法律適用與潛規(guī)則的沖突

1、.PAGE ：.；法律適用與潛規(guī)那么的沖突一、一同執(zhí)行案件的問題。今年六月，本院受理了懇求人李某與被執(zhí)行人龍某門面房糾紛執(zhí)行案件，被執(zhí)行人龍某租賃懇求人李某的門面房到期，李某要收回門面，龍某回絕交付。理由是龍某在接手這個門面房時向前一個租賃戶交付了十幾萬的門面轉(zhuǎn)空費，業(yè)主李某要收回門面必需給付龍某二十萬元的轉(zhuǎn)空費，由于如今該門面房所在的縣城步行街的轉(zhuǎn)空費曾經(jīng)漲到二十萬元。李某對此予以回絕，雙方訴至法院，法院判決龍某限期交付門面房，并承當占用期間的租金損失萬元。判決生效后龍某拒不履行該判決所確定的義務(wù)，進入執(zhí)行程序后，龍某依然拒不履行。執(zhí)行人員發(fā)現(xiàn)龍某之所以敢于對抗法院的執(zhí)行，是由于在其背后幾乎

2、一切的步行街租賃戶都在支持她。有著一個一樣利益的群體在為其撐腰，并表態(tài)，只需她頂住法院的執(zhí)行，其所產(chǎn)生的損失，由他們分擔。而此時以李某為代表的業(yè)主群體也都親密凝視著這個案件的執(zhí)行。兩大群體的利益沖突在這起執(zhí)行案件中發(fā)生了碰撞，法院執(zhí)行部門再一次被市場經(jīng)濟的浪潮沖到社會矛盾的風口浪尖上。不知從何時起，本縣的個體運營戶構(gòu)成了一個潛規(guī)那么，接手他人的門面都要交付給上一個租賃戶一筆轉(zhuǎn)空費。轉(zhuǎn)空費的由來最初是裝修品補款，后逐漸演化為轉(zhuǎn)空費。轉(zhuǎn)空費隨地段的不同，價錢也不同，而且逐年上漲。步行街的轉(zhuǎn)空費曾經(jīng)到達萬元。而當初步行街建成時，門面本身的價錢也不過二十萬左右。門面轉(zhuǎn)空費是潛規(guī)那么，在租賃合同中沒有表

3、達，一旦發(fā)生糾紛得不到法律的維護，而且這筆費用的收取也是在租賃戶之間進展，與門面一切權(quán)人無關(guān)。二、潛規(guī)那么的概念、特點及應(yīng)對措施。所謂潛規(guī)那么也稱為“游戲的規(guī)那么，是指沒有顯現(xiàn)出來但已是心照不宣的某些規(guī)矩,不成文、不公開在各自的領(lǐng)域內(nèi)得到大多數(shù)人的默許和遵守成為相關(guān)法律法規(guī)之外的另一套行為準那么和規(guī)范。各行各業(yè)游離于法規(guī)之外的“行規(guī)和“慣例,本質(zhì)是非規(guī)那么、反規(guī)那么,“拿不上臺面、“見不得陽光 。在社會中的潛規(guī)那么有很多，比如找人辦事要送禮，要想當官要到指點家串門，動手術(shù)要給醫(yī)生紅包等等。潛規(guī)那么屬于社會景象，不屬于法律范疇。在當今中國社會，規(guī)那么是多元化的，不僅僅是法律規(guī)那么，還有品德規(guī)那么

4、，行業(yè)規(guī)那么等。不同行業(yè)都會有本人的規(guī)那么，是普遍存在的，這些規(guī)那么也就是行業(yè)中的潛規(guī)那么。它是隱藏在正式規(guī)那么之下、卻在實踐上支配著中國社會運轉(zhuǎn)的規(guī)矩，如今曾經(jīng)無孔不入地滲入到社會上的各行各業(yè)中。潛規(guī)那么的特點是：、自發(fā)性，潛規(guī)那么是人們私下認可的行為約束，沒有明確的表現(xiàn)方式;、實效性，這種行為約束，根據(jù)當事人雙方(各方)給對方帶來利益或者給對方帶來的損傷才干，在社會行為主體的互動中自發(fā)構(gòu)成，可以使互動各方的沖突減少，降低買賣本錢;、穩(wěn)定性，所謂約束，就是行為越界必將招致報仇，對這種厲害后果的共識，強化了互動各方對彼此行為的預(yù)期的穩(wěn)定性;、隱蔽性，這種在實踐上得到服從的規(guī)矩，背叛了正義觀念或

5、正式制度規(guī)定，進犯了主流認識形狀或正式制度所維護的利益，因此不得不以隱蔽的方式存在，當事人對隱蔽方式本身也有明確的認可。經(jīng)過這種隱蔽，當事人將正式規(guī)那么的代表屏蔽于部分互動之外，或者，將代表拉入私下買賣之中，憑仗這種私下的規(guī)那么交換，獲取正式規(guī)那么所不能提供的利益。、多樣性，不同的種類的行業(yè)，不同的利益群體，都相應(yīng)的具有本身的游戲規(guī)那么。在潛規(guī)那么的生成過程中，當事人并不只是買賣的兩方，而應(yīng)加上代表正式規(guī)那么的第三方。當事雙方利用潛規(guī)那么進展私下買賣的時候，他們實踐上結(jié)合構(gòu)成了一個對抗第三方正式代表的聯(lián)盟(正是眾多的而強大聯(lián)盟的構(gòu)成，才使得潛規(guī)那么具有長期的、強大的甚至穩(wěn)定的對抗才干)。而潛規(guī)

6、那么的“潛本身就是一種生存戰(zhàn)略，他另一方面也闡明了更高層次的正式制度和規(guī)那么的存在。在法制的社會里，他們需求遵守的是社會品德規(guī)范和法律規(guī)范。而對于實踐存在的潛規(guī)那么他們應(yīng)該持什么態(tài)度呢?我以為對于潛規(guī)那么，應(yīng)持合理的態(tài)度應(yīng)對。其一，對潛規(guī)那么言，不排除其有合理的地方，那么，就讓合理的地方顯露外表，大家共同遵守就是了，不要讓合理的和不合理的都潛下去;其二，對決策者言，那些不露在外表的，就要讓它總也露不出來，滅其于初始形狀，等這些個潛規(guī)那么大行其道，那就晚了;其三，對社會言，要大張旗鼓地提倡規(guī)那么認識，堅決反對潛規(guī)那么認識。三、潛規(guī)那么與法律規(guī)那么的關(guān)系：、二者的同一性。潛規(guī)那么既與法律規(guī)那么存在

7、宏大區(qū)別,產(chǎn)生猛烈沖突,又與法律規(guī)那么產(chǎn)生著互動;潛規(guī)那么是對法律規(guī)那么的違背,它的運轉(zhuǎn)極大地消解了法律規(guī)那么,破壞了法制的一致 ?！皾撘?guī)那么一詞的的創(chuàng)建者，歷史學家吳思以為“中國社會在正式規(guī)定的各種制度之外，在種種明文規(guī)定的背后，實踐存在著一個不成文的又獲得廣泛認可的規(guī)矩，一種可以稱為內(nèi)部章程的東西，恰恰是這種東西，而不是冠冕堂皇的正式規(guī)定，支配著現(xiàn)實生活的運轉(zhuǎn)。法律規(guī)那么是是供社會公眾所共同遵守的制度或章程。潛規(guī)那么是隱藏在正式規(guī)那么之下、卻在實踐上支配著社會運轉(zhuǎn)的規(guī)矩。從同一性上講，首先二者都處在一個一致體中(即社會)，共同構(gòu)成廣義上的行事規(guī)那么，都對所適用的社會人群發(fā)揚著作用。其次，法

8、律規(guī)那么與潛規(guī)那么彼此嚴密相聯(lián)，相互浸透，法律規(guī)那么中孕育著潛規(guī)那么，潛規(guī)那么中也同樣包含著法律規(guī)那么的成分;此外，任何一個社會都不能夠只需法律規(guī)那么而沒有潛規(guī)那么，更不會只需潛規(guī)那么而沒有法律規(guī)那么。二者因彼此對立而堅持相互依賴性，并借以維系本身的特定屬性。還應(yīng)看到，現(xiàn)實中很多潛規(guī)那么其實是作為法律規(guī)那么的特定伴生物而出現(xiàn)和存在的，它們要么擴展法律規(guī)那么的權(quán)益，要么抵消規(guī)那么的責任和懲罰。、二者的對立性，二者代表不同的利益屬性。法律規(guī)那么是一種群眾政治、群眾文化，代表著公意。它從全體出發(fā)，對全體適用，具有公開、公平、公正的特點。潛規(guī)那么那么是圈子政治、圈子文化，代表著少數(shù)人的意志，是圈子里的

9、規(guī)那么。它從圈子成員的整體出發(fā)，并對其適用，在圈子內(nèi)具有一定的公開、公平、公正的特點，而對圈子外那么不適用。圈子內(nèi)往往是潛規(guī)那么的受害群體，而圈子外往往是其利益的輸入地，甚至是利益受害群體。沒有圈子，就沒有潛規(guī)那么，沒有潛規(guī)那么，也就難以構(gòu)成圈子。這也就是很多人削減腦袋要鉆入圈子的緣故。盧梭曾說過，每種利益都有不同的原那么?，F(xiàn)實上，法律規(guī)那么、潛規(guī)那么都是一種對利益的劃分方法。法律規(guī)那么代表著公共的利益、多數(shù)人的利益，而潛規(guī)那么那么代表著私人的利益，少數(shù)人的利益。從本質(zhì)上講，潛規(guī)那么因其利己性而與暗箱操作、貪婪私欲相伴生，而法律規(guī)那么本身就是要突破一切權(quán)益定勢和暗箱操作，即躲避既當運發(fā)動又當裁

10、判員的權(quán)益游戲。法律規(guī)那么與潛規(guī)那么間的強弱對比關(guān)系，恰恰提示出社會中對利益分割的不同取向和不同結(jié)果。、潛規(guī)那么與法律規(guī)那么的沖突。在多元規(guī)那么體系的社會里，不同種類的規(guī)那么代表不同的利益，市場經(jīng)濟下，不同利益之間的沖突，必然會導(dǎo)致不同種類的規(guī)那么發(fā)生沖突。部分利益與整體利益發(fā)生沖突，也就必然會有代表圈子利益的潛規(guī)那么與代表整體利益的法律規(guī)那么發(fā)生沖突。在當前社會中，法律規(guī)那么并不能完全發(fā)揚其效能，特別是在遇到潛規(guī)那么的沖擊時，更顯得力不從心。潛規(guī)那么與法律規(guī)那么之間存在著既對立又一致的矛盾關(guān)系，二者自始自終都處于不斷沖突對峙之中。廣西大學法學院教授張軍對潛規(guī)那么與法律規(guī)那么的沖突表現(xiàn)方式及應(yīng)

11、對方式提出了以下幾種：一是潛規(guī)那么與法律規(guī)那么在價值取向和規(guī)范上背道而馳、完全沖突。此時需求弘揚和保證法律規(guī)那么的效能與治理效果，建立更加科學、合理和完善的法律規(guī)那么，經(jīng)過法律規(guī)那么，如法律的詳細實施逐漸淡化和消除潛規(guī)那么及其影響，確保法律規(guī)那么所追求的次序和價值，也減少甚至消除人們辦事的私下買賣本錢。這在很大程度上要在國家刑事立法、行政立法甚至民事立法層面上得到詳細表達。如對損人利己和損害集體和國家利益行為的行政制裁和刑事制裁等;再如，對見死不救而又對本人并無大礙的不施救行為設(shè)定一定的制裁后果等。二是潛規(guī)那么與法律規(guī)那么在價值取向和規(guī)范上根本一致。此時可以根據(jù)法律規(guī)那么的性質(zhì)、特點和需求，將

12、個別合理的潛規(guī)那么吸收納入法律規(guī)那么管理，兩種規(guī)那么到達一定趨同和一致，對符合社會公德和社會開展的行為予以法律上的保證、支持甚至是獎勵等，從而實現(xiàn)對人的行為和社會沖突進展雙重管理。這對消解社會沖突和矛盾與構(gòu)建調(diào)和的人際關(guān)系無疑具有現(xiàn)實意義。三是潛規(guī)那么與法律規(guī)那么的價值取向與規(guī)范并不完全沖突。但各自存在方式與方法存在差別。此時可以經(jīng)過法律規(guī)那么的制度設(shè)計和程序包容和吸收某些潛規(guī)那么的合理要素，把潛規(guī)那么發(fā)揚作用的私下要素和程序，盡能夠轉(zhuǎn)化為法律規(guī)那么可以包容的公開要素和程序。由此而言，中國法治化進程的重要義務(wù)之一，就是盡能夠把某些合理的私下程序逐漸轉(zhuǎn)化為公開和公正的程序和制度，盡能夠減少甚至消

13、除人們在法律和制度之外的額外本錢和暗箱買賣，真正確立人們對法律和制度的尊重、依賴和信仰。由此可見，潛規(guī)那么與法律規(guī)那么的沖突過程實踐上是法律制度的完善過程。法律具有滯后性的特點，隨著消費力的開展，經(jīng)濟、市場的前行，法律本身的破綻，脫離實踐的缺陷等特點導(dǎo)致其無法獨立完成規(guī)制社會、調(diào)整社會次序的重擔。需求在規(guī)那么沖突中不斷調(diào)整，不斷完善法律規(guī)那么。對潛規(guī)那么，他們不能全盤否認，在現(xiàn)實生活中，有些潛規(guī)那么在某一領(lǐng)域，某一特定的歷史階段，具有相對的合理性，符合現(xiàn)實的真實境況，表達出時代的需求，甚至能較好地維持社會次序的穩(wěn)定。它普通不會和法律規(guī)那么構(gòu)成對抗，甚至有些類似的潛規(guī)那么會被法律規(guī)那么寬容的接納

14、，被國家認可變相的轉(zhuǎn)化為法律規(guī)那么，使法律規(guī)那么更接近實踐。對那些與公平正義價值取向背道而馳，違背法律規(guī)那么根本精神的不合理的潛規(guī)那么就必需予以否認，予以打擊，將其消滅。四、對本案的分析：本案中，“轉(zhuǎn)空費是個體租賃戶這一群體之間自發(fā)構(gòu)成的一個“游戲規(guī)那么。在最初作為適當?shù)难b修品補款來講，具有一定的合理性和公平性。但對利益的追求促使其逐漸超出了其合理性范疇，在這一群體內(nèi)部逐漸演化成為一種固定費用，甚至成為一種利潤。因其沒有固定衡量尺度，根本上以地段的商業(yè)價值來作為參照物。有些在正常商業(yè)活動中的虧損，最后要靠“轉(zhuǎn)空費來彌補，假設(shè)長此開展下去，將會培育一批職業(yè)門面轉(zhuǎn)租人?！稗D(zhuǎn)空費這一潛規(guī)那么的存在有

15、如下后果：一、大幅添加商業(yè)本錢。商業(yè)本錢的添加，必然導(dǎo)致向其他利益群體和社會的轉(zhuǎn)嫁;二、門面一切權(quán)人收回門面房難度添加，甚至無法收回門面房，加劇社會矛盾沖突;三、長期開展下去，對利潤的追求，必然會成就一批職業(yè)門面轉(zhuǎn)租人，破壞正常的商業(yè)次序;四、抬高商業(yè)門檻，減少商業(yè)參與人范圍，這一部分財富將向少數(shù)人集中，加速社會的貧富分化?！稗D(zhuǎn)空費這一潛規(guī)那么與法律規(guī)那么的公平正義的根本精神相違背，嚴重的破壞了商業(yè)次序。如今其導(dǎo)致的社會矛盾沖突曾經(jīng)顯現(xiàn)出來，正現(xiàn)實的擺在法院和政府面前。“轉(zhuǎn)空費這一潛規(guī)那么是逐漸、長期開展而產(chǎn)生的，雖然是潛規(guī)那么，但一開場他就是公開的。任其開展蔓延，政府、租賃戶、門面房一切權(quán)人都是有責任的。政府作為市場的監(jiān)管者，沒有及時制止這一破壞商業(yè)次序的游戲規(guī)那么，沒有認識到這一不正常的游戲規(guī)那么破壞商業(yè)次序的后果，任其開展，政府有監(jiān)管不力的責任。租賃戶本人創(chuàng)建了這個規(guī)那么，而且到了本人都無法拾掇的地步，他們本人也清楚，一旦發(fā)生糾紛將得不到法律的維護。門面房一切權(quán)人雖然處于這一矛盾的對立方，但按照的規(guī)定，轉(zhuǎn)租需求門面一切權(quán)人贊同。法律賦予門面房一切權(quán)人的這一權(quán)益，完全可以遏制“轉(zhuǎn)空費這一潛規(guī)那么的存在和開展。長期以來，這一群體不但沒有采取阻止措施，甚至有的人還從中謀利，為本人種下惡果。本案作為個案，法院