淺談對經(jīng)濟(jì)合同效力的認(rèn)定

1、.PAGE ：.；PAGE 6淺談對經(jīng)濟(jì)合同效能的認(rèn)定第四十四條規(guī)定：依法成立的合同，自成立時生效。在司法實際中，審理經(jīng)濟(jì)合同案件，首先要處理的是確認(rèn)經(jīng)濟(jì)合同的效能問題。被確認(rèn)無效的經(jīng)濟(jì)合同，不受法律維護(hù)，對合同雙方?jīng)]有法律約束力，不能作為審理合同糾紛的根據(jù)。在審查合同效能時，必需審查的是：合同主體能否具有法人資歷;合同內(nèi)容能否合法;合同當(dāng)事人的意思表示能否真實;合同能否履行了法定的審批手續(xù)等等。此外，在審理經(jīng)濟(jì)合同糾紛案件的實際中，關(guān)于借用業(yè)務(wù)引見信，合同公用章或者蓋有公章的空白合同書簽署的經(jīng)濟(jì)合同該當(dāng)如何確認(rèn)合同效能問題;關(guān)于超越運(yùn)營范圍或者違反運(yùn)營方式簽署的經(jīng)濟(jì)合同能否有效問題;關(guān)于無實

2、踐履行才干的工商企業(yè)簽署的經(jīng)濟(jì)合同應(yīng)如何認(rèn)定的問題等等，有關(guān)法律法規(guī)都做了相對應(yīng)的規(guī)定和解釋。但是，由于實踐情況的復(fù)雜與多變，現(xiàn)有的規(guī)范并不能處理一切問題，這就要求我們在實際中要留意實際聯(lián)絡(luò)實踐，仔細(xì)地去研討法制建立中和經(jīng)濟(jì)審問實際中特別是在確認(rèn)合同效能中出現(xiàn)的新情況和新問題并加以處理。一、關(guān)于確認(rèn)合同當(dāng)事人的主體資歷問題。以往確認(rèn)合同當(dāng)事人的主體資歷，都是以能否具備法人資歷為界限，企業(yè)之間簽署的經(jīng)濟(jì)合同都要求合同主體具備法人資歷，不具備法人資歷的，為主體不合法，合同無效。今后能否仍應(yīng)如此?這是一個不能免避又真實需求明確的實踐問題。筆者以為，從實際上講，法人資歷與經(jīng)濟(jì)合同主體資歷，是兩個不同的

3、概念，兩者既有聯(lián)絡(luò)又有區(qū)別，不能混為一談，不能用法人資歷作為尺度去衡量合同的主體資歷。法人資歷是對組織、團(tuán)體的法律人格化。企業(yè)法人是指具有民事權(quán)益才干和民事行為才干，并能獨立承當(dāng)民事責(zé)任的民事主體。企業(yè)能否具備法人資歷，已作了明確規(guī)定。經(jīng)濟(jì)合同的主體資歷，那么是對民事法律關(guān)系主體而言的，是指依法享有權(quán)益和承當(dāng)義務(wù)的法律關(guān)系的參與人。不具備法人資歷的組織，能否作為經(jīng)濟(jì)合同的主體，關(guān)鍵是看它能否獲得合法運(yùn)營的資歷。凡是獲得合法運(yùn)營資歷的，就有進(jìn)展民事活動、自主運(yùn)營的權(quán)益，從而也就獲得參與民事法律關(guān)系的資歷，自然可以以民事法律關(guān)系的主體出現(xiàn)，簽署經(jīng)濟(jì)合同，從某個角度上講，我國的經(jīng)濟(jì)體制與過去相比，已

4、發(fā)生了本質(zhì)性的變化。例如，為了突破地域封鎖，部門分割，有助于按專業(yè)化協(xié)作原那么改組經(jīng)濟(jì)構(gòu)造，國家鼓勵各種經(jīng)濟(jì)成分之間，各個企業(yè)之間，組織各種方式的經(jīng)濟(jì)聯(lián)絡(luò)合體，并公布了相應(yīng)的法規(guī)。在各種方式的結(jié)合體中，就有不具備法人資歷的合伙型聯(lián)營的規(guī)定。又如，為了保證企業(yè)的開展，加強(qiáng)企業(yè)活力，國家維護(hù)企業(yè)法人運(yùn)營自主權(quán)，尊重企業(yè)相對獨立的商品消費(fèi)者的位置，企業(yè)按照本人開展的需求，可以依法興辦分支企業(yè)，這些分支機(jī)構(gòu)大都不具備法人主體資歷，但這些不具備法人資歷的合法利益，是受法律維護(hù)的，享有合法運(yùn)營的權(quán)益。按照法律規(guī)定：企業(yè)法人設(shè)立不能獨立承當(dāng)民事責(zé)任的分支機(jī)構(gòu)，由該企業(yè)法人懇求登記，經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，領(lǐng)取(

5、營業(yè)執(zhí)照)，在核準(zhǔn)登記的范圍內(nèi)從事運(yùn)營活動。而它們經(jīng)過商品市場機(jī)制，進(jìn)入消費(fèi)流通領(lǐng)域，從事適宜本人開展需求的運(yùn)營活動，絕大多數(shù)不是現(xiàn)金現(xiàn)貨買賣，而是采用經(jīng)濟(jì)合同的方式，進(jìn)展期貨買賣。因此，經(jīng)濟(jì)合同法律制度，已成為它們合法運(yùn)營的紐帶，假設(shè)不成認(rèn)它們的合同主體資歷，凡以它們?yōu)橹萍s一方或雙方的經(jīng)濟(jì)合同，均以主體不合格而確認(rèn)無效，其結(jié)果勢必與經(jīng)濟(jì)體制改革已構(gòu)成的體制格局相違背，與經(jīng)濟(jì)法制建立相違背，不利于市場經(jīng)濟(jì)開展。筆者以為，非法人經(jīng)濟(jì)組織同企業(yè)法人一樣，可以是經(jīng)濟(jì)合同的合法主體。有些人以為，既然不具備法人資歷的經(jīng)濟(jì)組織，可以作為經(jīng)濟(jì)合同的主體，那么，今后審查經(jīng)濟(jì)合同的效能，能否可以不用審查合同的主

6、體資歷?筆者覺得不能這樣推論，確認(rèn)經(jīng)濟(jì)合同的效能，依然應(yīng)將對合同的主體資歷，作為審查合同效能的內(nèi)容，但不是審查合同主體能否具備法人資歷，而是審查合同主體能否經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記。對那些個人或團(tuán)體未經(jīng)核準(zhǔn)登記，借用法人或非法法人經(jīng)濟(jì)組織的合法憑證簽署的經(jīng)濟(jì)合同，對非法運(yùn)營者利用掛靠關(guān)系以被掛靠企業(yè)的合法身份簽署的經(jīng)濟(jì)合同，對企業(yè)法人的職能部門、消費(fèi)車間、銷售柜臺等以本人的名義簽署的合同等等，應(yīng)以其主體不合法，確認(rèn)合同無效。成認(rèn)上述非法人經(jīng)濟(jì)組織的合同主體資歷，主要是針對商品流轉(zhuǎn)，購進(jìn)賣出來講的，非法人經(jīng)濟(jì)組織能否可以為其他經(jīng)濟(jì)合同的主體?筆者以為，凡屬商品流通環(huán)節(jié)中獲得消費(fèi)運(yùn)營手段而產(chǎn)生的

7、合同行為，比如因貨物運(yùn)輸、倉儲保管、財富保險、能源供應(yīng)而簽署的合同該當(dāng)成認(rèn)其主體資歷，由于這些行為都是在合法運(yùn)營中必不可少的。不屬這種情況而簽署經(jīng)濟(jì)合同，其主體資歷確實認(rèn)，有法律規(guī)定的依法確認(rèn)，無法律規(guī)定的，應(yīng)思索其行為的社會效果，能否有利于消費(fèi)力的開展。比如聯(lián)營，由于非法人經(jīng)濟(jì)組織人、財、物不獨立，不能獨立承當(dāng)民事責(zé)任，就不能以本人的名義參與設(shè)立新的經(jīng)濟(jì)實體的法人型聯(lián)營或合伙型聯(lián)營。那么能否可以參與協(xié)作型聯(lián)營呢?筆者以為是可以的。由于這種聯(lián)營是松散的，不需求設(shè)立新的經(jīng)濟(jì)實體，不需求各方出資，各方的權(quán)益義務(wù)不是以運(yùn)營共同體為目的，而是利用聯(lián)營各方現(xiàn)有的條件，按照合同商定的權(quán)益義務(wù)，相互協(xié)作。非

8、法人經(jīng)濟(jì)組織的條件，假設(shè)可以被協(xié)作要約方利用，就可以按照自愿和平等互利的原那么，為各方相互提供利用。這既不違背企業(yè)的運(yùn)營性質(zhì)、運(yùn)營范圍的限制性規(guī)定，也對開展社會消費(fèi)力有利。二、關(guān)于審查合同內(nèi)容能否合法問題。審查合同內(nèi)容能否合法，首先應(yīng)確認(rèn)合同的性質(zhì)。這是由于不同性質(zhì)的合同關(guān)系，受不同的法律調(diào)整，倘假設(shè)合同的性質(zhì)認(rèn)定錯了，適用法律也會發(fā)生錯誤。以企業(yè)流動資金為例，企業(yè)的流動資金可用于購買原資料和墊付在職職工的工資，管理費(fèi)用上的資金等。按中國工商銀行有關(guān)規(guī)定，企業(yè)不準(zhǔn)擅自動用流動資金向外單位搞固定資產(chǎn)投資和參與集資。但是，假設(shè)企業(yè)以投資的方式，用流動資金進(jìn)展補(bǔ)償貿(mào)易，那么不違背上述規(guī)定。比如甲企業(yè)

9、消費(fèi)某產(chǎn)品，所需的原資料由乙企業(yè)供應(yīng)，但乙企業(yè)供應(yīng)不上，使甲企業(yè)采購無保證，消費(fèi)不能正常進(jìn)展，影響本企業(yè)對外產(chǎn)品的供應(yīng)合同的履行。為了抑制這一姿態(tài)，減少企業(yè)在經(jīng)濟(jì)活動中承當(dāng)更多的民事責(zé)任，甲企業(yè)就同乙企業(yè)協(xié)商，由甲企業(yè)投資，乙企業(yè)引進(jìn)先進(jìn)設(shè)備，構(gòu)成新的消費(fèi)線，擴(kuò)展消費(fèi)才干。乙企業(yè)接受甲企業(yè)的投資，不是用貨幣的方式歸還，也不是以參股的方式讓甲企業(yè)參予乙企業(yè)的利潤分紅，而是按甲企業(yè)的要求，長期定點供應(yīng)甲企業(yè)的原資料，對甲企業(yè)的投資，采用價錢優(yōu)惠的方法，給予補(bǔ)償。從方式上看，甲企業(yè)是用流動資金投資，本質(zhì)上的投資目的是為了長期定點獲得原資料供應(yīng)，此種貿(mào)易活動方式，與用流動資金購買原料，無本質(zhì)區(qū)別，符合

10、流動資金用途的特點。這樣的合同，就應(yīng)按補(bǔ)償貿(mào)易合同確認(rèn)其合同有效。倘假設(shè)按投資參股認(rèn)定，那么明顯違反有關(guān)規(guī)定，合同就應(yīng)確認(rèn)無效。這樣就搞錯了性質(zhì)。審查合同內(nèi)容能否合法，要一并審查補(bǔ)充協(xié)議，變卦協(xié)議等合同組成部分的法律現(xiàn)實，留意它們對合同效能產(chǎn)生的影響。假設(shè)合同是合法的，但在履行前雙方達(dá)成了有違反法律規(guī)定的補(bǔ)充協(xié)議，改動了本來合同的合法性，其改動的部分又影響整個合同的效能，就應(yīng)確認(rèn)合同無效，假設(shè)不影響整個合同的效能，應(yīng)確認(rèn)違法的部分無效，其他部分有效。同樣，本來合同有違法條款，但在履行前雙方經(jīng)過變卦協(xié)議方式，撤銷了本來合同中違法部分，而以合法的商定取而代之，就應(yīng)以本來合同中的合法部分和變卦協(xié)議產(chǎn)

11、生的法律現(xiàn)實，作為確認(rèn)合同效能的根據(jù)。比如建筑安裝工程承包合同條例規(guī)定，簽署這類合同，必需具備承包工程初步設(shè)計和工程概算曾經(jīng)同意的法定條件，當(dāng)事人雙方假設(shè)在承包工程的初步設(shè)計工程總概算尚未經(jīng)過同意的情況下簽署合同，就違反了法律的強(qiáng)迫性規(guī)定，合同就是無效的。這里要明確的是，法律之所以要規(guī)定上述締約的前提條件，是由于工程的初步設(shè)計和工程的總概算，是確定雙方當(dāng)事人權(quán)益義務(wù)的根據(jù)，工程承包初步設(shè)計和總概算未經(jīng)同意，工程的容顏、構(gòu)造、造價均處于未確定形狀，此時簽約，當(dāng)事人的權(quán)益義務(wù)，勢必會出現(xiàn)與工程的實踐容顏和投資相矛盾的情況，尤其是國家投資建立的工程，在初步設(shè)計和總概算同意以前就簽約，會出現(xiàn)擅自突破工

12、程投資限額，違反工程投資方案的情況。因此，初步設(shè)計和工程總概算經(jīng)同意才干簽署合同的規(guī)定，必需遵守，否那么合同就無效。但是，假設(shè)合同訂立后雙方尚未履行，有關(guān)部門根據(jù)根本建立程序，同意了工程的初步設(shè)計和工程總概算，當(dāng)事人根據(jù)同意的文件，達(dá)成了補(bǔ)充協(xié)議，變卦了本來合同商定的工程范圍和造價，實踐履行中，雙方也是按變卦協(xié)議的商定履行權(quán)益義務(wù)，對這樣的合同糾紛，就不應(yīng)按本來合同的商定作為確認(rèn)合同效能的根據(jù)，而應(yīng)以原來合同合法的部分和變卦協(xié)議，作為確認(rèn)合同效能的根據(jù)。確認(rèn)合同效能，要防止前后矛盾。當(dāng)案件出現(xiàn)基于同一性質(zhì)相互有關(guān)聯(lián)的兩個民事法律關(guān)系時，不能簡單作出一個有效，一個無效確實認(rèn)。這種情況主要見于連環(huán)

13、合同的并案審理，或有第三人參訴的糾紛案件。如某甲公司，對A產(chǎn)品無運(yùn)營權(quán)，卻超越運(yùn)營范圍，同乙公司簽署的供應(yīng)乙公司A產(chǎn)品為合同標(biāo)的的購銷合同。甲公司收到乙公司的預(yù)付貨款后，因不能運(yùn)營A產(chǎn)品而不能供貨，又遲遲還不了貨款，乙公司知情后，為了保證本人預(yù)期的利益同丙公司簽署合同，以A產(chǎn)品為購銷標(biāo)的，合同生效后，丙公司按商定，預(yù)付貨款。乙公司收款后，便與丙公司和甲公司協(xié)商，達(dá)成三方協(xié)議，商定乙公司將其同丙公司的合同轉(zhuǎn)讓給甲公司履行。甲公司因不能歸還乙公司的預(yù)付款，為解燃眉之急，簽字認(rèn)可確認(rèn)轉(zhuǎn)讓。但因甲公司仍不能供貨成訟。對此情況應(yīng)怎樣確認(rèn)合同的效能呢?甲公司越權(quán)運(yùn)營，其行為違法，同乙公司簽署的以A產(chǎn)品為合同標(biāo)的合同無效。無效的責(zé)任在甲公司。乙公司將其同丙公司簽署的以A產(chǎn)品為標(biāo)的的合同，轉(zhuǎn)讓給甲公司履行，同樣是無效的，因乙丙之間的合同關(guān)系隨著三方轉(zhuǎn)讓關(guān)系的產(chǎn)生而消滅，乙即退出了合同，合同主體發(fā)生了變化，甲公司取代乙公司成了供方，而甲公司因無運(yùn)營A產(chǎn)品的權(quán)益才干，也就無權(quán)取代乙成為供方，其取代行為仍屬超越運(yùn)營違法行為，所以三方的轉(zhuǎn)讓關(guān)系也應(yīng)無效。對于這類合同糾紛在審理中應(yīng)留意不能簡單地確認(rèn)前者無效，后者有效，而應(yīng)綜合思索尤其還應(yīng)看到，乙