食用酵素產(chǎn)品公司知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的法律風(fēng)險管理方案

1、泓域/食用酵素產(chǎn)品公司知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的法律風(fēng)險管理方案食用酵素產(chǎn)品公司知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的法律風(fēng)險管理方案xx投資管理公司目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc111703388 一、 項目基本情況 PAGEREF _Toc111703388 h 3 HYPERLINK l _Toc111703389 二、 企業(yè)商標(biāo)法律風(fēng)險 PAGEREF _Toc111703389 h 5 HYPERLINK l _Toc111703390 三、 企業(yè)域名法律風(fēng)險 PAGEREF _Toc111703390 h 16 HYPERLINK l _Toc111703391 四、 勞動爭議

2、解決及法律風(fēng)險 PAGEREF _Toc111703391 h 18 HYPERLINK l _Toc111703392 五、 勞動者社會保障及法律風(fēng)險 PAGEREF _Toc111703392 h 21 HYPERLINK l _Toc111703393 六、 企業(yè)法律形態(tài)選擇的風(fēng)險 PAGEREF _Toc111703393 h 27 HYPERLINK l _Toc111703394 七、 企業(yè)設(shè)置法律風(fēng)險 PAGEREF _Toc111703394 h 30 HYPERLINK l _Toc111703395 八、 企業(yè)法律風(fēng)險的產(chǎn)生原因 PAGEREF _Toc111703395

3、h 39 HYPERLINK l _Toc111703396 九、 企業(yè)法律風(fēng)險的防范原則與解決辦法 PAGEREF _Toc111703396 h 41 HYPERLINK l _Toc111703397 十、 公司概況 PAGEREF _Toc111703397 h 45 HYPERLINK l _Toc111703398 公司合并資產(chǎn)負(fù)債表主要數(shù)據(jù) PAGEREF _Toc111703398 h 45 HYPERLINK l _Toc111703399 公司合并利潤表主要數(shù)據(jù) PAGEREF _Toc111703399 h 46 HYPERLINK l _Toc111703400 十一、

4、 SWOT分析說明 PAGEREF _Toc111703400 h 46 HYPERLINK l _Toc111703401 十二、 人力資源分析 PAGEREF _Toc111703401 h 57 HYPERLINK l _Toc111703402 勞動定員一覽表 PAGEREF _Toc111703402 h 58 HYPERLINK l _Toc111703403 十三、 項目風(fēng)險分析 PAGEREF _Toc111703403 h 59 HYPERLINK l _Toc111703404 十四、 項目風(fēng)險對策 PAGEREF _Toc111703404 h 62項目基本情況（一）項目

5、投資人xx投資管理公司（二）建設(shè)地點(diǎn)本期項目選址位于xx。（三）項目選址本期項目選址位于xx，占地面積約75.00畝。（四）項目實施進(jìn)度本期項目建設(shè)期限規(guī)劃12個月。（五）投資估算本期項目總投資包括建設(shè)投資、建設(shè)期利息和流動資金。根據(jù)謹(jǐn)慎財務(wù)估算，項目總投資34546.47萬元，其中：建設(shè)投資27333.61萬元，占項目總投資的79.12%；建設(shè)期利息311.67萬元，占項目總投資的0.90%；流動資金6901.19萬元，占項目總投資的19.98%。（六）資金籌措項目總投資34546.47萬元，根據(jù)資金籌措方案，xx投資管理公司計劃自籌資金（資本金）21825.32萬元。根據(jù)謹(jǐn)慎財務(wù)測算，本期

6、工程項目申請銀行借款總額12721.15萬元。（七）經(jīng)濟(jì)評價1、項目達(dá)產(chǎn)年預(yù)期營業(yè)收入（SP）：69600.00萬元。2、年綜合總成本費(fèi)用（TC）：55005.68萬元。3、項目達(dá)產(chǎn)年凈利潤（NP）：10670.45萬元。4、財務(wù)內(nèi)部收益率（FIRR）：23.30%。5、全部投資回收期（Pt）：5.39年（含建設(shè)期12個月）。6、達(dá)產(chǎn)年盈虧平衡點(diǎn)（BEP）：25766.92萬元（產(chǎn)值）。（八）主要經(jīng)濟(jì)技術(shù)指標(biāo)主要經(jīng)濟(jì)指標(biāo)一覽表序號項目單位指標(biāo)備注1占地面積50000.00約75.00畝1.1總建筑面積89457.01容積率1.791.2基底面積31500.00建筑系數(shù)63.00%1.3投資強(qiáng)度

7、萬元/畝348.802總投資萬元34546.472.1建設(shè)投資萬元27333.612.1.1工程費(fèi)用萬元24057.302.1.2工程建設(shè)其他費(fèi)用萬元2718.622.1.3預(yù)備費(fèi)萬元557.692.2建設(shè)期利息萬元311.672.3流動資金萬元6901.193資金籌措萬元34546.473.1自籌資金萬元21825.323.2銀行貸款萬元12721.154營業(yè)收入萬元69600.00正常運(yùn)營年份5總成本費(fèi)用萬元55005.686利潤總額萬元14227.277凈利潤萬元10670.458所得稅萬元3556.829增值稅萬元3058.7710稅金及附加萬元367.0511納稅總額萬元6982.6

8、412工業(yè)增加值萬元23801.2913盈虧平衡點(diǎn)萬元25766.92產(chǎn)值14回收期年5.39含建設(shè)期12個月15財務(wù)內(nèi)部收益率23.30%所得稅后16財務(wù)凈現(xiàn)值萬元20022.13所得稅后企業(yè)商標(biāo)法律風(fēng)險商標(biāo)是商品的生產(chǎn)者經(jīng)營者在其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品上或者服務(wù)的提供者在其提供的服務(wù)上采用的，用于區(qū)別商品或者服務(wù)來源的，由文字、圖形或者其組合構(gòu)成的，具有顯著特征的標(biāo)志。商標(biāo)是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，是企業(yè)極為重要的無形資產(chǎn)，是企業(yè)綜合信息傳遞的媒介。商標(biāo)作為企業(yè)形象識別系統(tǒng)戰(zhàn)略的最主要部分，在企業(yè)形象傳遞過程中，是應(yīng)用最廣泛、出現(xiàn)頻率最高，同時也是最關(guān)鍵的元素。企業(yè)強(qiáng)大的整體實力、完

9、善的管理機(jī)制、優(yōu)質(zhì)的產(chǎn)品和服務(wù)，都被涵蓋于商標(biāo)中，通過不斷的刺激和反復(fù)刻畫，深深地留在受眾的腦海中。隨著新商標(biāo)法的施行，商標(biāo)的申請量日益增加，國內(nèi)企業(yè)和跨國企業(yè)之間的商標(biāo)糾紛越來越多，各種新的糾紛形式層出不窮，同時各企業(yè)的商標(biāo)意識以及維權(quán)意識不斷增強(qiáng)，如何正確判定是否構(gòu)成侵權(quán)已成為社會各界普遍關(guān)注的問題。（一）商標(biāo)申請戰(zhàn)略及法律風(fēng)險商標(biāo)戰(zhàn)略是制定者為了本身的長遠(yuǎn)利益和發(fā)展，運(yùn)用商標(biāo)制度提供的法律保護(hù)，在非技術(shù)性因素競爭和市場競爭中謀求最大經(jīng)濟(jì)利益，并保持自己非技術(shù)性競爭能力優(yōu)勢的整體性戰(zhàn)略觀念與謀略戰(zhàn)術(shù)的集合體。商標(biāo)申請戰(zhàn)略作為商標(biāo)戰(zhàn)略的分支，是為了實現(xiàn)商標(biāo)戰(zhàn)略的整體目標(biāo)，在商標(biāo)申請活動中，根

10、據(jù)實際需要綜合考慮不同的商標(biāo)注冊時間、申請類別、商標(biāo)文字和圖形等因素的影響，確定申請的總體方案。1、注冊商標(biāo)時間安排及法律風(fēng)險商標(biāo)從申請到核準(zhǔn)注冊，需要較長時間，從各國規(guī)定來看，短的需要一年左右時間，長的需要幾年時間。不少企業(yè)創(chuàng)立品牌時，往往采取先投放市場，根據(jù)實際市場效果再決定是否注冊商標(biāo)。隨著企業(yè)品牌知名度的上升，被他人搶注的法律風(fēng)險日益增強(qiáng)。另外商標(biāo)注冊周期較長，企業(yè)從申請到獲得注冊商標(biāo)過程中，可能由于商標(biāo)在社會的實際使用，而被他人仿冒、惡意注冊類似商標(biāo)等。由于此時企業(yè)仍不具有商標(biāo)專用權(quán)，無法禁止他人行為，商標(biāo)被惡意行為淡化的法律風(fēng)險顯而易見。2、缺乏防御性商標(biāo)注冊的法律風(fēng)險防御商標(biāo)是指

11、同一商標(biāo)所有人將其著名商標(biāo)在各種不同類別商品上分別予以注冊，以防被別人在這些商品上注冊該商標(biāo)。注冊防御商標(biāo)的目的，并非是要立即使用這些商標(biāo)，而是限制他人在某些其他相關(guān)類別的商品或服務(wù)上使用或注冊與主商標(biāo)（被防御商標(biāo)）相同或相近似的商標(biāo)，起到一定的防御保護(hù)作用，由于這種商標(biāo)具有防御作用，故稱為防御商標(biāo)。例如，北京國美電器有限公司先后受讓或者自己注冊了“國美電器”、“國美”、“GOME”、“GUOMEI”文字和圖形商標(biāo)，涉及9個類別。缺乏防御性商標(biāo)注冊的法律風(fēng)險主要有以下幾點(diǎn)。近似或類似商標(biāo)被他人搶注的法律風(fēng)險。因為同一類別的商品中，存在多個近似或類似的商標(biāo)，將直接導(dǎo)致商標(biāo)權(quán)淡化。雖然法律規(guī)定不得

12、注冊與他人注冊商標(biāo)相混滑的商標(biāo)，但法律規(guī)定的混淆比通常理解的類似或近似更為狹窄，這使商標(biāo)淡化的法律風(fēng)險客觀存在。相同商標(biāo)在不同類別被搶注的法律風(fēng)險。商標(biāo)法除了對馳名商標(biāo)實施跨類別保護(hù)外，并不對一般商標(biāo)實施跨類別保護(hù)。他人在其他類別注冊相同名稱商標(biāo)，必然導(dǎo)致企業(yè)商標(biāo)權(quán)淡化，影響企業(yè)形象，限制企業(yè)未來跨行業(yè)的發(fā)展。另外，商標(biāo)在不同類別歸屬多個法律主體，該商標(biāo)則很難再獲得馳名商標(biāo)認(rèn)定。在缺乏防御性商標(biāo)注冊的法律風(fēng)險中，該風(fēng)險比類似或近似商標(biāo)的法律風(fēng)險更為嚴(yán)重，甚至可能直接導(dǎo)致企業(yè)整個品牌戰(zhàn)略的失敗。（二）商標(biāo)注冊及法律風(fēng)險商標(biāo)權(quán)，是商標(biāo)注冊人對其注冊的商標(biāo)所享有的權(quán)利。商標(biāo)僅僅作為一種標(biāo)志并不以注冊

13、為條件，但是如果想讓商標(biāo)具有專用權(quán)等權(quán)利，就必須進(jìn)行注冊。企業(yè)在商標(biāo)注冊領(lǐng)域的法律風(fēng)險主要表現(xiàn)為：將他人的注冊商標(biāo)相同或近似的文字作為企業(yè)的字號使用，可能被訴侵權(quán)；或者自己的商標(biāo)被他人作為字號使用，自身的商標(biāo)權(quán)遭受侵害。防范該類法律風(fēng)險的方式有以下幾點(diǎn)。（1）不要將他人注冊商標(biāo)相同或近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或類似商品上突出使用。最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第一條第一項規(guī)定，“將與他人注冊商標(biāo)相同或近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的”屬于商標(biāo)法第五十二條第（五）項規(guī)定的“給他人注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的”侵權(quán)行為。（

14、2）避免與他人商標(biāo)中的文字和企業(yè)名稱中的字號相同或者近似。國家工商總局關(guān)于解決商標(biāo)與企業(yè)名稱中若干問題的意見第四條規(guī)定“商標(biāo)中的文字和企業(yè)名稱中的字號相同或者近似，使他人對市場主體及其商品或服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆（包括混淆的可能性），從而構(gòu)成不正當(dāng)競爭的，應(yīng)當(dāng)依法予以制止?！眹夜ど炭偩制髽I(yè)名稱登記管理規(guī)定第五條規(guī)定“登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)糾正已登記注冊的不適宜的企業(yè)名稱。”（三）商標(biāo)轉(zhuǎn)讓中的法律風(fēng)險1、商標(biāo)轉(zhuǎn)讓未一并轉(zhuǎn)讓相同或者相近似的商標(biāo)一般情況下，轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)往往都是具有一定知名度的商標(biāo)。其余在同一種或者類似商品上注冊的相同或者近似的商標(biāo)并不被轉(zhuǎn)讓人和受讓人重視。然而，由于這些商標(biāo)極易混涌或者淡化轉(zhuǎn)

15、讓的商標(biāo)，一旦出讓人自行使用或者再將這些商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給第三方，將給受讓人造成嚴(yán)重?fù)p害，也會造成市場對涉及的商標(biāo)的混淆。根據(jù)我國商標(biāo)法實施條例第二十五條的規(guī)定：“轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的，商標(biāo)注冊人對其在同一種或者類似商品上注冊的相同或者近似的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)一并轉(zhuǎn)讓。未一并轉(zhuǎn)讓的，由商標(biāo)局通知其限期改正；期滿不改正的，視為放棄轉(zhuǎn)讓該注冊商標(biāo)的申請，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)書面通知申請人?！备鶕?jù)上述規(guī)定，為防范未一并轉(zhuǎn)讓相同或者相近似的商標(biāo)的法律風(fēng)險，企業(yè)應(yīng)審查轉(zhuǎn)讓商標(biāo)是否有在同一種或者類似商品上注冊的相同或者近似的商標(biāo)，如有則應(yīng)當(dāng)一并轉(zhuǎn)讓。2、商標(biāo)轉(zhuǎn)讓未辦理備案登記商標(biāo)轉(zhuǎn)讓必須依法辦理轉(zhuǎn)讓備案登記手續(xù)。如果自行轉(zhuǎn)讓商標(biāo)而未辦理

16、登記，就要按照商標(biāo)法的有關(guān)規(guī)定接受行政處罰。根據(jù)我國商標(biāo)法第三十九條規(guī)定：“轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的，轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)當(dāng)簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并共同向商標(biāo)局提出申請。受讓人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)后，予以公告。受讓人自公告之日起享有商標(biāo)專用權(quán)?！备鶕?jù)上述規(guī)定，為防范法律風(fēng)險，轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)之時，就應(yīng)向商標(biāo)局提出申請，辦理轉(zhuǎn)讓備案登記手續(xù)。3、待轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)已被設(shè)置負(fù)擔(dān)例如，準(zhǔn)備轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)已經(jīng)被商標(biāo)權(quán)利人設(shè)置了質(zhì)押、已經(jīng)被許可給其他人使用（并在商標(biāo)主管機(jī)關(guān)備案登記）、已經(jīng)被其他人提出撤銷申請等。上述負(fù)擔(dān)會嚴(yán)重影響到商標(biāo)的順利轉(zhuǎn)讓。例如，關(guān)于“奧妮”商標(biāo)轉(zhuǎn)讓而產(chǎn)生的糾紛即如此。此案中，廣州立

17、白公司花費(fèi)巨資受讓取得了“奧妮”商標(biāo)，但是沒有注意到之前“奧妮”商標(biāo)權(quán)利人已經(jīng)將該商標(biāo)獨(dú)占許可給了香港一家公司，并且這種許可已經(jīng)備案。如此，則對于“奧妮”商標(biāo)究竟應(yīng)當(dāng)由誰來使用出現(xiàn)紛爭。其實如果廣州立白公司在受讓“奧妮”商標(biāo)之前，進(jìn)行商標(biāo)查詢，就比較容易發(fā)現(xiàn)準(zhǔn)備買入的“奧妮”商標(biāo)是否已設(shè)置了負(fù)擔(dān)，從而為其是否買入或者是否以如此高的價錢買入提供參考。正是由于缺少了上述查詢，所以才導(dǎo)致出現(xiàn)如此大的紛爭。4、其他法律風(fēng)險有關(guān)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的其他法律風(fēng)險包括商標(biāo)轉(zhuǎn)讓人因為其他債務(wù)糾紛，其商標(biāo)被申請凍結(jié)，或者商標(biāo)轉(zhuǎn)讓人在破產(chǎn)申請受理之日起前一年內(nèi)無償或者惡意轉(zhuǎn)讓其商標(biāo)的。例如，甲擁有某注冊商標(biāo)，由于甲欠乙到期

18、債務(wù)未還，乙方將甲方訴至法院。經(jīng)查甲方除了商標(biāo)沒有其他財產(chǎn)可供清償，于是經(jīng)乙方請求，法院根據(jù)最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定將甲方的商標(biāo)予以凍結(jié)。此后甲方又將該商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給丙方。很顯然，由于丙方擬受讓的商標(biāo)已在轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生前被凍結(jié)，除非該凍結(jié)被解除，否則丙方很難獲得該商標(biāo)權(quán)。（四）商標(biāo)許可使用的法律風(fēng)險商標(biāo)權(quán)人有權(quán)許可他人使用其注冊商標(biāo)。我國商標(biāo)法第四十條規(guī)定：“商標(biāo)注冊人可以通過簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用其注冊商標(biāo)。許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。被許可人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。經(jīng)許可使用他人注冊商標(biāo)的，必須在使用該注冊商標(biāo)的商品上

19、標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。商標(biāo)使用許可合同應(yīng)當(dāng)報商標(biāo)局備案?！鄙虡?biāo)使用許可合同存在的法律風(fēng)險主要有以下幾點(diǎn)。1、超范圍許可的法律風(fēng)險被許可人使用許可商標(biāo)的商品或服務(wù)，應(yīng)當(dāng)與商標(biāo)注冊的使用范圍一致，不得超出商標(biāo)局核準(zhǔn)使用的商品或服務(wù)的范圍。否則有可能侵犯他人的商標(biāo)權(quán)；許可方也面臨合同無效的法律風(fēng)險。2、商標(biāo)使用不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險一些被許可人為避免商品被認(rèn)為是貼牌產(chǎn)品，故意隱瞞實際的生產(chǎn)人名稱和產(chǎn)地，這種對商標(biāo)的不當(dāng)使用，將導(dǎo)致行政法律風(fēng)險和民事法律風(fēng)險。按照法律規(guī)定，這種情況被許可人所在地的工商行政管理機(jī)關(guān)可以責(zé)令被許可人限期改正，收繳其商標(biāo)標(biāo)志，并可根據(jù)情節(jié)處以5萬元以下的罰款。另外，被許可人

20、違反商標(biāo)許可合同的正常使用商標(biāo)的義務(wù)，將面臨承擔(dān)違約責(zé)任的法律風(fēng)險。3、未將使用許可合同備案的法律風(fēng)險我國商標(biāo)法第四十條第三款規(guī)定：“商標(biāo)使用許可合同應(yīng)當(dāng)報商標(biāo)局備案。”商標(biāo)法實施條例第四十三條規(guī)定：“許可他人使用其注冊商標(biāo)的，許可人應(yīng)當(dāng)自商標(biāo)使用許可合同簽訂之日起三個月內(nèi)將合同副本報送商標(biāo)局備案。”通常認(rèn)為，商標(biāo)許可合同備案并不是商標(biāo)使用許可合同生效的條件，僅僅是程序要求。但商標(biāo)許可合同沒有進(jìn)行備案，不能產(chǎn)生對抗第三人的效力。在這種時候，若商標(biāo)權(quán)人將商標(biāo)轉(zhuǎn)讓，新的受讓人可能排除被許可人使用商標(biāo)的權(quán)利。因此沒有進(jìn)行備案雖然不影響許可合同的效力，但同樣給被許可人造成法律風(fēng)險。4、合同當(dāng)事人不符合

21、相關(guān)規(guī)定的法律風(fēng)險被許可商標(biāo)必須是注冊商標(biāo)，許可人必須是注冊商標(biāo)的所有人。按照相關(guān)規(guī)定，使用人用藥品、醫(yī)用營養(yǎng)食品、醫(yī)用營養(yǎng)飲料和嬰兒食品商標(biāo)的，被許可人需提供衛(wèi)生行政管理部門的證明文件；使用卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲的商標(biāo)的，被許可人需提供國家煙草主管部門批準(zhǔn)生產(chǎn)的證明文件，被許可人是我國內(nèi)地以外的，不需要此類文件。若合同當(dāng)事人不符合相關(guān)規(guī)定，屬于不具有法定資格的主體不適格，因此將導(dǎo)致合同無效的法律風(fēng)險。（五）未進(jìn)行商標(biāo)的國際注冊的法律風(fēng)險中國加入世貿(mào)組織后，為了拓寬國際市場，有一定規(guī)模的企業(yè)在商標(biāo)注冊的時候，應(yīng)考慮商標(biāo)的國際注冊。有些企業(yè)在國內(nèi)默默發(fā)展壯大，未在國外申請商標(biāo)。當(dāng)某一天企業(yè)實

22、力強(qiáng)大、想進(jìn)入國際市場的時候，卻發(fā)現(xiàn)企業(yè)的商標(biāo)已經(jīng)被他人搶注了。如“狗不理”商標(biāo)和“王致和”商標(biāo)被搶注就是典型的案例。根據(jù)國家工商總局提供的數(shù)據(jù)顯示，從20世紀(jì)80年代至今，總共發(fā)生了2000多起中國出口商品的商標(biāo)在海外被搶注的案例，僅商標(biāo)一項每年造成的無形資產(chǎn)損失就高達(dá)10億元，更為重要的是商標(biāo)被搶注給中國企業(yè)的海外發(fā)展之路設(shè)置了法律上的“禁地”。防范這類法律風(fēng)險的方式是搶先在自己未來的出口國家或地區(qū)申請注冊商標(biāo)，以使自己的品牌不因別人的搶注而不能進(jìn)入。具體方式可以根據(jù)商標(biāo)注冊馬德里協(xié)定，通過國家商標(biāo)局向世界知識產(chǎn)權(quán)組織的國際局提交國際注冊申請，這樣就可以一次申請，同時在該公約的成員國中獲得

23、注冊。（六）馳名商標(biāo)及法律風(fēng)險馳名商標(biāo)是指經(jīng)過有關(guān)機(jī)關(guān)（國家工商總局商標(biāo)局、商標(biāo)評審委員會或人民法院）依照法律程序認(rèn)定為“馳名商標(biāo)”的商標(biāo)。由于馳名商標(biāo)既具有一般商標(biāo)的區(qū)別作用，又有影響范圍廣、被相關(guān)消費(fèi)者和經(jīng)營者所熟悉，具有極大的商業(yè)價值，這些特點(diǎn)使之常成為侵犯的對象。為了防止和減少這種侵權(quán)行為的發(fā)生，保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約、與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議都對馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)作了特殊的規(guī)定。根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機(jī)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋和關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋的規(guī)定，人民法院對依法認(rèn)定的馳名商標(biāo)給予特殊的保護(hù)，即對注冊的馳名商標(biāo)不但給予商標(biāo)專有權(quán)的

24、全部司法保護(hù)，還給予跨商品、服務(wù)類別的特殊保護(hù)。根據(jù)商標(biāo)法第十四條規(guī)定，認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)當(dāng)考慮下列因素：相關(guān)公眾對該商標(biāo)的知曉程度；該商標(biāo)使用的持續(xù)時間；該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍；該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄；該商標(biāo)馳名的其他因素。馳名商標(biāo)的認(rèn)定方式有行政認(rèn)定和司法認(rèn)定兩種。行政認(rèn)定是指由商標(biāo)局、商標(biāo)評審委員會在商標(biāo)權(quán)爭議案件中，根據(jù)當(dāng)事人的申請認(rèn)定馳名商標(biāo)的行為。司法認(rèn)定是指由設(shè)立知識產(chǎn)權(quán)庭的中級人民法院，在商標(biāo)權(quán)爭議案件中，根據(jù)當(dāng)事人的申請認(rèn)定馳名商標(biāo)的行為。一旦獲得了馳名商標(biāo)的認(rèn)定，該商標(biāo)就可以獲得商標(biāo)專有權(quán)的全部司法保護(hù)，還給予跨商品、服務(wù)類別的特殊保護(hù)。甚至將商

25、標(biāo)的保護(hù)延伸到互聯(lián)網(wǎng)，他人將馳名商標(biāo)作為域名注冊，是不被允許的。鑒于馳名商標(biāo)能得到優(yōu)于一般注冊商標(biāo)的保護(hù)，有實力的企業(yè)應(yīng)爭取自己的商標(biāo)獲得馳名商標(biāo)的認(rèn)定保護(hù)。企業(yè)域名法律風(fēng)險人們曾經(jīng)認(rèn)為域名只是一個代碼，沒有任何商業(yè)價值，無須特別保護(hù)。然而，在電子商務(wù)條件下，商家如果注冊一個與某個馳名商標(biāo)相同的域名，將讓客戶很容易記住進(jìn)而很容易被記住、增加交易機(jī)會。所以，與商標(biāo)、商號具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的域名具有廣告、商標(biāo)的效果。但注冊一個與某個馳名商標(biāo)相同的域名，有混涌他人馳名商標(biāo)的服務(wù)與商品的可能。所以，域名與商標(biāo)等知識產(chǎn)權(quán)密切相關(guān)。企業(yè)應(yīng)注意域名的注冊、使用、轉(zhuǎn)讓等事務(wù)中的法律風(fēng)險防范。在域名領(lǐng)域，企業(yè)主要防范

26、以下兩方面的法律風(fēng)險。1、與企業(yè)名稱、商標(biāo)相關(guān)的域名被他人搶注的風(fēng)險與企業(yè)名稱、商標(biāo)相關(guān)的域名被他人搶注，企業(yè)直接面臨的后果就是：要么花費(fèi)巨資購買該域名，要么改變自身的商號、商標(biāo)等。兩者都會帶來經(jīng)濟(jì)利益的損害。企業(yè)斥巨資從域名搶注者手中換回與其商標(biāo)相同的域名的案例不少。例如，世界著名計算機(jī)制造商康柏，1998年用5000萬美元換取康柏的英文域名。2、企業(yè)注冊的域名與他人在先權(quán)利沖突而帶來的法律風(fēng)險企業(yè)在申請域名時，應(yīng)當(dāng)注意避免與他人在先權(quán)利沖突而帶來的潛在法律風(fēng)險，尤其是與他人的商標(biāo)權(quán)的沖突。如世界著名的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商雅虎也曾訴訟纏身，被德州一個蛋糕加工廠起訴，這個加工廠的域名是“Misscake

27、Y”，加工廠舉證證明該域名1989年開始使用，1990年申請注冊為商標(biāo)，要求雅虎公司停止使用此名稱，為此域名雅虎的股票也受到了影響，連日下跌。后雙方達(dá)成了和解協(xié)議，加工廠申請注冊了“Y”的域名。我國最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋對于域名注冊中的侵權(quán)問題有明確的解釋。根據(jù)該規(guī)定第四條，企業(yè)注冊、使用域名的行為符合以下各項條件的，將被認(rèn)定構(gòu)成侵權(quán)或者不正當(dāng)競爭：原告請求保護(hù)的民事權(quán)益合法有效；被告域名或其主要部分構(gòu)成對原告馳名商標(biāo)的復(fù)制、模仿、翻譯或音譯；或者與原告的注冊商標(biāo)、域名等相同或近似，足以造成相關(guān)公眾的誤認(rèn)；被告對該域名或其主要部分不享有權(quán)益，也

28、無注冊、使用該域名的正當(dāng)理由；被告對該域名的注冊、使用具有惡意。根據(jù)上述解釋第五條規(guī)定，企業(yè)注冊、使用域名的行為被證明具有下列情形之一的，將被認(rèn)定具有惡意：為商業(yè)目的將他人馳名商標(biāo)注冊為域名的；為商業(yè)目的注冊、使用與原告的注冊商標(biāo)、域名等相同或近似的域名，故意造成與原告提供的產(chǎn)品、服務(wù)或者原告網(wǎng)站的混淆，誤導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)用戶訪問其網(wǎng)站或其他在線站點(diǎn)的；曾要約高價出售、出租或者以其他方式轉(zhuǎn)讓該域名獲取不正當(dāng)利益的；注冊域名后自己并不使用也未準(zhǔn)備使用，而有意阻止權(quán)利人注冊該域名的。根據(jù)上述規(guī)定，企業(yè)在注冊域名中應(yīng)避免與他人在先權(quán)利沖突而帶來的潛在法律風(fēng)險，尤其是與他人的商標(biāo)權(quán)的沖突。勞動爭議解決及法律風(fēng)險

29、勞動爭議又稱勞動糾紛，是指勞動關(guān)系雙方當(dāng)事人因執(zhí)行勞動法律、法規(guī)或履行勞動合同、集體合同發(fā)生的糾紛。勞動爭議可分為：因確認(rèn)勞動關(guān)系發(fā)生的爭議；因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發(fā)生的爭議；因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭議；因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓(xùn)以及勞動保護(hù)發(fā)生的爭議；因勞動報酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等發(fā)生的爭議；法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動爭議。2007年12月29日，第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第三十一次會議通過中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法。根據(jù)該法和勞動法，我國處理勞動爭議的程序分為協(xié)商、調(diào)解、仲裁和訴訟4個階段。（1）協(xié)商。勞動爭議發(fā)生后，勞動者可

30、以與企業(yè)協(xié)商，也可以請工會或者第三方共同與企業(yè)協(xié)商，達(dá)成和解協(xié)議。但和解協(xié)議無必須履行的法律效力，而是由雙方當(dāng)事人自覺履行。協(xié)商不是處理勞動爭議的必經(jīng)程序，當(dāng)事人不愿協(xié)商或協(xié)商不成，可以向企業(yè)勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解或向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。（2）調(diào)解。發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人不愿協(xié)商、協(xié)商不成或者達(dá)成和解協(xié)議后不履行的，可以向調(diào)解組織申請調(diào)解。當(dāng)事人申請勞動爭議調(diào)解可以書面申請，也可以口頭申請。口頭申請的，調(diào)解組織應(yīng)當(dāng)當(dāng)場記錄申請人基本情況、申請調(diào)解的爭議事項、理由和時間。調(diào)解委員會調(diào)解勞動爭議，應(yīng)當(dāng)自當(dāng)事人申請調(diào)解之日起15日內(nèi)結(jié)束。否則，當(dāng)事人可以依法申請仲裁。經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)制

31、作調(diào)解協(xié)議書，雙方當(dāng)事人應(yīng)自覺履行。調(diào)解不是勞動爭議的必經(jīng)程序。調(diào)解協(xié)議也無必須履行的法律效力。當(dāng)事人不愿調(diào)解、調(diào)解不成或者達(dá)成調(diào)解協(xié)議后不履行的，可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。（3）仲裁。勞動爭議發(fā)生后，當(dāng)事人任何一方都可直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。勞動爭議仲裁委員會由勞動行政部門代表、工會代表和企業(yè)方面代表組成，其組成人員應(yīng)當(dāng)是單數(shù)。勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計算。對于仲裁時效，有3種特殊情況需要另外處理：因當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人主張權(quán)利，或者向有關(guān)部門請求權(quán)利救濟(jì)，或者對方當(dāng)事人同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起，仲裁時

32、效期間重新計算；因不可抗力或者有其他正當(dāng)理由，當(dāng)事人不能在前述仲裁時效期間申請仲裁的，仲裁時效中止。從中止時效的原因消除之日起，仲裁時效期間繼續(xù)計算；勞動關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的，勞動者申請仲裁不受前述仲裁時效期間的限制。但是，勞動關(guān)系終止的，應(yīng)當(dāng)自勞動關(guān)系終止之日起一年內(nèi)提出。勞動爭議仲裁委員會收到仲裁申請之日起5日內(nèi)，認(rèn)為符合受理條件的，應(yīng)當(dāng)受理，并通知申請人；認(rèn)為不符合受理條件的，應(yīng)當(dāng)書面通知申請人不予受理，并說明理由。對勞動爭議仲裁委員會不予受理或者逾期未作出決定的，申請人可以就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。仲裁是訴訟解決勞動爭議的必經(jīng)程序。未經(jīng)仲裁的勞動爭議案件，當(dāng)事

33、人不得向人民法院起訴。（4）訴訟。當(dāng)事人對仲裁裁決不服的，除“追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金，不超過當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個月金額的爭議”；“因執(zhí)行國家的勞動標(biāo)準(zhǔn)在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議”兩種爭議外，可以自收到仲裁裁決書之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。對于上述兩種爭議，仲裁裁決為終局裁決，但勞動者對仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。而用人單位則無直接提起訴訟的權(quán)利，但上述兩個方面勞動爭議的仲裁裁決如果存在下列情況：適用法律、法規(guī)確有錯誤的；勞動爭議仲裁委員會無管轄權(quán)的；違反法定程序的；裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；對方當(dāng)事人

34、隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。用人單位可以自收到仲裁裁決書之日起30日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決。仲裁裁決被人民法院裁定撤銷的，當(dāng)事人可以自收到裁定書之日起15日內(nèi)就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。企業(yè)對于勞動爭議的法律風(fēng)險，主要表現(xiàn)在勞動爭議的性質(zhì)、勞動爭議的處理程序、工傷認(rèn)定爭議適用行政救濟(jì)途徑還是民事救濟(jì)途徑、勞動爭議的時效問題及證據(jù)問題等方面。為避免勞動爭議法律風(fēng)險的產(chǎn)生，企業(yè)應(yīng)明確勞動爭議的性質(zhì)、特征和處理程序，注意對證據(jù)的收集和保存，并靈活運(yùn)用協(xié)商調(diào)解等非激烈對抗的方式解決勞動爭議。勞動者社會保

35、障及法律風(fēng)險社會保障是指國家通過立法，積極動員社會各方面資源，保證無收入、低收入以及遭受各種意外災(zāi)害的公民能夠維持生存，保障勞動者在年老、失業(yè)、患病、工傷、生育時的基本生活不受影響，同時根據(jù)經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展?fàn)顩r，逐步增進(jìn)公共福利水平，提高國民生活質(zhì)量。勞動者的權(quán)利保障是勞動法的重要內(nèi)容，它同時是企業(yè)和社會的義務(wù)。企業(yè)管理者應(yīng)當(dāng)了解勞動者的權(quán)利并慎重防范因侵犯勞動者權(quán)利所引起的法律風(fēng)險。勞動者權(quán)利，又稱勞工權(quán)利或勞動者權(quán)益或勞權(quán)。可以分為兩大類，即勞動者個人的權(quán)利和勞動者集體的權(quán)利。勞動者的個人權(quán)利，又稱為個別勞權(quán)，即與勞動者個人利益直接相關(guān)的由勞動者個人享有并只能由其個人行使的權(quán)利。根據(jù)法律規(guī)定

36、，我國的勞動者所享有的個別勞權(quán)，主要有勞動就業(yè)權(quán)、勞動報酬權(quán)、休息休假權(quán)、勞動安全衛(wèi)生權(quán)、職業(yè)培訓(xùn)權(quán)、社會保險福利權(quán)、提請勞動爭議處理權(quán)及法律規(guī)定的其他權(quán)利。在這些權(quán)利中，勞動就業(yè)權(quán)是一項基礎(chǔ)性的權(quán)利，只有實現(xiàn)了勞動就業(yè)，勞動者的其他權(quán)利才有可能在勞動關(guān)系中實現(xiàn)。勞動報酬權(quán)又稱勞動分配權(quán)或勞動工資權(quán)，是勞動者在付出勞動后有按時獲得不低于國家勞動標(biāo)準(zhǔn)的以工資為基本形式的勞動報酬的權(quán)利。工資是勞動者維持生活的基本收入，是個別勞權(quán)中的核心權(quán)利。保障勞動者的勞動報酬權(quán)，主要是按時、足額的發(fā)放工資和養(yǎng)老金。社會保險權(quán)是指勞動者在失去勞動能力和勞動機(jī)會或遇到其他災(zāi)害或困難時，通過國家保險制度而獲物質(zhì)幫助的

37、權(quán)利。社會保險主要包括失業(yè)保險、養(yǎng)老保險、疾病保險、工傷保險和生育保險。勞動者的集體權(quán)利，又稱為集體勞權(quán)，是由勞動者集體享有并通過工會來具體行使的權(quán)利。相對于個別勞權(quán)而言，集體勞權(quán)在維護(hù)勞動者權(quán)益和平衡勞動關(guān)系過程中的作用更為重要。因為個別勞動者是無法與企業(yè)建立一種力量平衡的勞動關(guān)系的，勞動者也無法憑借個人的力量來實現(xiàn)和保障自己的權(quán)利。勞動者個人只有組織起來才能形成與雇主相抗衡的社會力量。集體勞權(quán)正是勞動者作為組織力量的權(quán)利形態(tài)。集體勞權(quán)的目的是為了實現(xiàn)個別勞權(quán)，集體勞權(quán)又是實現(xiàn)個別勞權(quán)的基礎(chǔ)和保證。因此，集體勞權(quán)又被稱為勞動基本權(quán)。根據(jù)我國的法律規(guī)定，我國的勞動者所享有的集體勞權(quán)包括參加和組

38、織工會的權(quán)利、集體協(xié)商和集體談判的權(quán)利、民主參與和民主管理的權(quán)利。在這些權(quán)利中，組織工會是前提的和基礎(chǔ)的權(quán)利。集體談判權(quán)是勞動者集體權(quán)利的中心權(quán)利，是在市場經(jīng)濟(jì)條件下，勞動者爭取自己權(quán)利的手段和方式。而民主參與和民主管理這一權(quán)利，則是勞動者集體享有的更高階段和更高形式的權(quán)利。在勞動者權(quán)利保護(hù)問題上，企業(yè)必須首先樹立起應(yīng)有的勞動者權(quán)利意識，并在勞動合同簽訂、勞動合同履行以及人力資源管理的各個方面，在實現(xiàn)企業(yè)利益的同時，切實做到保護(hù)勞動者的權(quán)利，否則，將導(dǎo)致法律風(fēng)險。（一）支付報酬行為不當(dāng)及法律風(fēng)險獲得勞動報酬是勞動者的基本權(quán)利之一，勞動報酬也稱工資，是勞動者的主要生活來源，其作用是保障勞動者及其

39、家屬的基本生活需要。因此，國家用法律的形式規(guī)定：“工資應(yīng)以貨幣形式按月支付給勞動者本人。不得克扣或者無故拖欠勞動者工資?！辈⑶?，我國還實行最低工資制度，勞動和社會保障部在2004年3月1日頒布并實施了最低工資規(guī)定，以適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟(jì)要求，推動勞動力市場建設(shè)與工資分配法制化，引導(dǎo)調(diào)節(jié)社會平均工資水平，充分保障勞動者合法權(quán)益。此外，對于加班加點(diǎn)，勞動法規(guī)定要安排勞動者補(bǔ)休或者支付勞動報酬。企業(yè)具有延遲支付、不按約定支付、部分支付勞動者報酬等行為都將產(chǎn)生相應(yīng)的法律風(fēng)險，根據(jù)具體違反法律或違反合同約定程度的不同，法律風(fēng)險的大小也不同。（二）工作時間安排不當(dāng)及法律風(fēng)險實行標(biāo)準(zhǔn)工時制的，加班是指休息日

40、和法定節(jié)假日上班時間，加點(diǎn)是指每天超過8小時之外的上班時間。我國以法律的形式限制加班加點(diǎn)，這一做法的意義在于保護(hù)勞動者的身體健康，推動企業(yè)改善經(jīng)營管理，提高經(jīng)濟(jì)效益，減少加班加點(diǎn)費(fèi)用，降低企業(yè)成本，提高企業(yè)競爭力。對于加班加點(diǎn)，企業(yè)應(yīng)掌握以下幾個原則：企業(yè)要限制加班加點(diǎn)，保障勞動者休息、休假的權(quán)利；勞動者要在法定工作時間內(nèi)完成勞動任務(wù)，未完成定額和任務(wù)而延長工作時間的，不視為加班加點(diǎn)；企業(yè)確因生產(chǎn)經(jīng)營需要加班加點(diǎn)的，應(yīng)與工會和勞動者協(xié)商。協(xié)商不一致，企業(yè)有權(quán)在法定的延長工作時數(shù)內(nèi)決定加班加點(diǎn)，但企業(yè)違反法律規(guī)定的加班加點(diǎn)決定，勞動者有權(quán)拒絕；遇有發(fā)生自然災(zāi)害等特殊情況（見勞動法第四十二條規(guī)定）

41、，企業(yè)決定加班加點(diǎn)不受勞動法第四十一條的限制。企業(yè)未與工會或勞動者協(xié)商，強(qiáng)迫勞動者延長工作時間的，縣級以上各級人民政府勞動保障行政部門給予用人單位警告，責(zé)令改正，并可按每名勞動者延長的工作時間每小時罰款100元以下的標(biāo)準(zhǔn)處罰。加班時間“每日不得超過1小時；因特殊原因需要延長工作時間的，在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過3小時，但是每月不得超過36小時”。否則，縣級以上各級人民政府勞動保障行政部門給予警告，責(zé)令改正，并可按每名勞動者每超過工作時間1小時罰款100元以下的標(biāo)準(zhǔn)處罰。勞動者在用人單位被違法安排加班加點(diǎn)時，可向相應(yīng)的勞動保障部門舉報。（三）勞動合同條件低于集體合同的法

42、律風(fēng)險集體合同是集體合同雙方當(dāng)事人根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等事項在平等協(xié)商一致的基礎(chǔ)上簽訂的書面協(xié)議。集體合同草案應(yīng)當(dāng)提交職工代表大會或者全體職工討論通過。集體合同由工會代表職工與企業(yè)簽訂；沒有建立工會的企業(yè)，由職工推薦的代表與企業(yè)簽訂。集體合同簽訂后還應(yīng)當(dāng)報送勞動行政部門，勞動行政部門自收到集體合同之日起15日內(nèi)未提出異議的，集體合同才生效。集體合同主要解決單一勞動者在與用人單位“對抗”中處于相對“弱者”地位的問題，以協(xié)調(diào)勞動關(guān)系，保護(hù)勞動者的合法權(quán)益。集體合同生效后，對用工單位和單位全體職工具有約束力。一些企業(yè)存在這種和工會約定的集體合同，

43、在與員工約定個體合同時，就必須注意與集體合同之間的協(xié)調(diào)。個體合同的勞動條件和勞動標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定不得低于集體合同，否則無效。若企業(yè)在個體勞動合同簽訂時一味維護(hù)自身權(quán)益，則必然導(dǎo)致相應(yīng)條款無效，產(chǎn)生大量不確定性法律風(fēng)險。（四）社會保險及法律風(fēng)險社會保險是由法律規(guī)定的專門機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)實施、面向勞動者建立、通過向勞動者及其雇主籌措資金建立專項基金，以保證在勞動者失去勞動收入后獲得一定程度的收入補(bǔ)償?shù)闹贫?。它是國家對勞動者履行的社會?zé)任，具有強(qiáng)制性和互濟(jì)性的特點(diǎn)。所謂強(qiáng)制性，是指社會保險制度以國家立法形式建立，以法律強(qiáng)制力保證實施。如勞動法第七十二條規(guī)定：“用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費(fèi)。

44、”這表明，用人單位和勞動者參加社會保險，繳納社會保險費(fèi)，不是依用人單位和勞動者是否愿意為條件，而是要依法強(qiáng)制參加，并必須依法繳納規(guī)定的社會保險費(fèi)。所謂互濟(jì)性，是指未遇到勞動風(fēng)險的用人單位和勞動者要通過繳納社會保險，為遇到風(fēng)險的勞動者分擔(dān)風(fēng)險。這是用人單位和勞動者的法定義務(wù)。我國目前的社會保險包括養(yǎng)老保險（含城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險、企業(yè)年金、個人儲蓄性養(yǎng)老保險、農(nóng)村養(yǎng)老保險等）、醫(yī)療保險（含城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險、城鎮(zhèn)居民醫(yī)療保險和新型農(nóng)村合作醫(yī)療保險）、失業(yè)保險、工傷保險、生育保險5種。主管單位為中華人民共和國人力資源和社會保障部。由于為員工繳納社會保險是企業(yè)的法定義務(wù)，企業(yè)應(yīng)當(dāng)充分認(rèn)識到自己的責(zé)

45、任和義務(wù)，避免法律風(fēng)險的產(chǎn)生。企業(yè)法律形態(tài)選擇的風(fēng)險市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境中的企業(yè)具有多樣化的組織形式，而最基本的3種企業(yè)組織形式是獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司制企業(yè)。所謂企業(yè)法律形態(tài)，就是企業(yè)法或者商法所確定的企業(yè)組織的存在形式。在我國現(xiàn)行的法律體系里，中華人民共和國個人獨(dú)資企業(yè)法、中華人民共和國合伙企業(yè)法（以下簡稱合伙企業(yè)法）和中華人民共和國公司法（以下簡稱公司法）對我國企業(yè)的法律形態(tài)作出了規(guī)定。透過法律對各種企業(yè)的不同規(guī)定，人們能夠感覺到，每一種企業(yè)法律形態(tài)都有其對投資者有利和有弊的方面，沒有絕對有利的企業(yè)法律形態(tài)，也沒有絕對不利的企業(yè)法律形態(tài)。投資者只有在充分了解企業(yè)法律形態(tài)的利弊之后，才能根據(jù)自身

46、需要認(rèn)真選擇一種恰當(dāng)?shù)钠髽I(yè)形態(tài)。一旦選定企業(yè)形態(tài)，企業(yè)經(jīng)營者就應(yīng)當(dāng)正確履行法律規(guī)定的該企業(yè)形態(tài)應(yīng)履行的義務(wù)。然而不少投資者隨意選擇企業(yè)法律形態(tài)，并不適合自身經(jīng)營需要，因而產(chǎn)生的法律風(fēng)險必然損害投資者利益。（一）盲目選擇公司形態(tài)的法律風(fēng)險公司股東承擔(dān)有限責(zé)任，這對于多數(shù)投資者無疑具有誘惑力，實際中在不了解公司的其他弊端情況下，盲目設(shè)立公司的投資者大量存在。除了公司制企業(yè)雙重納稅的稅負(fù)弊端以外，公司的資金要求、成立和解散手續(xù)復(fù)雜等都會給不適當(dāng)?shù)耐顿Y者帶來法律風(fēng)險。（1）資金不足的法律風(fēng)險。在實際操作中常常遇到剛剛起步的投資者缺乏成立公司所要求的資金，而其擬經(jīng)營的項目并不需要太多資金，于是進(jìn)行虛假注

47、資，公司成立后抽逃資金的情況。公司出資不到位，虛假出資或出資后又抽逃注冊資金，則公司股東對公司債務(wù)亦應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。如果出資不足法定最低出資額的，股東的有限責(zé)任同樣無法實現(xiàn)。（2）特定項目周期與公司存續(xù)矛盾的法律風(fēng)險。一些投資者僅僅是為了特定的經(jīng)營項目成立公司，項目完成后公司則需要解散。按照公司法規(guī)定，公司解散后應(yīng)當(dāng)依法清算，并辦理注銷手續(xù)，否則公司將會被吊銷營業(yè)執(zhí)照，在遇有訴訟的情況下，還會被強(qiáng)制承擔(dān)清算責(zé)任。不僅手續(xù)麻煩，成本也較高。相比而言，合伙企業(yè)清算則容易得多。（3）缺乏法定人數(shù)的法律風(fēng)險。公司法對有限責(zé)任公司和股份有限公司的出資人法定人數(shù)均做出了規(guī)定。但實際中，為了成立公司，投資者虛擬

48、出資人達(dá)到法定人數(shù)的現(xiàn)象較多，這給公司帶來的法律后果可能極其嚴(yán)重。公司法雖然已經(jīng)允許設(shè)立一人公司，但在注冊資金方面要求比普通有限責(zé)任公司更高，為了滿足較低的設(shè)立要求，仍有投資者刻意設(shè)立普通有限責(zé)任公司。（二）合伙企業(yè)合伙人選擇的法律風(fēng)險合伙企業(yè)的合伙人往往具有較好的私交，從企業(yè)發(fā)展需要角度考慮不足。一些人甚至認(rèn)為自己辦企業(yè)賺錢，應(yīng)該讓自己的親朋好友都沾光，將與自己關(guān)系密切的親朋好友都列為合伙人。一旦企業(yè)出現(xiàn)經(jīng)營問題，所有合伙人都將承擔(dān)無限連帶責(zé)任，其法律風(fēng)險不容忽視。（三）盲目建立股份公司的法律風(fēng)險不少企業(yè)經(jīng)營者存在一個誤區(qū)，認(rèn)為股份公司是最高的企業(yè)形態(tài)，則企業(yè)的最終發(fā)展必然要走股份化、上市的

49、道路，于是在企業(yè)經(jīng)營狀況良好時盲目改制并上市。上市公司由于它的股東更加多元化、融資渠道更加多樣化，擴(kuò)張能力更強(qiáng)，導(dǎo)致了政府部門對其的監(jiān)管更加嚴(yán)格、資本市場對公司治理的要求更高、信息要更加透明和被社會各界關(guān)注和監(jiān)督的程度更高，因而在這樣的情況下，上市公司相比于非上市公司，除面臨與其相同的戰(zhàn)略風(fēng)險、運(yùn)營風(fēng)險、財務(wù)風(fēng)險、技術(shù)風(fēng)險、政治風(fēng)險、市場風(fēng)險、法律風(fēng)險（含合規(guī)風(fēng)險）、不可抗力風(fēng)險等以外，作為“公眾公司”還面臨著其特有的風(fēng)險，如信息披露風(fēng)險、公司治理風(fēng)險（含董事責(zé)任風(fēng)險）、關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險、證券市場風(fēng)險、退市風(fēng)險等多種風(fēng)險，因此法律風(fēng)險程度明顯加大。企業(yè)設(shè)置法律風(fēng)險企業(yè)設(shè)立過程中，除注冊企業(yè)需要提交

50、的各種證明性法律文件以外，還需在出資人之間簽訂確定規(guī)范企業(yè)運(yùn)作的協(xié)議、章程等法律文件。這些法律文件較之法律規(guī)定更為符合企業(yè)的實際需要，更詳細(xì)地對各方權(quán)利義務(wù)作出了約定。但在訂立協(xié)議章程的時候，可能會產(chǎn)生一些法律風(fēng)險，下面對這些風(fēng)險進(jìn)行說明。（一）合伙協(xié)議及法律風(fēng)險對于合伙企業(yè)，各合伙人之間權(quán)利義務(wù)的劃分依賴于各方簽訂的合伙協(xié)議。因此，合伙協(xié)議對合伙企業(yè)而言，具有設(shè)立協(xié)議和章程的雙重作用。合伙協(xié)議的特殊作用，要求在合伙協(xié)議中不僅要體現(xiàn)合伙企業(yè)設(shè)立活動的權(quán)利義務(wù)分配，而且對于合伙企業(yè)成立后的經(jīng)營管理，以及合伙人對企業(yè)重大事項的決策形成程序、權(quán)限、表決方式等都需要作出安排。1、合伙協(xié)議條款設(shè)置與法律

51、風(fēng)險合伙協(xié)議內(nèi)容豐富，需要注意的法律問題較多。協(xié)議制定的不夠周詳，必然為合伙企業(yè)將來的運(yùn)作留下法律風(fēng)險。（1）合伙財產(chǎn)條款的法律風(fēng)險。合伙出資形式多樣，各種出資形式所產(chǎn)生的財產(chǎn)權(quán)利并不相同，合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)就不同的出資有不同的約定。首先是合伙財產(chǎn)歸屬的約定。通常提出合伙財產(chǎn)時，多數(shù)人簡單地認(rèn)為屬于合伙人共有，但實際情況要復(fù)雜得多。對于以現(xiàn)金或財產(chǎn)的所有權(quán)出資的財產(chǎn)應(yīng)認(rèn)定為共有財產(chǎn)；對于合伙人以房屋使用權(quán)、土地使用權(quán)出資的，在合伙經(jīng)營期間，由全體合伙人共同享有使用權(quán)，但合伙人不享有所有權(quán)；對于合伙人以勞務(wù)、技能等非財產(chǎn)權(quán)出資的，勞務(wù)、技能雖然可以進(jìn)行價值評估，但因其具有行為性的特征，不能成為合伙企業(yè)

52、的財產(chǎn)。當(dāng)合伙人以商標(biāo)、專利權(quán)等無形資產(chǎn)出資時，既可能以所有權(quán)出資，也可能以使用權(quán)出資，這就需要合伙人在協(xié)議中進(jìn)一步明確約定。約定不明就存在發(fā)生爭議的法律風(fēng)險。其次，需要辦理登記的財產(chǎn)，在合伙協(xié)議中應(yīng)當(dāng)明確約定辦理登記手續(xù)的義務(wù)承擔(dān)者、辦理時間及辦理費(fèi)用等。包括所有權(quán)和他物權(quán)登記。一些權(quán)利設(shè)定雖然不需要進(jìn)行審批，但需要將相關(guān)的合同到有關(guān)部門備案，如商標(biāo)使用權(quán)、專利許可使用等。合伙人以這些財產(chǎn)出資，就需要約定另行簽訂其他合同的時間、條件等，以及合同備案事項的相關(guān)問題。對這些事項約定的缺失和不足，都將增加企業(yè)法律風(fēng)險。再次，針對財產(chǎn)瑕疵約定相應(yīng)的處理方式，有助于減少不確定的法律風(fēng)險，如物品出資若存

53、在嚴(yán)重瑕疵的補(bǔ)充出資責(zé)任等。當(dāng)然一些法律禁止轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)作為出資時，法律風(fēng)險影響更為深遠(yuǎn)。（2）合伙事務(wù)管理的法律風(fēng)險。合伙企業(yè)法沒有直接規(guī)定合伙企業(yè)合伙事務(wù)的決策方式，合伙協(xié)議中若缺少對合伙事務(wù)決策的安排，將為合伙企業(yè)今后的發(fā)展埋下隱患，甚至?xí)?dǎo)致重大法律風(fēng)險。評估合伙事務(wù)管理的法律風(fēng)險時，應(yīng)結(jié)合合伙協(xié)議約定的程度、合伙企業(yè)出現(xiàn)過的合伙人分歧、合伙企業(yè)發(fā)展趨勢等進(jìn)行綜合衡量。由于該風(fēng)險在轉(zhuǎn)化為法律危機(jī)前能夠通過補(bǔ)充協(xié)商解決風(fēng)險，因此評估重點(diǎn)可放在法律風(fēng)險解決的成本上。（3）合伙內(nèi)部責(zé)任劃分的法律風(fēng)險。合伙內(nèi)部責(zé)任劃分保障合伙人對外承擔(dān)責(zé)任超過自己應(yīng)承擔(dān)部分時，向其他合伙人進(jìn)行追償?shù)臋?quán)利。當(dāng)合伙

54、人內(nèi)部責(zé)任劃分不明時，容易引發(fā)合伙人之間的矛盾，從而給合伙企業(yè)發(fā)展造成損害。所有的合伙協(xié)議都應(yīng)當(dāng)對合伙人的內(nèi)部責(zé)任進(jìn)行約定。一些特殊的合伙企業(yè)，由于合伙人各有分工，對于特定領(lǐng)域或者個別合伙人的過錯造成的責(zé)任，就應(yīng)當(dāng)有更為詳盡的劃分。（4）勞務(wù)出資的法律風(fēng)險。合伙企業(yè)對勞務(wù)出資約定不明或約定不當(dāng)時，將會產(chǎn)生勞務(wù)出資的法律風(fēng)險。常見的有以下幾種：勞務(wù)出資價值確定的法律風(fēng)險。勞務(wù)的價值很難進(jìn)行準(zhǔn)確衡量，更多依賴于合伙人之間形成統(tǒng)一的意見。當(dāng)合伙人只是同意以勞務(wù)出資但并未明確其價值時，不確定的法律風(fēng)險會因為這種不規(guī)范的行為而產(chǎn)生。在評估時，還需要看合伙企業(yè)是否存在實際的利潤分配比例或損失承擔(dān)等作為勞務(wù)

55、出資價值的補(bǔ)充確定。勞務(wù)出資人承擔(dān)責(zé)任的法律風(fēng)險。勞務(wù)出資人以勞務(wù)出資可能是因為其本身不具有財務(wù)出資的能力，因而在承擔(dān)責(zé)任問題上更應(yīng)當(dāng)明確其是否按照正常合伙人來承擔(dān)責(zé)任。勞務(wù)出資人停止提供勞務(wù)的法律風(fēng)險。勞務(wù)出資對合伙企業(yè)的價值在于其提供的勞務(wù)，然而一旦確定了其在合伙企業(yè)中所占的出資比例后，勞務(wù)出資人不再為合伙企業(yè)提供服務(wù)時，其出資份額不會自動消失。不能簡單認(rèn)為勞務(wù)出資人不提供勞務(wù)屬于撤回出資的退伙行為，畢竟勞務(wù)出資人會隨著勞務(wù)能力或技能的喪失而不具備繼續(xù)提供勞務(wù)的必要性。一些合伙企業(yè)會因此而爭議是否應(yīng)當(dāng)降低其所占出資比例。發(fā)生此類糾紛的法律風(fēng)險隨著合伙人技能的減弱或喪失而日趨突出。勞務(wù)出資人

56、退伙的法律風(fēng)險。勞務(wù)出資人并不像其他合伙人對合伙企業(yè)有實際的投入，當(dāng)其退伙時，合伙企業(yè)實質(zhì)上已經(jīng)不再享有其提供的勞務(wù)。各合伙人因勞務(wù)出資人退伙行為常常發(fā)生矛盾，就勞務(wù)出資者分配合伙財產(chǎn)的比例和方式很難簡單理清。應(yīng)該說在事情發(fā)生前，該法律風(fēng)險屬于隱性法律風(fēng)險，不會引起合伙人的注意；但誘因發(fā)生時，直接導(dǎo)致的法律危機(jī)造成的損失難以預(yù)測。2、有限合伙的法律風(fēng)險有限合伙是當(dāng)事人一方對另一方的生產(chǎn)、經(jīng)營出資，不參加實際的經(jīng)營活動，而分享營業(yè)收益，并僅以出資額為限承擔(dān)虧損責(zé)任的合伙形式。有限合伙人通常不參與合伙企業(yè)的經(jīng)營管理，不得以勞務(wù)出資，在未經(jīng)授權(quán)的情況下不得以合伙企業(yè)名義與他人進(jìn)行交易。有限合伙企業(yè)的

57、法律風(fēng)險明顯高于普通合伙企業(yè)，若有限合伙協(xié)議約定不當(dāng)，其法律風(fēng)險更難控制。（二）公司設(shè)立協(xié)議及法律風(fēng)險公司設(shè)立協(xié)議是設(shè)立人為規(guī)范公司設(shè)立過程中各設(shè)立人的權(quán)利和義務(wù)而簽署的協(xié)議，主要解決設(shè)立人的出資問題，因此也稱為出資協(xié)議。主要可能產(chǎn)生的法律風(fēng)險有以下幾點(diǎn)。（1）缺少書面公司設(shè)立協(xié)議的法律風(fēng)險。應(yīng)當(dāng)說，缺乏書面公司設(shè)立協(xié)議是一種完全的不確定法律風(fēng)險，不僅體現(xiàn)為設(shè)立活動本身存在法律風(fēng)險，而且由于出資人放棄了明確股東之間進(jìn)一步權(quán)利義務(wù)的機(jī)會，潛在的不確定法律風(fēng)險將一直持續(xù)存在于公司股東之間。（2）公司設(shè)立協(xié)議約定不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險。從本質(zhì)上說，公司設(shè)立協(xié)議屬于民事法律關(guān)系中的合同，所有違反公司設(shè)立協(xié)議的

58、行為，對設(shè)立人而言都是違法行為，適用合同法的有關(guān)規(guī)定。當(dāng)公司設(shè)立協(xié)議沒有明確約定權(quán)利義務(wù)以及違約責(zé)任時，法律風(fēng)險同樣存在。通常而言，約定不當(dāng)?shù)姆娠L(fēng)險是局部的，只在特定的情況出現(xiàn)時才會產(chǎn)生影響。另外，公司設(shè)立協(xié)議約定事項違法的情況也時有發(fā)生，違法條款某些是無效的，某些則可能影響公司成立。這種法律風(fēng)險的影響常常是連鎖性的，需要對與此相關(guān)的后續(xù)行為一并進(jìn)行評估。（3）缺乏股東之間約束機(jī)制的法律風(fēng)險。股東作為公司的投資者和公司利益的最大享有者，能夠了解公司的全部經(jīng)營活動，但股東因出資的多寡而從公司獲取的利益有所差異，當(dāng)股東了解的經(jīng)營信息能夠獲得遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出其出資獲得的收益時，約束股東對經(jīng)營信息的濫用就顯

59、得十分必要。最為常見的缺乏對股東約束的法律風(fēng)險體現(xiàn)在競業(yè)禁止上。股東行為的約定，只能通過股東之間的相互約束完成，包括設(shè)立協(xié)議約定和股東制定公司章程，但設(shè)立協(xié)議比章程更為靈活，股東可以根據(jù)實際需要而約定廣泛的內(nèi)容。（三）章程及法律風(fēng)險公司章程是指公司依法制定的、規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營管理制度等重大事項的基本文件，是以書面形式固定下來的股東共同一致的意思表示，是公司的完章。公司章程肩負(fù)調(diào)整公司活動的責(zé)任。這就要求公司的股東和發(fā)起人在制定公司章程時，必須考慮周全，規(guī)定明確詳細(xì)，不能做不同的理解。公司登記機(jī)關(guān)必須嚴(yán)格把關(guān)，使公司章程做到規(guī)范化。從國家管理的角度，公司章程能對公司的設(shè)立進(jìn)行監(jiān)

60、督和保證公司設(shè)立以后能夠進(jìn)行正常的運(yùn)行。公司章程制定得好壞，直接關(guān)系著公司治理風(fēng)險的評估值，尤其在股東結(jié)構(gòu)比較復(fù)雜的公司，缺乏好的章程帶來的法律風(fēng)險極可能引發(fā)嚴(yán)重的后果。應(yīng)當(dāng)說公司章程法律風(fēng)險是一種低概率、高損失的風(fēng)險。（1）公司組織和活動規(guī)則條款的法律風(fēng)險。公司法第四十三條第二款規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會定期會議應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定按時召開。公司法第四十四條、第四十九條規(guī)定，股東會和董事會的議事方式和表決程序，除公司法有規(guī)定的以外，由公司章程規(guī)定。公司法第四十五條規(guī)定，董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。公司法第四十六條規(guī)定，董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。公司法第五十