債權轉(zhuǎn)讓有些參考方案

1、債權轉(zhuǎn)讓有些參考方案債權轉(zhuǎn)讓有些參考方案導語：債權全部讓與第三人第三人取代原債權人成為原合同關系 的新的債權人原合同債權人因合同轉(zhuǎn)讓而喪失合同債權人權利 債 權轉(zhuǎn)讓（CreditAssignment）債權轉(zhuǎn)讓又稱“債權讓與”是指在不 改變合同內(nèi)容的合同轉(zhuǎn)讓債權人通過債權轉(zhuǎn)讓第三人訂立合同 將債權的 全部或部分轉(zhuǎn)移于第三人 解決方法 流程圖 特別提 示：第一步：與受讓人簽訂債權轉(zhuǎn)讓合同;（a簽訂轉(zhuǎn)讓合同）第二步：書面通知債務人并告知債務人新的債權人的基本信息以便 債務人履行其義務；（a將轉(zhuǎn)讓合同相關事宜通知到b）第三步：讓與人退出合同不再享有合同約定的收回本金利息的權利;（a不再享有債權）第四步

2、：新的受讓人加入合同替代讓與人收取借款本金及利享有對b 的債權）第五步：債務人享有的對讓與人的權利依然可以向新的受讓人主張 （b依然對c享有原本對a的權利）甲方：（轉(zhuǎn)讓方）負責人：職務：地址：郵政編碼：電話：乙方：（受讓方）負責人：職務：地址：郵政編碼：電話：傳真：鑒于：1、甲方作為銀行的分支機構依法享有對融資人本金人民幣 為元的融資債權（見附件一：債權明細表）甲方根據(jù)有關規(guī)定采取轉(zhuǎn)讓 方式處置該融 資債權上述轉(zhuǎn)讓的融資本金元人民幣2、甲方已向乙方充分揭示 了融資債權可能存在的瑕疵與風險并 應乙方要求對有關情況進 行了說明且甲方己事先向乙方聲明本協(xié)議 項下的融資債權基于 融資資產(chǎn)的特性存在著部

3、分或全部不能回收的 風險性以及清收 的困難性甲方對轉(zhuǎn)讓的融資債權的瑕疵及預期利益不做任何保 證與承諾乙方對此予以認可乙方聲明其已對本協(xié)議項下 融資債 權實施其認為必要的盡職調(diào)查自主決定受讓該融資債權;3、乙方 憑借其承諾的價格等交易條件被甲方確認為本次融資債 權的買 受人；4、乙方聲明并保證乙方自愿獨立承擔融資債權的瑕疵和/ 或風險和預期利益無法實現(xiàn)的風險在此基礎上為進一步明確雙 方的權利 義務關系甲乙雙方在平等自愿、友好協(xié)商的基礎上就 債權轉(zhuǎn)讓相關的事宜達成如下協(xié)議供雙方共同遵守：第一條定義本協(xié)議中的下列詞語具有定義所指的特定涵義 協(xié)議正文另有規(guī)定的除外：1.1主債權：指甲方對融資人享有的并

4、依法可向乙方轉(zhuǎn)讓的債權本金、利 息、罰息及其他費用等（見附件一：債權明細表）1.2擔保權利：指與主債權相關的保證債權、抵押權、質(zhì)權等 附屬權利1.3 融資債權：指作為本協(xié)議標的的主債權、擔保權利以及由此派生或與此 相關的其他權益的統(tǒng)稱1.4轉(zhuǎn)讓價款：指乙方受讓融資債權所應支付的價款1.5融資債權證明文 件：指甲方在基準日實際持有的、且將于交割日移交給乙方的與 主張和行使融資債權有關的法律文件（見附件 二融資債權證明 文件清單）但甲方向乙方提供的融資債權證明文件以其預先披 露并在交割日繼續(xù)持有的全部法律文件為限1.6基準日：指甲方確定且為乙方認可的計算融資債權項下主債權本金、 利息余額的截止日即

5、年月日1.7交割日：指融資債權轉(zhuǎn)移之日但任何情況下甲方于交割日 向乙方轉(zhuǎn) 移融資債權均需以本協(xié)議第7.2款約定的交割條件成就為前提1.8過渡期：指自基準日起至交割日止的期間1.9處置費用：指甲方在過渡期內(nèi)管理、維護、處置融資債權實際發(fā)生并在 交割時由乙方承擔一切費用1.10服務協(xié)議：指甲方在交易基準日前以及過渡期內(nèi)為融資債 權的管理和 處置的目的與任何中介機構簽署的相關協(xié)議或合同1.11瑕疵：指融資債權自身存在的影響其回收價值的各種因素包括但 不限于：主體因素、時效因素、融資債權證明文件因素、訴訟效果因 素等各種因素1.12風險：指乙方受讓融資債權后由于各種主觀、客觀原因?qū)?致預期利 益不能實

6、現(xiàn)的可能性第二條瑕疵和風險揭示乙方已被告知仔 細審閱本協(xié)議的條款并在全面理解全部協(xié)議條 款內(nèi)容后經(jīng)獨立 慎重判斷作出簽署本協(xié)議的決定乙方對融資債權可 能存在的瑕 疵或風險完全理解并予以認可同意按照現(xiàn)狀受讓融資債權乙方 不得以此為由要求甲方返還轉(zhuǎn)讓價款或承擔賠償責任乙方同 時 承諾其從甲方處受讓債權后將該等債權再行轉(zhuǎn)讓給第三方的將 與第三方明確書面約定第三方不得以任何形式對甲方進行追索 第三條融資債權金額3.1截至基準日融資債權本金余額為人民 幣本金元對應利息人 民幣元;融資債權的具體情況詳見本協(xié)議 附件一債權明細表第四條融資債權轉(zhuǎn)讓甲方同意按照本協(xié) 議約定的條件向乙方轉(zhuǎn)讓融資債權；乙方同 意按

7、照本協(xié)議約定 的條件受讓融資債權在遵守本協(xié)議條款和交割條件的前提下交 割后甲方將自基準日起的融資債權的權利、權益和利益 均轉(zhuǎn)讓 給乙方第五條風險轉(zhuǎn)移交割后乙方應獨立承擔該等融資債權 于基準日后發(fā)生或可能發(fā) 生的任何已知或未知的損失、損害、 風險或責任乙方已對受讓債權狀 況實施基本的盡職調(diào)查知悉上 述融資的全部情況乙方對此已知悉并 完全同意按本協(xié)議確定的 價格及其他交易條件受讓債權債權轉(zhuǎn)讓完 成后乙方自行承擔風 險第六條轉(zhuǎn)讓價款、其他費用及支付6.1轉(zhuǎn)讓價款乙方確認其 因受讓融資債權而需按照本條約定向甲方支付的轉(zhuǎn) 讓價款為人 民幣小寫：元）乙方確認將采取一次性付款的方式向甲方支付轉(zhuǎn)讓價 款乙方應

8、在本協(xié)議生效之日起1個工作日內(nèi)一次性向甲方支付 轉(zhuǎn)讓價款6.2付款賬號乙方在本協(xié)議項下應支付的全部款項 以匯款形式劃付至甲方指定的下列賬戶：戶名：開戶銀行：賬號：乙方支付的款項金額均以甲方開戶銀行確認的實際到賬金 額為 準與付款、結匯有關的費用均由乙方承擔乙方實際支付的 款項有欠付 時乙方應在交割日前補清欠付款項否則甲方有權選 擇推遲交割日至 乙方補清全部欠款之日 第七條融資債權的交 割7.1交割日的確定7.1.1甲乙雙方一致確認第7.2款約定的 交割條件全部成就后 的第個工作日為交割日7.1.2甲方有權在 第7.2款規(guī)定的交割條件成就后單方指定一個早于第7.1.1款 約定日期的交割日但應當提

9、前書面通知乙方7.2交割條件 在 符合下述全部條件的前提下雙方應進行融資債權的交割：7.2.1甲方已經(jīng)足額收到乙方按照第6.1款約定的全部轉(zhuǎn)讓 價款以及第9.2款約定的違約金等全部款項7.2.2截至交割日 乙方已經(jīng)履行并繼續(xù)履行其在本協(xié)議項下約 定的交割前的全部 承諾或約定7.2.3截至交割日乙方在本協(xié)議項下所作的聲明和 保證在交割日是準確的如同該等聲明和保證系于交割日作出的 一樣7.3融資債權的交割及融資債權證明文件的移交7.3.1雙 方確認在交割日融資債權按照交割日的現(xiàn)狀一次性地 從甲方轉(zhuǎn) 移至乙方7.3.2在交割日后5個工作日內(nèi)甲乙雙方對債權文件 按本合同附件二列明的債權文件進行文件交接

10、乙方在對甲方移 交的融資債權 證明文件核對無誤后應按本協(xié)議附件三規(guī)定的格 式向甲方出具融資 債權證明文件收據(jù)確認其已收到相應的融資 債權證明文件該收據(jù)一經(jīng)簽署并交付即無條件地證明甲方在本 協(xié)議項下的文件（包括但不限于融資債權證明文件）交付義務已 履行完畢7.3.3交割日后乙方可依照法律、行政法規(guī)規(guī)定對融資 債權涉 及的債務人、擔保人行使債權人的一切權利并自行承擔 融資債權處置過程中可能發(fā)生的任何費用、責任、風險和損失 7.4交割后的合作7.4.1甲乙雙方應在融資債權全部交割后個 工作日內(nèi)以方式將 融資債權轉(zhuǎn)讓給乙方的事實通知債務人、擔 保人通知費用由乙方承擔7.4.2融資債權項下涉及的抵（質(zhì)）

11、押資 產(chǎn)自交割日起甲方就該 等抵（質(zhì)）押資產(chǎn)依法享有的權益轉(zhuǎn)移至 乙方乙方負責辦理權屬變更手續(xù)（如有）甲方予以必要的配合因 辦理權屬變更登記所發(fā)生的稅收和行政性收費（含可能需繳納 的土地出讓金、罰款等）由乙方承擔乙方 逾期受領抵（質(zhì)）押資產(chǎn) 的需自行承擔相應抵（質(zhì)）押資產(chǎn)在規(guī)定期限后毀損、滅失的風險 雖有上述約定乙方承諾不以抵（質(zhì)）押資產(chǎn)可能存 在已被查封、不 能實際占有控制、已被他人租用、無法辦理變更登記、欠繳土 地出讓金或其他稅費等任何情形要求甲方回購轉(zhuǎn)讓債權、要求 甲方返還轉(zhuǎn)讓價款或要求甲方承擔賠償責任乙方承諾任何情況 下其將獨立承擔對該等抵（質(zhì)）押資產(chǎn)實施占有、控制、處分或辦 理過戶登

12、 記時可能出現(xiàn)的風險和責任放棄就抵（質(zhì)）押資產(chǎn)提出 任何異議或瑕 疵的權利（無論基于何種理由）并自主負擔抵（質(zhì)） 押資產(chǎn)項下存在或可能存在的任何應付未付的稅費（包括但不 限于劃撥土地使用權轉(zhuǎn)移 時應繳納的土地出讓金等）7.4.3交割 日后乙方負責辦理已轉(zhuǎn)讓的融資債權所涉及的訴訟（含執(zhí)行）主 體變更手續(xù)甲方予以必要的配合但甲方不對是否能夠?qū)崿F(xiàn)變更 承擔任何責任乙方亦不得因為不能變更訴訟（含執(zhí)行）主體而向 甲方主張回購該項債權要求甲方返還轉(zhuǎn)讓價款或要求甲方承擔 賠償責任7.4.4除本條另有約定外甲方在任何時間均無須為履 行本條所 述協(xié)助義務承擔任何費用 第八條聲明與保證8.1甲 方的聲明和保證8.

13、1.1甲方保證具有簽署本協(xié)議的主體資格并 已獲得簽署和履行本協(xié)議的相應授權或批準8.1.2甲方是融資債權的所有權人除根據(jù)本協(xié)議對融資債權進行管理和處置外甲 方未曾將融資債權出售、贈與、轉(zhuǎn)讓或信托給任何其他主體;8.1.3甲方承諾融資債權存在融資債權本金數(shù)額準確基準日之 后甲方未曾釋放融資債權的抵（質(zhì)）押物、未曾出具同意破產(chǎn)意見、 未曾豁免融資債權8.2乙方的聲明和保證8.2.1乙方保證具 有簽署本協(xié)議的主體資格有權受讓融資債權并已獲得簽署和履 行本協(xié)議的相應授權或批準8.2.2乙方保證其為簽署、履行本協(xié) 議而向甲方提供的所有證 明、文件、資料和信息均在提供資料 的當日和適用/使用期內(nèi)是、準確和

14、完整的不存在故意隱瞞和欺 騙的情況8.2.3乙方確認在參與轉(zhuǎn)讓活動前已認真審閱了融資 債權證明文件對融資債權的現(xiàn)狀進行了審慎的調(diào)查并自行估計 了融資債權可 能的可收回性乙方參與轉(zhuǎn)讓活動即視為已經(jīng)完全 接受并知悉融資債權存在或可能存在的所有風險或瑕疵乙方進 一步確認并保證基于融 資債權的特殊性及現(xiàn)狀出售的性質(zhì)甲方 未就本協(xié)議項下融資債權擔 保效力、可回收性或乙方受讓融資 債權后的預期收益等向乙方作出任 何明示或暗示的聲明和保證 乙方是在獨立判斷融資債權法律上的有效性和商業(yè)價值后自主 作出報價并獨自承擔因其判斷失誤而可能遭受的一切風險8.2.4乙方同意并保證乙方不以任何事由要求甲方回購轉(zhuǎn)讓的 債權

15、或要求甲方返還轉(zhuǎn)讓價款或要求甲方承擔賠償責任8.2.5 乙方保證在融資債權交割后嚴格按照相關法律、法規(guī)、政策的 規(guī)定主張和行使融資債權項下的任何權利因乙方違法行使權利 導致甲方利益受損的乙方將賠償甲方的全部損失以及因此所支 付的費用 第九條違約責任9.1本協(xié)議生效后甲、乙雙方應本 著誠實信用的原則嚴格履行本協(xié)議約定的各項義務任何一方當 事人不履行本協(xié)議約定義務的或者履行本協(xié)議約定義務不符合 約定的視為違約除本協(xié)議另有約定外 應向?qū)Ψ劫r償因此受到的 直接損失和合理費用損失9.2乙方違反付款義務未能按時足額 支付相應款項的甲方有權 選擇：(a)解除協(xié)議并向乙方退還已支付的轉(zhuǎn)讓價款;(b)要求乙方繼

16、 續(xù)履行協(xié)議對于逾期款項每逾期一日乙方還應按應付未付款項 的萬 分之五向甲方支付違約金 第十條保密 本協(xié)議雙方一致同 意除法律法規(guī)及監(jiān)管部門要求的外任一一方對本協(xié)議簽署和履 行過程中得到的對方的有關資料負有保密義務第十一條爭議解 決及法律適用雙方就本協(xié)議的解釋和履行發(fā)生的任何爭議應通 過友好協(xié)商解決未能通過友好協(xié)商解決的爭議雙方選擇如下第 11.2種爭議解決方11.1將爭議提交仲裁委員會按其仲裁規(guī)則進 行仲裁仲裁裁決是終局的對雙方都有約束力11.2向甲方所在 地的人民法院提起訴訟第十二條不可抗力本協(xié)議所指不可抗 力系指：地震、風暴、水災、戰(zhàn)爭、暴亂等任何一方無法預見、無法 控制和無法避免的情況

17、遭遇不可抗力的一方應在發(fā)生不可抗力 事件后的日內(nèi)書面通知對方并應盡其最大努力終 止不可抗力事 件或減少其影響不可抗力事件結束后雙方應立即磋商以尋求一 個公平的解決方法并應盡所有合理努力以減輕不可抗力的 影響 第十三條通知和通訊13.1本協(xié)議項下雙方的任何通知均應以 書面形式作出以專人送達、掛號信件或傳真方式遞送13.2甲 方的聯(lián)絡方法地址：郵編：電話：傳真：聯(lián)系人：13.3乙方的聯(lián)絡方法地址：郵編：電話：傳真：聯(lián)系人：13.4任何一方的聯(lián)絡方法發(fā)生變更的應在變更之日起個工 作日內(nèi)書面通知其他方在被通知方收到有關通知之前被通知方 根據(jù)變更 前的聯(lián)絡方法所做出的聯(lián)絡和通訊應視為有效 第十 四條附則

18、14.1本協(xié)議簽署前形成的任何文件如與本協(xié)議相沖 突以本協(xié)議為準14.2附件為本協(xié)議不可分割的組成部分與本 協(xié)議具有同等效力14.3本協(xié)議自甲乙雙方法定代表人或負責 人或授權代表簽章并蓋章后生效；14.4本協(xié)議雙方均確認其充 分知曉并理解本協(xié)議中全部條款的實質(zhì)含義及其相應的法律后 果并基于此種理解簽署本協(xié)議14.5本協(xié)議采用中文訂立一式份具同等法律效力甲方持份乙方甲方（公章）:乙方（公章）：法定代表人（簽字）：法定代表人（簽字）：年月日年月日銀行債權轉(zhuǎn)讓相關法律問題總結一、關于 商業(yè)銀行能否將不良債權轉(zhuǎn)讓給非金融機構（一）可以 理由如 下：1、商業(yè)銀行所享有的不良債權亦是普通的債權應當適用合

19、同法關于債權轉(zhuǎn)讓的規(guī)定合同法第79條規(guī)定：債權人可以將合 同的權利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人但有 下列情形之一的除外：（一）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓例如當事人基于信任關系而訂立 的委托合同、雇用合同及贈與合同等;（二）按照當事人約定不得 轉(zhuǎn)讓;只要當事人 的約定是的意思表示且不違反法律禁止性規(guī) 定該等約定應當有效（三）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓商業(yè)銀行將其 不良債權轉(zhuǎn)讓給非金融機構的目前尚沒有法律或者行政法規(guī)對 此做出明確的禁止性規(guī)定因此只要 商業(yè)銀行不良債權的轉(zhuǎn)讓不 在上述禁止轉(zhuǎn)讓的情形之列即應當認定 轉(zhuǎn)讓行為有效即便中國 人民銀行對此作出了相關的規(guī)定由于其不屬 于法律、行政法規(guī) 的范疇也不應影響轉(zhuǎn)讓行

20、為的效力2、商業(yè)銀行將其債權等值轉(zhuǎn) 讓給受讓方不會造成國有資產(chǎn)的流 失不會導致金融秩序的混亂 3、銀行轉(zhuǎn)讓具體債權的行為屬于債權人將合同權利轉(zhuǎn)讓給第三 人并非向社會不特定對象發(fā)放貸款的經(jīng)營性活動不涉及從事貸 款業(yè) 務的資格問題并不違反最高人民法院關于對企業(yè)借貸合 同借款方逾期不歸還借款的應如何處理問題的批復有關企業(yè) 借貸合同違反有關 金融法規(guī)屬無效合同規(guī)定（二）不可以理由 如下：1、受讓方主體資格存在障礙金融業(yè)是一種特許行業(yè)放貸收 息是經(jīng)營貸款業(yè)務的金融機構的一項特許權利因此由貸款而形 成的債權及其他權利只能在具有貸款 業(yè)務資格的金融機構之間 轉(zhuǎn)讓未經(jīng)許可商業(yè)銀行不得將其債權轉(zhuǎn)讓給非金融機構與

21、此相 關的法律規(guī)定有：金融機構管理規(guī)定中國人民銀行對金融機構實行許可證 制度對具有法人資格的金融機構頒發(fā)金融機構法人許可證 對不具備法人資格的金融機構頒發(fā)金融機 構營業(yè)許可證未 取得許可證者一律不得經(jīng)營金融業(yè)務銀行業(yè)監(jiān)督 管理法第 19條規(guī)定“未經(jīng)國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構批準任何單位或者 個人不得設立銀行業(yè)金融機構或者從事銀行業(yè)金融機構的業(yè)務 活動”貸款通則第21條規(guī)定“貸款人必須經(jīng)中國人民銀行批 準經(jīng)營貸款業(yè)務持有中國人民銀行頒發(fā)的金融機構法人許可 證或 金融機構營業(yè)許可證并經(jīng)工商行政管理部門核準登 記”上述規(guī)定 均明確指出貸款等金融業(yè)務只能由具有特許資格 的金融機構來經(jīng)營其他任何單位或者個

22、人不得從事相關業(yè)務如 商業(yè)銀行將不良債權轉(zhuǎn)讓給非金融機構的該受讓方因不具有金 融業(yè)務資格違反了國家的法 律的強制性規(guī)定而導致債權轉(zhuǎn)讓行 為無效2、可能構成企業(yè)間借貸如果商業(yè)銀行將其持有的不良 債權轉(zhuǎn)讓給非金融機構則受讓債 權的企業(yè)成為新的債權人對原 借款人享有債權原來貸款合同的主體 將變更為非金融機構將構 成企業(yè)間借貸最高人民法院關于對企業(yè)借貸合同借款方逾期 不歸還借款的應如何處理問題的批復中指出企業(yè) 借貸合同違 反有關金融法規(guī)屬無效合同如果認定商業(yè)銀行與非金融機構的 債權轉(zhuǎn)讓合同有效將與“非金融企業(yè)之間不得借貸”的規(guī)定相 悖 由此導致銀行向其他非金融企業(yè)轉(zhuǎn)讓債權的合同無效3、不良債 權轉(zhuǎn)讓的

23、定價問題不良債權的定價問題屬于世界性難 題目前尚 未有國際公認的定價標準和程序不良債權定價已成為不良資產(chǎn) 處置中的最大困難況且貸款通則規(guī)定除國務院決定外任何單 位和個人無權決定停息、減息、緩息和免息；未經(jīng)國務院批準貸 款人 不得豁免貸款而既然是不良債權的轉(zhuǎn)讓通常是回收有困難 的債權不管是作為轉(zhuǎn)讓方的債權銀行還是作為受讓方的企業(yè)均 希望采取打折的方式進行按照賬面價值轉(zhuǎn)讓不良債權幾乎是不 可能的而在貸款通貝V如此嚴格的禁令之前以市場化方式轉(zhuǎn) 讓不良債權的道路是行不通4、核銷方面的障礙財政部發(fā)布的金融企業(yè)呆帳準備提取及呆賬核銷管理辦法規(guī)定金融企業(yè)經(jīng) 采取所有可能的措施和必要的程序之后符合下列條件之一

24、的債 權方可認定為呆帳：（一）借款人和擔保人依法宣告破產(chǎn)、關閉、解散并終止法人 資格的;（二）借款人死亡;（三）借款人遭受重大自然災害或者意外 事故;（四）借款人和擔保人已完全停止經(jīng)營活動、終止法人資格 的;（五）借款人觸犯刑律受到制裁財產(chǎn)不足歸還債務又無其它債 務承擔者的;（六）經(jīng)法院對借款人、擔保人 強制執(zhí)行、裁定執(zhí)行 終結的;（七）金融企業(yè)對抵債資產(chǎn)小于貸款本息 差額的部分;（八） 因開立信用證、辦理銀行承兌匯票發(fā)生的墊款;（九）經(jīng)國務院專 案批準核銷的債權由于財政部規(guī)定了嚴格的貸款核銷條 件對除 此之外的貸款損失將導致無法核銷的結果因此也在客觀上限制 了銀行的不良債權轉(zhuǎn)讓操作5、關于銀

25、行債權轉(zhuǎn)讓的國有資產(chǎn)流 失問題既然是不良債權轉(zhuǎn)讓 那么債權資產(chǎn)的實際收回率就不可 能達到100%但是另一方面在轉(zhuǎn)讓過程中確實存在國有資產(chǎn)流 失的現(xiàn)象有的債權受讓人以相當于不良債權百分之幾、甚至更 為低廉的價格購買不良債權然后向債務人主張全額債權成為另 一種“一案暴富者”國家國有資產(chǎn)管理局關于國有資產(chǎn)流失查 處工作若干問題的通知規(guī)定：“在進行國有資產(chǎn)產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓時違反國家規(guī)定或超越法定權 限將國有資產(chǎn)低價出讓或無償 轉(zhuǎn)讓給非全民單位或者個人造成 國有資產(chǎn)權益損失的”屬于國有資產(chǎn) 流失行為將受到國有資產(chǎn) 管理部門的查處如果商業(yè)銀行進行債權轉(zhuǎn) 讓的將涉及到債權轉(zhuǎn) 讓給非國有企業(yè)的國有資產(chǎn)流失問題最高人民

26、法院于XX月 16日發(fā)布了關于在民事審判和執(zhí)行工作中依法保護金融債權 防止國有資產(chǎn)流失問題的通知把依法保護金融債權防止國有 資產(chǎn)流失提到一定高度而且對當前審理和執(zhí)行涉及金融不良債 權案件中出現(xiàn)的新情況、新問題提出了明確的要求在不良債權轉(zhuǎn) 讓過程中可能面臨國有資產(chǎn)流失的風險作為國有銀行的分支機 構在未經(jīng)許可、未履行拍賣程序的情況下將銀行債權轉(zhuǎn)讓他人 可能導致國有資產(chǎn)的流失二、相關規(guī)定1、中國人民銀行關 于商業(yè)銀行借款合同項下債權轉(zhuǎn)讓有關問題的批復(銀辦函 (XX)648月30日中國人民銀行針對中國人民銀行上海分行關 于商業(yè)銀行將借款合同項下債權轉(zhuǎn)讓給非金融機構的行為是否 妥當?shù)恼埵咀鞒鲋袊嗣胥y

27、行辦公廳關于商業(yè)銀行借款合 同項下債權轉(zhuǎn)讓有關問題的批復：“由貸款而形成的債權及其他權利只能在具 有貸款業(yè)務資格 的金融機構之間轉(zhuǎn)讓未經(jīng)許可商業(yè)銀行不得將其債權轉(zhuǎn)讓給非 金融企業(yè)” 2、最高人民法院關于對企業(yè)借貸合同借款方逾期 不歸還借款 的應如何處理問題的批復3、XX月30日最高人 民法院關于審理涉及金融不良債權 轉(zhuǎn)讓案件工作座談會紀要 第10條規(guī)定：“金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓已經(jīng)涉及訴訟、執(zhí)行或者破產(chǎn)等程 序的不良債權的人民法院應當根據(jù)債權轉(zhuǎn)讓合同以及受 讓人或 者轉(zhuǎn)讓人的申請裁定變更訴訟主體或者執(zhí)行主體”第11條規(guī) 定：“國有銀行向金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓不良債權或者金融資產(chǎn) 管理公司受讓不良債

28、權后通過債權轉(zhuǎn)讓方式處置不良資 產(chǎn)的可 以適用關于審理涉及金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置國有 銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問題的規(guī)定”依 照規(guī)定、會議紀要等相關規(guī)定銀行通常先將債權轉(zhuǎn)讓予 金融資產(chǎn)管理公司其受讓銀行債權后再通過債權轉(zhuǎn)讓或以整體 資產(chǎn)包的形式將債權轉(zhuǎn)讓予非金融機構4、上海市高級人民法院 關于關于審理涉及債權轉(zhuǎn)讓糾紛案件若干問題的解答第八 條規(guī)定：“權利人享有人民法院生效裁判文書確定的債權并將該債權 予以轉(zhuǎn)讓只要該債權不屬于合同法第七十九條規(guī)定的情形應當 認可該債權轉(zhuǎn)讓的效力經(jīng)相關人民法院審查后債權受讓人可依 生效裁判文書向債務人主張債權”該規(guī)定明確即使是銀 行債權

29、只要該債權不屬于合同法第79條例外規(guī)定就可以轉(zhuǎn)讓5、 湖南省高級人民法院關于審理涉及銀行不良金融資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓糾 紛的指導意見第二條規(guī)定：“在審理和執(zhí)行過程中債權主體發(fā)生變更受讓人申請變更訴 訟或執(zhí)行主體的人民法院應予準許” 6、中國銀監(jiān)會辦公廳關 于商業(yè)銀行向社會投資者轉(zhuǎn)讓貸款債權法律效力有關問題的批 復（銀監(jiān)辦發(fā)XX24號）明確了以下幾個問題：第一銀行轉(zhuǎn)讓債權不屬于違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定 應 被認定合同有效第二商業(yè)銀行可以將貸款債權轉(zhuǎn)讓給自然人、其他組織以及金融機構和非金融機構法人第三轉(zhuǎn)讓具體貸款債權的行為屬 于債權人將合同的權利轉(zhuǎn)讓給第三人并非向社 會不特定對象發(fā)放貸款的經(jīng)營性活動不涉

30、及從事貸款業(yè)務的資 格問題受讓主體無須具備 從事貸款業(yè)務的資格同時該行為也不 是一種規(guī)避“非金融企業(yè)之間不得借貸”的行為第四商業(yè)銀行向 社會投資者轉(zhuǎn)讓貸款債權必須操作規(guī)范：要建立風險管理制度、內(nèi)部控制制度等相應的制度和內(nèi)部批 準程序;對轉(zhuǎn)讓的貸款債權應當采取拍賣等公開形式以形成公 允的價格接受社會監(jiān)督;轉(zhuǎn)讓貸款債權的應當向銀監(jiān)會或者派 出機構報告接受監(jiān) 管部門的監(jiān)督檢查 三、商業(yè)銀行將不良債權 轉(zhuǎn)讓給非金融機構（非擔保人）時抵押權或其他擔保權是否一并 轉(zhuǎn)讓或歸于消滅合同法第81條規(guī)定：“債權人轉(zhuǎn)讓權利的受讓人取得與債權有關的從權利但該從 權利專屬于債權人自身的除外”擔保法第52條規(guī)定“抵押權與

31、 其擔保的債權同時存在債權消滅 的抵押權也消滅”關于適用 若干問題的解釋第72條規(guī)定：“主債權被分割或者部分轉(zhuǎn)讓的各債權人可以就其享有的債 權份額行使抵押權主債務被分割或者部分轉(zhuǎn)讓的抵押人仍以其 抵押物擔保數(shù)個債務人履行債務但是第三人提供抵押的債權人 許可債務人轉(zhuǎn)讓債務未經(jīng)抵押人書 面同意的抵押人對未經(jīng)其同 意轉(zhuǎn)讓的債務不再承擔擔保責任”在主債權轉(zhuǎn)讓時抵押權一般 應隨主債權的轉(zhuǎn)讓而一并轉(zhuǎn)讓四、商業(yè)銀行能否將不良債權轉(zhuǎn) 讓給擔保人如能抵押權或其他擔保權利是否能一并轉(zhuǎn)讓還是抵 押權或其他擔保權利會歸于消滅1、案例實踐中時常有擔保公 司做為保證人向商業(yè)銀行為債務人提供連 帶責任保證同時債務 人以自己

32、的房產(chǎn)或者車輛向商業(yè)銀行提供抵押 而一旦債務人不 償還貸款那么銀行一般要求擔保公司進行墊付擔保公司墊付之 后主債權消滅那么擔保物權隨之滅失墊付之后的擔保公 司并不 能取得上述抵押物的優(yōu)先受償權也有人提出可以由擔保公司 和 銀行簽訂債權轉(zhuǎn)讓協(xié)議抵押權一并轉(zhuǎn)讓擔保公司自然取得優(yōu)先 受2、雖然擔保公司與債權的受讓人身份重合但是法律、行政法 規(guī)并未限制債權人轉(zhuǎn)讓債權的對象因此商業(yè)銀行向自己的保證 人轉(zhuǎn)讓債權依然有效如果存有爭議仍然可以用其他方式解決如 第三人受讓 再由第三人受讓債權后再行轉(zhuǎn)給保證人3、商業(yè)銀 行向非金融企業(yè)（擔保公司）轉(zhuǎn)讓到期債權抵押權一并 轉(zhuǎn)讓擔保 公司是否需要重新辦理抵押登記的問題

33、根據(jù)物權法的規(guī)定 債權轉(zhuǎn)讓抵押權隨之轉(zhuǎn)讓無需當事人特別約定抵押物為房產(chǎn)或 者車輛系依登記取得的抵押權是否必須變更抵押登記受讓人方 能取得抵押權法律沒有明確規(guī)定因此在實踐中存 在爭議出于謹 慎性考慮建議還是及時辦理抵押權變更登記4、保證人代償后再 行簽訂債權轉(zhuǎn)讓協(xié)議能否取得抵押權問題如果保證人代債務人 清償債務后再與商業(yè)銀行簽訂債權轉(zhuǎn)讓協(xié)議那么保證人則 不能取得抵押權原因如下：抵押權（擔保物權）是為擔保主債權實現(xiàn)而存在的從權利相對 于被擔保的主債權抵押權具有絕對的附從性如果保證人代償那 么主債權消滅根據(jù)物權法第177條的規(guī)定擔保物權（抵押權） 亦消滅此時保證人再與商業(yè)銀行簽訂債權轉(zhuǎn)讓協(xié)議并不能取

34、得 抵押權因此如因債權轉(zhuǎn)讓而需要受讓人（受讓人為擔保人的情 況下）支 付對價的受讓人支付對價的時間一定要確保至少是在 各方簽訂完畢 債權轉(zhuǎn)讓協(xié)議（抵押權等擔保權利同時轉(zhuǎn)讓并辦 理完畢變更登記）之五、債權轉(zhuǎn)讓、抵押權轉(zhuǎn)讓的通知、抵押權 轉(zhuǎn)讓的登記問題1、債權轉(zhuǎn)讓應通知債務人我國合同法第80條 規(guī)定：“債權人轉(zhuǎn)讓權利的應當通知債務人未經(jīng)通知該轉(zhuǎn)讓對債務 人不發(fā)生效力債權人轉(zhuǎn)讓權利的通知不得撤銷但經(jīng)受讓人同意 的除外” 2、從謹慎性角度考慮要對抵押人履行通知義務3、從 謹慎性角度考慮要及時辦理抵押權轉(zhuǎn)讓變更登記（盡管不能以 是否辦理登記作為抵押權轉(zhuǎn)讓是否生效的前提）六、債權轉(zhuǎn)讓應 注意的其他方面的問

35、題1、XX日國家財政部專門向四家資產(chǎn)管 理公司下發(fā)了關于進一步規(guī)范金融資產(chǎn)管理公司不良債權轉(zhuǎn)讓 有關問題的通知（財金XX74號）“下列人員不得購買或變 相購買不良資產(chǎn)：國家公務員、金融監(jiān)管機構工作人員、政法干警、資產(chǎn)公司 工作人員、原債務企業(yè)管理層以及參與資產(chǎn)處置的律師、會計 師等中介機構人員等 關聯(lián)人”根據(jù)此規(guī)定精神銀行債權轉(zhuǎn)讓的 受讓人也必須排除上述規(guī)定所列人員2、債權轉(zhuǎn)讓過程中必須 注意特定的擔保問題根據(jù)擔保法第61條的規(guī)定：“最高額抵押的主合同債權不得轉(zhuǎn)讓”因此對于未經(jīng) 特定化 的最高額抵押的主合同債權轉(zhuǎn)讓必須先行特定化對于此種情況 應當在轉(zhuǎn)讓前向相關債務人、擔保人等發(fā)出宣布提前到期、

36、最高 額抵押合同決算期屆至的通知并取得通知送達的證明等手續(xù)以 使最高額抵押擔保的不特定債權特定化3、在債權轉(zhuǎn)讓協(xié)議中 必須有禁止再轉(zhuǎn)讓條款不論是機構受讓人 還是自然人受讓人銀 行必須對轉(zhuǎn)讓債權的受讓人進行嚴格考察對不符合條件的要堅 決排除防止因債權轉(zhuǎn)讓對社會穩(wěn)定造成影響考察的 重點包括受 讓人購買債權的目的追索債務的方式等要防止購買者炒 作債權 通過對債權再度轉(zhuǎn)讓獲取商業(yè)利潤4、對于轉(zhuǎn)讓債權過程中可能 產(chǎn)生的稅賦問題必須向相關稅務管 理部門咨詢防止出現(xiàn)漏稅等 違法行為5、轉(zhuǎn)讓貸款債權應當向銀監(jiān)會或者派出機構報告貸款 債權轉(zhuǎn)讓應該接受監(jiān)管部門的監(jiān)督檢查批復未規(guī)定是是事 先報告還是事后報告以及具體的報告內(nèi)容和要求因此在當前的 具體業(yè)務中必須事先向監(jiān)管機構報告積極溝通聯(lián)系6、必須明 確債權轉(zhuǎn)讓相關制度和業(yè)務操作流