理論法學總結(jié)

1、社會主義法治理念總結(jié)第一部分：中國特色社會主義法治與社會主義法治理念一、中國特色社會主義法治的基本構(gòu)成：1-核心和精髓一一堅持黨的領導、人民當家作主和依法治國的有機統(tǒng)一2-根本原則一一堅持黨的事業(yè)至上、人民利益至上和憲法法律至上3-基本理念一一堅持依法治國、執(zhí)法為民、公平正義、服務大局和黨的領導4-政治基礎一一堅持人民代表大會制度5-重要保障建設公平高效的社會主義司法制度、社會主義法治理念的理論基礎和基本內(nèi)容法治的基本概念一一通過法律使權(quán)力和權(quán)利得到合理配置的社會狀態(tài)社會主義法治的特點一一黨的領導、依法治國、人民當家作主的有機統(tǒng)一政治性：以社會主義民主為前提和基礎 【人民當家作主，代表最廣大的

2、人民的利益】人民性：根本目標是實現(xiàn)好、維護好、發(fā)展好最廣大人民的利益；社念的理論基礎T人民是法治的主體，是法治建設的重要參與者和推動力社念的特點科學性：以馬克思主義為指導；堅持從中國實際出發(fā)開放性：與時俱進；兼容并蓄【社念始終能夠指導中國的法治實踐，始終保持著旺盛的生命力社會主義法治理念的本質(zhì)屬性一一三個至上的精神實質(zhì)【黨的事業(yè)至上；人民利益至上；憲法法律至上】三個至上的內(nèi)在關系（1）黨的事業(yè)就是維護好、發(fā)展好人民利益（2）中國共產(chǎn)黨領導人民制定憲法和法律，也領導人民遵守和執(zhí)行憲法和法律（3）人民利益就是憲法和法律的最高價值（4）共同構(gòu)成社會主義民主政治的鮮明標志，共同反映社會主義法治建設的

3、必然要求】-人民民主一一政治基礎和政治前提法制完備法治國家的重要標志L依法治國樹立憲法法律權(quán)威依法治國的必然要求是社念的核心內(nèi)容法力制約一一依法治國的關鍵環(huán)節(jié)以人為本：執(zhí)法權(quán)本質(zhì)執(zhí)法為民保障人權(quán)：執(zhí)法目的-是社念本質(zhì)特征文明執(zhí)法：執(zhí)法手段社念的基本內(nèi)容r法律面前人人平等-1公平正義合法合理1 是社念的價值追求程序正當及時高效服務大局一一把握大局、圍繞大局、立足本職一一是社念的重要使命【實現(xiàn)法律效果、社會效果與政治效果”的統(tǒng)一；局部利益服務于總體利益】黨的領導一一黨對社會主義法治的思想領導、黨對社會主義法治的政治領導、黨對社會主義法治的組織領導第二部分：社會主義法治理念的運用一、社念在立法中的基

4、本運用一一 執(zhí)法為民要求民主立法；公平正義要求科學立法二、社念在執(zhí)法中的基本運用 法一法治國是執(zhí)法的基礎和前提一一法律保留；法律優(yōu)先執(zhí)法為民是執(zhí)法的本質(zhì)要求執(zhí)法目的；執(zhí)法手段與方式公平正義是執(zhí)法的重要要求服務大局是執(zhí)法的必須考慮【局部利益與總體利益；眼前利益與長遠利益；法律效果與社會效果】三、社會主義法治理念在司法中的運用：1、運用科學發(fā)展觀的根本方法實現(xiàn)“三個效果的統(tǒng)一”法律效果是首要標準一一公平正義的要求【做到實體公正與程序公正的兼顧；做到個案公平與普遍正義的兼顧；做到形式公平與實質(zhì)公平的兼顧】政治效果是根本保障一一黨的領導、服務大局的要求【做到堅持黨的領導與依法行使職權(quán)的兼顧；做到推動發(fā)

5、展與保障民生、維護穩(wěn)定的兼顧】社會效果是最終目標一一執(zhí)法為民的要求【做到依法判決與訴訟調(diào)解的兼顧；做到依法審判與接受監(jiān)督的兼顧；做到堅持專業(yè)性與堅持群眾路線（人民性）的兼顧；做到堅持法理、情理與道理的兼顧】2、“古今”與“中外”資源在司法中的地位本質(zhì)上：堅持黨的領導、人民當家作主與依法治國的統(tǒng)來源上：來于人民、屬于人民我國司法體制的優(yōu)越性配置上：四大權(quán)力互相制約與配合行使上：獨立行使職權(quán)與接受監(jiān)督相結(jié)合國家利益與私人利益相統(tǒng)一VS私人利益至上社念與資本主義法治理念的區(qū)別禮治、德治與法治相統(tǒng)一 VS法治作為主流社會控制手段情、理、法相統(tǒng)一 VS以法律本身為思考重心法律效果與社會效果相統(tǒng)一 VS法

6、律效果為追求目標社會主義法治建設中的動力與路徑動力：以政府推進為主，以社會演進為輔：【政府推進為主符合我國的國情；政府推進能夠減少法治建設的風險與成本；政府推進能夠鞏固法治建設的成果】路徑：統(tǒng)籌兼顧、以我為主【法律移植符合全球化的要求；法律移植有利于迅速完善本國的法律體系；法律移植有利于為創(chuàng)新提供標本；本土資源有利于調(diào)動法制建設的積極性與創(chuàng)造性；本土資源有利于增進制度的適應能力】第三部分：法理學部分從社會看法律一一法與道德一、馬克思主義法律觀關于“法與道德”的基本認識從一始終堅持法與社會現(xiàn)象相互聯(lián)系、相互作用的原理，使各種社會現(xiàn)象共同為國家的發(fā)展服務二、法與道德的基本理論1、西方法與道德關系的

7、兩大基本流派自然法學派基本主張【結(jié)合命題：法與道德在概念上有必然聯(lián)系；無效命題：沒有道德基礎的法律沒有效力，不是法律】法律實證主義學派基本主張【分離命題：法與道德在概念上沒有必然聯(lián)系；有效命題：沒有道德基礎的法律有效力，仍然是法律】 2、馬克思主義法律觀下法與道德的關系法與道德的聯(lián)系【內(nèi)容上：很多時候法律的內(nèi)容來自于道德；效力上：完全違背基本道德的法律很難維持其效力，而違背法律的道德也會面臨被改造或否定的命運；實施上：法與道德互相實現(xiàn)】法與道德的區(qū)別【起源上的區(qū)別：法主要來自國家的強制規(guī)定，道德則來自社會的自發(fā)演進；對象上的區(qū)別：法主要規(guī)范人的行為，道德則可以約束人的思想與觀念；起作用方式上的

8、區(qū)別：法主要依靠國家的強制力作為實施后盾，以制裁為主要模式；道德更多依靠社會輿論與社會壓力，以自律為主要模式3、如何分析法律的道德基礎問題法的成立與生效不以道德為基礎，然而，法應該接受道德的影響，對于不道德的法律，我們應該堅持法律本身的標準加以完善和修改4、如何分析道德的法律強制問題合法性分析一一道德是否符合法律的基本要求可行性分析一一性質(zhì)上是否可以強制：一般來說私人道德，只涉及到思想與觀念的道德是不能法律強制的；公共道德，涉及到人與人行為的是可以法律強制的強制的成本與收益：法律強制會不會引起新的社會問題，能不能有效的取得成效有沒有更好的替代性手段：除去法律，有沒有其他的手段來實現(xiàn)該道德，包括

9、社會激勵、政府弘揚、輿論倡導、個人教化等5、如何分析法律與道德沖突的問題法律定性一一要運用部門法的知識分析法律上的權(quán)利和義務道德定量法與道德相關的論述題1、如何分析法律的道德基礎？2、如何分析道德的法律強制？3、如何分析法與道德的沖突？答題步驟：一、是什么；二、為什么；三、怎么辦。習慣與國家法的關系問題(1)定義：非正式立法機關制定的、在社會生活中具有實際行為約束力的社會規(guī)范(2)特點： 在起源上來自于民間的自發(fā)秩序 在內(nèi)容上可能與國家法不完全符合在效力上對國家法構(gòu)成一定的沖擊(2)習慣對法律的正面作用習慣在起源上影響著法律習慣能夠增強法律的可接受性習慣能夠完善法律本身(3)民間法對國家法的負

10、面作用形成亞秩序，構(gòu)成權(quán)威的失落，降低法律的實際效力造成人民規(guī)避法律的借口和契機減弱了法律移風易俗、控制社會的效果(4)如何妥善處理習慣與國家法的關系大膽改造 小心否定(習慣嚴重侵犯人權(quán)、習慣嚴重違反法律的規(guī)定、習慣明顯落后于時代)增強互動與交流(二)習慣在司法中的作用(1)英美法系通過判例成為正式的法的淵源，成為法官裁判的根據(jù)；(2)大陸法系通過彌補制定法的不足和漏洞，成為法官裁判的根據(jù)；(3)增強法官裁判的理由，增強裁判結(jié)論的說服力法與科技(一)法與科技的一般關系1、科技是法律發(fā)展的動力也是制約2、科技是法律既保護也約束的對象(1)科技倫理需要符合法律要求(2)科技創(chuàng)新需要法律的支持(二)

11、法與科技關系中的熱點問題1、如何看待科技對法律技術(shù)的影響2、如何看待法律對科技風險的防范(1)立法應該具有前瞻性和敏感性(2)執(zhí)法應該具有積極性(3)司法應該保持寬容和嚴格的平衡從自身看法律一、 法的要素之法律原則(一)法律原則的一般理論1、定義:為法律規(guī)則提供某種基礎或根源的綜合性的、指導性的價值準則或規(guī)范2、特征【與法律規(guī)則相比】： 調(diào)整方式不同。法律原則沒有直接設定具體的權(quán)利和義務，只是指出了權(quán)利和義務的大體方向 適用范圍不同。法律原則能在更廣闊的范圍內(nèi)發(fā)揮功能適用方式不同。法律原則以權(quán)衡的方式發(fā)生作用，而不是“全有或全無的方式”3、作出正當程序原則、權(quán)利保障原則、權(quán)力制約原則等等4、法

12、律原則的三大功能(1)指導功能：法律原則在法律規(guī)則適用中為其提供“一般的法律思想”(2)評價功能：對法律規(guī)則乃至整個法律體系是否有效、是否正確(3)裁判功能：直接作為規(guī)范標準用于案件的裁判過程(二)法律原則的適用1、條件(1)窮盡規(guī)則”。當出現(xiàn)無法律規(guī)則可以適用的情況下，法律原則才可以作為彌補規(guī)則漏洞”的手段發(fā)生作用。(2) “實現(xiàn)個案正義”。假如適用法律規(guī)則可能導致個案的極端不公正的后果，那么此時就需要選擇法律原則作為適用的標準。2、方式(1)第一步：確定哪些原則可以在本案中適用；(2)第二步：權(quán)衡和比較這些原則在本案中的分量，并說明理由(三)部門法重要原則舉要(行政法的基本法律原則)1、合

13、法原則基本含義：行政行為的做出必須有法律依據(jù)，不能和法律相抵觸、相違背基本要求：主體合法、權(quán)限合法、內(nèi)容合法、程序合法、形式合法2、合理原則基本含義：行政行為的做出必須具有基本的理性、符合公平正義的要求基本要求：主觀上的要求【目的正當】；客觀上的要求【比例原則】3、正當程序基本含義：行政行為必須符合最低限度的程序要求基本要求：公開；回避；參與4、誠實信用基本含義：行政機關應該誠實對待當事人、信守諾言 基本要求：提供真實的信息；信賴利益保護5、局效便民基本含義：行政活動應該降低公共成本、提高辦事效率，方便人民基本要求：簡化程序6、權(quán)責統(tǒng)一基本含義：行政機關應該積極履行公共職責，對于造成損害的要積

14、極承擔補償或賠償?shù)牧x務 基本要求：加強問責制；加強社會監(jiān)督。二、法的內(nèi)容之法律權(quán)利(一)法律權(quán)利的一般理論1、定義:法律所認可或保護的公民自由作為或不作為的資格。2、特點(1)以法律為依據(jù)(2)與法律義務互為前提，相互統(tǒng)一(3)結(jié)構(gòu)上包括自由權(quán)、請求權(quán)與救濟權(quán)三個部分3、正確行使(1)注意行使的手段符合法律條件(2)注意與他人的權(quán)利取得平衡(3)注意履行附隨義務(二)公民的四大基本民主政治權(quán)利1、表達權(quán)(1)基本含義：公民有權(quán)依照法律表達自己對于國家公共生活的看法。(2)理論基礎 表達權(quán)是民主政治的本質(zhì)。我國民主政治的本質(zhì)是人民當家作主，本質(zhì)上是人民有權(quán)表達自己的獨立意志。 表達權(quán)是監(jiān)督國家權(quán)

15、力的需要。公民通過表達自己的意志來反映對國家權(quán)力的監(jiān)督和約束，國家尊重公民的表達權(quán)就是自覺接受相應的 監(jiān)督。 表達權(quán)是形成科學決策的需要?？茖W決策建立在廣泛吸納民意、聽取人民意見的基礎上，只有尊重和維護人民的表達權(quán)才能夠有效地 形成科學的決策。(3)保障與完善更新觀念。國家機關工作人員都應該更新觀念，不應將公民行使正常的表達權(quán)看做是故意刁難或拆臺，應該更加理性與認真的對待公 民的表達自由與空間。拓寬表達的范圍與渠道。目前，公民表達權(quán)的范圍與渠道還需要進一步拓展和擴大，需要有更多的制度來明確和落實公民的表達空間。(4)正確行使表達的形式與手段要合法； 表達的內(nèi)容不能違背法律和國家政策的基本要求；

16、 表達的程序要合法。2、參與權(quán)(1)基本含義：公民有權(quán)依照法律的規(guī)定參與國家公共生活的管理和決策。參與權(quán)更多與公民行動與公共實踐有關系，包括對國家公共 生活的管理參與和決策的參與。(2)理論基礎 參與權(quán)是民主政治的關鍵。公民要能夠有效的表達自己的意志，將自己的意志體現(xiàn)為國家公共政策，就必須有有效的平臺和途徑參與 到公共生活之中，而不是一種空發(fā)議論，具有了制度保障。參與權(quán)是實現(xiàn)社會自治的關鍵。社會自治是社會的自我管理與自我服務，這需要社會主體的參與精神與參與能力，并得到一定的鍛煉 與實踐的機會。 參與權(quán)是監(jiān)督國家的必須。通過有效的參與國家的管理和決策，能夠同時監(jiān)督執(zhí)行權(quán)與決策權(quán)的有效行使。 實現(xiàn)

17、權(quán)力運行的“劇場化” (3)保障與完善完善配套制度。參與權(quán)的行使需要有配套制度的完善。比如聽證制度，必須在聽證人員資格選任與確定等制度上進一步確保聽證參加 人的利益廣泛性與參與能力。進一步完善參與權(quán)的實現(xiàn)方式。目前以聽證為核心的參與權(quán)實現(xiàn)方式還存在范圍狹小的問題，需要我們進一步完善多種靈活多樣、非 正式的參與權(quán)實現(xiàn)方式與制度，如公聽會、座談會、訪談會、通知一一評議程序等等。完善救濟制度。對于參與權(quán)被非法剝奪和破壞的情況，還需要進一步完善切實可行的救濟制度，需要增強參與權(quán)對于管理與決策的實 質(zhì)影響力與決定力。(4)正確行使參與要符合實事求是的原則。任何一個國家的人民享有的參與權(quán)都要符合這個國家政

18、治、經(jīng)濟、文化、社會發(fā)展的需要，都需要逐步 的擴大，而不能一蹴而就。參與要符合服務大局的社會主義法治理念。參與不能影響大局的穩(wěn)定，要注意方式和手段，不能破壞國家利益與公共利益。參與要符合法律與政策要求的內(nèi)容。、知情權(quán)(1)基本含義：公民有權(quán)依照法律的規(guī)定，知道和獲得公共信息。(2)理論基礎知情權(quán)是民主政治的前提。公民要獲得有效的表達和參與的途徑的前提是要能夠知道和獲取相應的公共信息，否則表達和參與都缺乏 必要的材料。知情權(quán)對應了國家的義務。知情權(quán)對應的是政府信息公開的義務。因為政府信息是由人民繳納的稅款作為成本制作和獲取的。因此政 府有義務免費、及時、準確的提供信息給人民。知情權(quán)是監(jiān)督國家權(quán)力

19、的直接手段。(3)保障與完善要完善知情權(quán)的配套制度。包括進一步完善信息公開主管部門的設置制度、信息公開的登記保存制度等。擴大知情權(quán)的范圍。應該進一步明確知情權(quán)以“公開為原則，以保密為例外”的基本制度，擴大公民知情的范圍。完善知情權(quán)的救濟制度。(4)正確行使遵守法定范圍。應該在法律規(guī)定的范圍內(nèi)來行使知情權(quán)，不能逾越法律規(guī)定的界限。知情權(quán)行使的途徑要法定。應該通過正確與正常的途徑與平臺來獲取公共信息。知情權(quán)的行使不能侵犯他人隱私。4、監(jiān)督權(quán)(1)基本含義：公民有權(quán)根據(jù)法律的規(guī)定，對于國家機關及其工作人員違反或不當?shù)男袨檫M行監(jiān)督。(2)理論基礎監(jiān)督權(quán)是民主政治的保障與落實。沒有監(jiān)督權(quán)的保障作用，公民

20、就無法妥善的落實表達、參與和知情等基本的權(quán)利。公民的監(jiān)督權(quán)是對國家監(jiān)督的有力補充。公民的監(jiān)督權(quán)屬于社會監(jiān)督的一部分。有利于彌補國家監(jiān)督在監(jiān)督信息不充分、監(jiān)督范圍優(yōu) 先等方面的不足。公民的監(jiān)督權(quán)是公民自身維權(quán)的重要手段。公民通過對國家機關工作人員違法或不當行為的監(jiān)督，同時也是在維護自己的權(quán)利。(3)保障和完善更新觀念。監(jiān)督權(quán)特別需要國家機關工作人員更新自覺接受人民群眾監(jiān)督的觀念，將人民監(jiān)督權(quán)的行使看做是對自身工作的促進與完 善。更進一步具體化監(jiān)督權(quán)(4)正確行使監(jiān)督的范圍法定監(jiān)督的手段與方式要法定、法的作用（一）法起作用的條件（法的實現(xiàn)的條件）1、自身的條件 通過法定的程序和主體制定或認可（形式

21、正義）內(nèi)容上具備基本的正當性（實質(zhì)正義）符合社會的現(xiàn)實條件有良好的執(zhí)法和司法的保障機制1、社會條件穩(wěn)定的社會秩序比較成熟的法律意識比較發(fā)達的法律職業(yè)（二）法的美德1、法的作用的普遍性與平等性2、法的作用的透明性與公開性3、法的作用的穩(wěn)定性與可預測性4、法的作用的原則性與剛性（三）法的作用的局限性1、法在調(diào)整對象上具有局限性2、法在調(diào)整手段上具有局限性3、法在實施成本上具有局限性4、法自身的不盡完美性內(nèi)容的不完美執(zhí)法的不完美 規(guī)范與事實在法律適用中的不對稱四、法律適用（一）法律適用的一般原理司法權(quán)的特征（1）判斷權(quán)。司法權(quán)不同于立法的決策權(quán)和行政的執(zhí)行權(quán)，它是對一個糾紛的居中的判斷（2）中立性。

22、司法權(quán)的中立性體現(xiàn)在它要平等的，沒有偏袒地對待當事人，是由司法權(quán)是一種判斷權(quán)決定的，只有做到中立，判斷才是客觀的(3)被動性。司法的被動性是指“不告不理”，司法要實現(xiàn)公正判斷，就必須不能主動出擊，必須應當事人的請求而作出行動(4)獨立性。司法的獨立性是指司法在功能上獨立于其他國家權(quán)力，有自己的運行邏輯與思維方式，依法獨立行使司法權(quán)(5)專業(yè)性。司法的專業(yè)性是指司法具有相對職業(yè)化的、區(qū)別于日常思維與日常經(jīng)驗的知識、制度與價值觀(6)程序性。司法的程序性是現(xiàn)代司法的基本特征，是司法講究說理與理性的表現(xiàn)(7)權(quán)威性。司法權(quán)威性是指司法是一個社會法律問題的最終決定力量與判斷力量法律適用的思維方式(重點

23、)(1)法律判斷與道德判斷的適當分離(2)以價值判斷為核心(3)注重說理(4)注重程序3、法律適用的基本目標(1)可預測性(2)正當性(二)法律解釋1、法律解釋發(fā)生的原因由于自然語言的模糊性為了實現(xiàn)個案正義為了適應社會的發(fā)展2、法律解釋的特征以法律文本為對象具有實踐性的特征(解決具體問題)具有解釋學循環(huán)的特征不能離開價值判斷3、法律解釋的兩大方法(1)文義解釋 含義。以法律的字面含義或通常含義作為解釋的基本對象合理性a限制法官的自由裁量權(quán)b增強了法律解釋的可預測性局限性。一定程度上比較機械與僵硬，不利于實現(xiàn)實質(zhì)正義(2)目的解釋 含義。法官解釋法律應該積極探究立法目的或法律本身的客觀目的合理性

24、。增強了法官的能動性與積極性，有利于實質(zhì)正義的實現(xiàn) 局限性。容易破壞法律的穩(wěn)定性，導致裁量權(quán)的濫用4、法律推理(1)法律推理的兩大立場形式法律推理：僅僅以法律為推理大前提，不引入新的價值判斷的推理過程實質(zhì)法律推理：不僅以法律為推理大前提，需要有新的價值判斷的引入(2)法律推理的基本方法演繹推理。大陸法系國家的基本推理方法：從一般到特殊類比推理。英美法系國家的基本推理方法：遵循先例第一步：區(qū)別第二步：比較5、法律論證(1)含義：為法律推理的前提和結(jié)論尋找正當性根據(jù)的過程(2)實踐意義：法律裁判要注重說理6、類型(1)外部證成：對裁判的前提進行正當性說明(2)內(nèi)部證成：對裁判的結(jié)論進行正當性說明(3)二者關系內(nèi)部證成是外部證成的前提外部證成是實現(xiàn)法律正義的關鍵 外部證成與內(nèi)部證成互相影響從價值看法律一一法與價值(一)法的價值概述1、秩序價值的基本含義法律所追求的一