43.公司董事、監(jiān)事、高級管理的任職資格和義務(wù)：“吊銷，欠債”44.任職資格的細(xì)節(jié)性規(guī)定高不能“”，發(fā)起人股東不能“”，其他股東可以“”：負(fù)有個人責(zé)任的董事廠長經(jīng)理和忠實(shí)勤勉義務(wù)的高三年內(nèi)吊銷：負(fù)有個人責(zé)任的法定代表人三年內(nèi)欠債：個人數(shù)額較大到期未還：因、賄賂、挪用或者主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年：因被政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年45.董事、高管的忠實(shí)勤勉義務(wù)（1）四個絕對：挪用、私占傭金、私存、擅自泄密（2）三個相對：公司章程的規(guī)定，股東會、股東大會或者董事會同意，將公司借貸給他人或者以公司為他人

14、提供擔(dān)保；公司章程的規(guī)定或股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；（3）董事、高管前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸，并承擔(dān)損害賠償責(zé)任。第四組（對應(yīng)第 57 頁到第 77 頁）46.公司利潤彌補(bǔ)虧損后的分配順序依次為：繳納所得稅、提取公積金、分配股東紅利。這三者可以概括為：“交夠國家的（）、留足集體的（公司公積金），剩下的都是自己的（股東利潤）”47.法定盈余公積金和任意公積金來自于稅后利潤，用于彌補(bǔ)虧損，擴(kuò)大經(jīng)營，轉(zhuǎn)增資本。資本公積金來自于包括溢價款在內(nèi)的非經(jīng)營性收入，用于

15、擴(kuò)大經(jīng)營，轉(zhuǎn)增資本（不得彌補(bǔ)虧損）。48.公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤的 10%列人公司法定公積金。當(dāng)公司法定公積金累計(jì)額達(dá)到公司資本的 50%以上時，可以不再提取。法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司資本的百分之二十五。49.合并、分立和減資共同具備的程序包括：股東決議、編單編表、通知公告、變更登記。合并程序還有合并協(xié)議和債權(quán)人要求公司清償和提供擔(dān)保兩個程序；減資程序則還包括修改章程和債權(quán)人要求公司清償和提供擔(dān)保兩個程序。50.公司因合并分立而注銷無須程序。51.公司合并而簽訂的合并協(xié)議在民法上屬于多方行為；公司合并分立而產(chǎn)生的債的移轉(zhuǎn)屬于法定的債權(quán)的概括移轉(zhuǎn)。

16、52.公司分立后，分立后的公司須對原公司的承擔(dān)連帶責(zé)任。如果分立后的公司彼此約定一方僅承擔(dān)義務(wù)而另一方僅享利，則此約定有效，但不能對抗善意第三人。53.公司司法解散之訴的要點(diǎn)：公司僵局+持股限制+用盡其他救濟(jì)；公司僵局則可以概括為：兩年不開會、兩年不決議、董事有54.公司中有可能對債權(quán)人利益造成須承擔(dān)責(zé)任的主體包括：公司的實(shí)際控制人、的股東、公司的董事和控股股東。55.公司過程中上述主體的責(zé)任包括：（難點(diǎn)）（1）賠償責(zé)任未在法定期限內(nèi)成立組開始，導(dǎo)致公司貶值、流失、毀損或者滅失公司解散后，處置公司給債權(quán)人造成損失，或者依法，以虛清算騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷登記（2）清償責(zé)任怠于履行義務(wù)，導(dǎo)

17、致公司主要、帳冊、重要文件等滅失，無法進(jìn)行，公司即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無法進(jìn)行，公司依法即辦理注銷登記，股東或者第三人在公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記時承諾對公司承擔(dān)責(zé)任（3）連帶責(zé)任：未繳出資股東，以及公司設(shè)立時的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)56.公司股東向股東之外的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)（1）須通知其他股東，其他股東在 30 日內(nèi)未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。（2）公司股東向股東之外的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)須：其他股東過半數(shù)同意；且其他股東使同等條件下的優(yōu)先權(quán)。（3）公司股東向股東之外的第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)。不的，視為同意轉(zhuǎn)讓。57公司股權(quán)強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓的四個要點(diǎn)：第一

18、個要點(diǎn)是通知；第二個要點(diǎn)是優(yōu)先購買權(quán)；第三個要點(diǎn)是二十天；第四個要點(diǎn)是改章程，不需要股東的同意。58.異議股東股權(quán)回購之訴：對股東會該項(xiàng)決議投票的股東：公司事由：五年不分紅、合分轉(zhuǎn)、章程續(xù)公司期限：自股東會會議決議通過之日起 60 日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起 90 日內(nèi)向59.夫妻離婚時的股權(quán)轉(zhuǎn)讓可以概括為“轉(zhuǎn)買推”提訟。定期股東會由章程規(guī)定，由召集臨時股東會由 1/10 以上表決權(quán)的股東或者 1/3 以上的董事或者監(jiān)事會（監(jiān)60.主持。事）提議，由召集主持。61.股東會議事采資本多數(shù)決，由股東按出資比例行使表決權(quán)。須經(jīng)代表 2/3 以上表決權(quán)的

19、股東通過的特別決議事項(xiàng)包括：增減資、合分散、 改章程、變形式62.股東分紅和表決原則上都是同股同權(quán)，但章程可以另有約定。但公司股東表決權(quán)一律同股同權(quán)，章程不能作出例外規(guī)定。63. 董事、高級管理不得兼任監(jiān)事。股東會資本多數(shù)決，董事會人數(shù)多數(shù)決64. 董事會只有三個事項(xiàng)有決定權(quán)，即：決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案；決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其事項(xiàng)，決定公司管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；65. 兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的公司，以及國有獨(dú)資公司的董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表，所有公司的監(jiān)事會成員中都應(yīng)該有職工代表，并且由職工產(chǎn)生。66.一人公司須注意：否認(rèn)中舉證責(zé)任倒置；一個自然人股東設(shè)立的一人公司“一子絕孫”，即：一個自然人只能投資設(shè)立一個一人公司。該一人公司不能投資設(shè)立新的一人公司。第五組（對應(yīng)第 78 頁到第 85 頁）的區(qū)別在于是否