一個(gè)不知名的老師第二章民法性質(zhì)

1、第二章 民法的性質(zhì)民法是市民社會(huì)法民法是私法民法是權(quán)利法第一節(jié) 民法是市民社會(huì)法民法是市民社會(huì)的法，公法是政治國(guó)家的法，市民社會(huì)是相對(duì)于政治國(guó)家的概念。當(dāng)出現(xiàn)市民社會(huì)和政治國(guó)家二元后，形成了對(duì)市民和公民的不同的法律要求。為滿足市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需要和對(duì)人性的關(guān)懷需要，將對(duì)市民社會(huì)中有關(guān)利益分配和保護(hù)的任務(wù)主要賦予民法調(diào)整。此為民法之本質(zhì)。1、西塞羅認(rèn)為市民社會(huì)指業(yè)已發(fā)達(dá)到出現(xiàn)城市的文明政治共同體的生活狀況。 2、黑格爾認(rèn)為市民社會(huì)是處在家庭與國(guó)家之間的差別的階段。3、馬克思認(rèn)為市民社會(huì)是與政治社會(huì)相對(duì)應(yīng)的，是特殊的私人利益關(guān)系的總和。 第一節(jié) 民法是市民社會(huì)法市民法的傳統(tǒng)理念1、私權(quán)神圣 私權(quán)神圣

2、是指民事權(quán)利受到法律的充分保障，任何人或者任何權(quán)威均不得侵犯，并且非依公正的司法程序，不得限制或者剝奪。 （1）民事權(quán)利是自然和當(dāng)然的權(quán)利 （2）民事權(quán)利系統(tǒng)是開(kāi)放的 （3）私權(quán)神圣的重點(diǎn)在于人格權(quán)神圣和所有權(quán)神圣2、身份平等 民法平等指法律資格平等，也即權(quán)利能力平等。3、意思自治 意思自治指當(dāng)事人依照自己的理性判斷去設(shè)計(jì)自己的生活，管理自己的事務(wù)。存在兩大前提，即自由和理性。第二節(jié) 民法是私法公法與私法的劃分 1、區(qū)別的標(biāo)準(zhǔn) 對(duì)于區(qū)別的標(biāo)準(zhǔn)學(xué)術(shù)界有許多分歧，通說(shuō)是凡規(guī)律國(guó)家或公共團(tuán)體為其雙方或一方之主體者之法律關(guān)系，而以權(quán)力服從關(guān)系為基礎(chǔ)者為公法。僅規(guī)律私人間或私團(tuán)體間之相互關(guān)系，而以平等關(guān)

3、系為其基礎(chǔ)者為私法。 2、區(qū)別的意義 （1）反映現(xiàn)實(shí)生活中可以形成兩個(gè)主體 （2）兩條線都反映其基本特征 公法中雙方當(dāng)事人都受法律的強(qiáng)制性約束，而私法中雙方是自由決策的，由自己承擔(dān)責(zé)任。 （3）不同的程序加以適用 私法案件由普通法院（民事審判庭）管轄，使用民事訴訟程序。公法案件中，刑事案件由普通法院（刑事審判庭）管轄，適用刑事訴訟程序；行政案件，原則上須經(jīng)行政救濟(jì)程序，即由行政機(jī)關(guān)進(jìn)行復(fù)議，向法院起訴則由行政法院（行政審判庭）管轄，適用行政訴訟程序。 第二節(jié) 民法是私法公法優(yōu)位/私法優(yōu)位 1、公法優(yōu)位主義 認(rèn)為公法的地位優(yōu)于私法，私法被包括在公法之中。 它認(rèn)為一切社會(huì)生活領(lǐng)域和一切社會(huì)關(guān)系，都

4、屬于公法和公權(quán)利的作用范圍，僅對(duì)于某些社會(huì)關(guān)系，劃出一定的范圍，授權(quán)當(dāng)事人自己去處理，而國(guó)家對(duì)此仍保留撤回的權(quán)力，即國(guó)家中心主義的法律觀。 2、私法優(yōu)位主義 認(rèn)為私法應(yīng)居于優(yōu)越地位，其根據(jù)為“社會(huì)契約論”，表現(xiàn)為法治國(guó)家的制度。 它認(rèn)為公法設(shè)置的目的在保障人民的私權(quán)，人民的權(quán)利非因重大的正當(dāng)事由及依法定程序，不受限制和剝奪。 3、長(zhǎng)期以來(lái)我國(guó)都奉行一種“先刑后民”的觀點(diǎn)，這是長(zhǎng)期的重刑輕民的結(jié)果，對(duì)私權(quán)的保護(hù)非常的不利，意味著未實(shí)現(xiàn)真正的法治，仍然是國(guó)家權(quán)力凌駕于個(gè)人權(quán)利之上，所以現(xiàn)在主張私法優(yōu)位而非公法優(yōu)位。第三節(jié) 民法是權(quán)利法民法學(xué)中所涉及的內(nèi)容都是以權(quán)利為中心構(gòu)建起來(lái)的。民法的重要內(nèi)容就

5、是規(guī)定和保障民事主體的合法民事權(quán)利，它的一切制度都以權(quán)利為軸心建立起來(lái)，如規(guī)定了權(quán)利的主體（自然人、法人、合伙）、行使權(quán)利的方式（法律行為和代理）、民事權(quán)利的種類(lèi)、權(quán)利保護(hù)的方式（民事責(zé)任）、權(quán)利保護(hù)的時(shí)間限制（訴訟時(shí)效）等內(nèi)容，這完全是一個(gè)以權(quán)利為中心的體系。第三節(jié) 民法是權(quán)利法民法中法條的規(guī)范性質(zhì)，任意性、授權(quán)性規(guī)范居多。這類(lèi)法律規(guī)范規(guī)定具有肯定內(nèi)容的權(quán)利，如人格權(quán)、身份權(quán)、物權(quán)、債權(quán)等，被授權(quán)者有完成這樣或那樣的積極行為的權(quán)利。以授權(quán)性規(guī)范為主體的民法，重在鼓勵(lì)民事主體積極進(jìn)行活動(dòng)并對(duì)這種活動(dòng)加以引導(dǎo)。因此，民法是以權(quán)利為本位的法，民法學(xué)就是權(quán)利之學(xué)。 第三節(jié) 民法是權(quán)利法立法目的：將憲法中保障人權(quán)這一條具體化。 民法作為權(quán)利法是實(shí)現(xiàn)人權(quán)的手段，人權(quán)是作為人所應(yīng)有的權(quán)利，它只